ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: (4872)70-24-24, факс (4872)36-20-09

e-mail: info@20aas.arbitr.ru, сайт: http://20aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула                                                                                                      Дело № А68-11095/2017

20АП-3107/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 19.02.2019

Постановление в полном объеме изготовлено 25.02.2019

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Сентюриной И.Г., судей Афанасьевой Е.И. и Волковой Ю.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, при участии в судебном заседании от УФНС России по Тульской области – ФИО2 (доверенность от 27.09.2018), от общества с ограниченной ответственностью «Недвижимость» – ФИО3 (доверенность 01.03.2018), от общества с ограниченной ответственностью «Тулпромстрой - 4» - ФИО4 (доверенность от 05.03.2018), в отсутствие в судебном заседании иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ФНС России на определение Арбитражного суда Тульской области от 17.04.2018 по делу                    № А68-11095/2017 (судья Воронцов И.Ю.), принятое по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Недвижимость» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Тулпромстрой - 4» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) об установлении требований кредитора,

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда Тульской области от 21.12.2017 общество с ограниченной ответственностью «Тулпромстрой-4» (далее – ООО «Тулпромстрой-4») признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утверждена ФИО5.

ООО «Недвижимость» обратилось в арбитражный суд с заявлением об установлении требований в реестр требований кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда Тульской области от 17.04.2018 суд установил  требования кредитора ООО «Недвижимость» в размере 4 108 386,18 руб. Обязал конкурсного управляющего включить требования кредитора ООО «Недвижимость» в размере 4 108 386,18 руб. в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Не согласившись с судебным актом, ФНС России обратилась в суд с апелляционной жалобой, в которой просила его отменить. В жалобе уполномоченный орган считает, что договоры аренды недвижимости заключены заинтересованными лицами с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов должника.

ООО «Недвижимость» представило отзыв, в котором с доводами апелляционной жалобы не согласилось, просило оставить обжалуемое определение суда без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель УФНС России по Тульской области поддержал апелляционную жалобу.

Представители ООО «Недвижимость» и ООО «Тулпромстрой-4» возражали против доводов апелляционной жалобы.

Иные лица, участвующие в обособленном споре в деле о банкротстве, в судебное заседание не явились, о времени и месте судебного заседания извещены в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ). Дело рассмотрено в отсутствие неявившихся в судебное заседание участвующих в деле лиц соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266 и 268 АПК РФ в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзывов, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что обжалуемое определение суда не подлежит отмене на основании следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ, пунктом 1 статьи 32 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В соответствии со статьей 2 Закона о банкротстве конкурсными кредиторами являются кредиторы по денежным обязательствам, за исключением уполномоченных органов, граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, морального вреда, имеет обязательства по выплате вознаграждения авторам результатов интеллектуальной деятельности, а также учредителей (участников) должника по обязательствам, вытекающим из такого участия.

Под денежным обязательством понимается обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму по гражданско-правовой сделке и (или) иному предусмотренному Гражданским кодексом Российской Федерации, бюджетным законодательством Российской Федерации основанию.

В соответствии с пунктом 7 статьи 16 Закона о банкротстве в реестре требований кредиторов указываются сведения о каждом кредиторе, о размере его требований к должнику, об очередности удовлетворения каждого требования кредитора, а также основания возникновения требований кредиторов.

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, предусмотренным соответствующими статьями Закона о банкротстве, в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

Согласно абзацу 2 пункта 1 статьи 63 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, за исключением текущих платежей, могут быть предъявлены к должнику только с соблюдением установленного настоящим Федеральным законом порядка предъявления требований к должнику.

В соответствии со статьей 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд должнику или временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Основанием для включения в реестр послужили неисполненные обязательства по договорам: аренды № 83 от 01.01.2017; аренды № 113 от 01.01.2016, договора аренды транспортных средств от 01.01.2017займа от 29.12.2016, агентского договора от 30.04.2017.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ООО «Недвижимость» (арендодатель) и ООО «Тулпромстрой-4» (арендатор) заключен договор аренды № 83 от 01.01.2017, согласно которому арендодатель обязуется предоставить арендатору на условиях настоящего договора во временное пользование нежилые помещения, расположенные по адресу: 

<

...>, Литер Н, литер В, литер А, литер М, литер Б со всеми правами, предоставленными настоящим договором, и с учетом содержащих в нем ограничений, а арендатор обязуется принять помещение, своевременно и надлежащим образом вносить арендную и выполнять другие обязательства, предусмотренные настоящим договором (том 1, л. д. 23 – 25).

Согласно пункту 2.3 договора цель аренды: помещения предоставляется в целях использования его арендатором под склады, механические мастерские, гаражи.

Пунктом 7.1 договора согласована фиксированная арендная плата за месяц – 287 130 рублей, НДС не облагается.

Согласно пункту 7.3 договора расчеты по аренде помещения осуществляются платежным поручением либо за наличный расчет ежемесячно не позднее 10-го числа текущего месяца.

Арендатор производит плату по настоящему договору в российских рублях. Датой совершения платежа по настоящему договору считается дата зачисления денежных средств на счет или в кассу арендодателя. Если письменной инструкции арендодателя не указано иное, арендатор осуществляет перевод денежных средств банковским переводом на расчетный счет арендодателя, указанный в ст. XIII настоящего договора. При этом арендодатель вправе изменить свой расчетный счет на любой иной, уведомив об этом арендатора в письменной форме (пункт 7.4 договора).

Договор вступает в силу с момента его подписания и действует до полного и надлежащего исполнения сторонами их обязательств.

Во исполнение условий указанного договора арендодатель передал арендатору по акту приемки-передачи помещения по договору аренды № 83 от 01.01.2017 передал, а арендатор принят объекты – нежилые помещения площадью 957,1 кв. м, Литер Н,                    литер В, литер А, литер М, литер Б, расположенные по адресу: 

<

...> (том 1, л. д. 26).

17.10.2017 стороны пришли к соглашению о расторжении с 18.10.2018 договора аренды № 83, подписанного 01.01.2017 (том 1, л. д. 27).

По акту приема-передачи от 17.10.2017 ООО «Тулпромстрой-4» передало                     ООО «Недвижимость» нежилые помещения площадью 957,1 кв. м, Литер Н,                    литер В, литер А, литер М, литер Б, расположенные по адресу: 

<

...> (том 1, л. д. 28).

В нарушение достигнутой договоренности ООО «Тулпромстрой-4» свои обязательства по своевременному и полному внесению арендной платы за пользование арендуемым имуществом не исполнило, в результате чего образовалась задолженность перед ООО «Недвижимость» по договору аренды № 83 от 01.01.2017 в размере 2 220 810 рублей.

Между ООО «Недвижимость» (арендодатель) и ООО «Тулпромстрой-4» (арендатор) заключен договор аренды № 113 от 01.01.2016, согласно которому арендодатель обязуется предоставить арендатору на условиях настоящего договора во временное пользование нежилые помещения, расположенные по адресу: 

<

...>, Литер А 1 этаж, комнаты с номерами на поэтажном плане - № 2, 3, 17, 25 – 32, 34 – 42, 43 – 64 со всеми правами, предоставленными настоящим договором, и с учетом содержащих в нем ограничений, а арендатор обязуется принять помещение, своевременно и надлежащим образом вносить арендную плату и выполнить другие обязательства, предусмотренные настоящим договором.

Согласно пункту 2.3 договора цель аренды: помещения предоставляется в целях использования его арендатором под склады, механические мастерские, гаражи.

Пунктом 7.1 договора согласована фиксированная арендная плата за месяц – 71 580 рублей, НДС не облагается.

Согласно пункту 7.3, 7.4 договора расчеты по аренде помещения осуществляются платежным поручением либо за наличный расчет ежемесячно не позднее 10-го числа текущего месяца. Арендная плата перечисляется арендатором на расчетный счет или вносится в кассу арендодателя.

Договор вступает в силу с момента его подписания и действует до полного и надлежащего исполнения сторонами их обязательств (пункт 9.1 договора).

Во исполнение условий указанного договора арендодатель передал арендатору по акту приемки-передачи помещения по договору аренды № 113 от 01.01.2016 передал, а арендатор принят объекты – нежилые помещения, расположенные по адресу: 

<

...>, Литер А 1 этаж, комнаты с номерами на поэтажном плане - № 2, 3, 17, 25 – 32, 34 – 42, 43 – 64 (том 1, л. д. 44).

Дополнительным соглашением № 1 от 31.12.2016 стороны изложили пункт 7.1 договора в следующей редакции: «С 01.01.2017 фиксированная сумма арендной платы за каждый полный календарный месяц срока аренды составляет 153 300 рублей, НДС  не облагается. ООО «Недвижимость» применяет упрощенную систему налогообложения (УСН) на основании заявления о переходе на упрощенную систему налогообложения от 09.09.2010 (форма №26.2-1).

Расходы за пользование тепловой и электрической энергией, водоснабжение и прием сточных вод в канализационные сети, расходы по эксплуатации и инженерно-техническому обеспечению нежилого помещения, включая складирование бытового мусора в соответствующем контейнере для последующего вывоза специализированной организацией на полигон ТБО, осуществляются за счет средств арендатора по отдельным договорам, заключенным с поставщиками коммунальных услуг» (том 1, л. д. 45).

В нарушение достигнутой договоренности ООО «Тулпромстрой-4» свои обязательства по своевременному и полному внесению арендной платы за пользование арендуемым имуществом не исполнило, в результате чего образовалась задолженность перед ООО «Недвижимость» по договору аренды № 113 от 01.01.2016 в размере 1 391 458 рублей 75 копеек.

Также между ООО «Недвижимость» (арендодатель) и ООО «Тулпромстрой-4» (арендатор) заключен договор аренды транспортных средств от 01.01.2017, согласно которому арендодатель обязуется предоставить арендатору на условиях настоящего договора во временное пользование транспортные средства без предоставления услуг по управлению транспортными средствами, их техническому содержанию (обслуживанию) и эксплуатации. Арендатор обязуется принять транспортные средства, своевременно и надлежащим образом вносить арендную плату и выполнять другие обязательства, предусмотренные настоящим договором.

Согласно пункту 1.2 объектом аренды по настоящему договору являются транспортные средства, техническое состояние и характеристики которых перечисляются в Приложение № 1.

Пунктом 3.1 договора установлена фиксированная сумма арендной платы по настоящему договору – 3 130 рублей в месяц, НДС не облагается.

Настоящий договор вступает в силу с момента подписания и действует в течение 11 (одиннадцати) месяцев. В случае если за один месяц до истечения срока действия договора ни одна из сторон не заявит о своем отказе от договора, то договор считается возобновленным на тех де условиях на неопределенный срок (пункт 4.1 договора).

Во исполнение условий указанного договора арендодатель передал арендатору по акту приемки-передачи от 01.01.2017 транспортное средство СПЕЦ. АВТОКРАН, марки: КС 3574 УРАЛ 555710, идентификационный номер: XVN357400R0004483, год изготовления ТС: 1994 г., двигатель №: ЯМ3236М2-16076, Шасси (рама): 0049051, кузов (прицеп) №: Н/У, цвет кузова (кабины): желтый, зеленый, Гос.регистр.знак: Р772АВ71 (том 1, л. д. 92).

Соглашением от 17.10.2017 стороны расторгли договора аренды транспортного средства, по акту приема-передачи от 17.10.2017 ООО «Тулпромстрой-4» передало                     ООО «Недвижимость» указанное выше транспортное средство (том 1, л. 

<

...>).

В нарушение достигнутой договоренности ООО «Тулпромстрой-4» свои обязательства по своевременному и полному внесению арендной платы за пользование арендуемым транспортным средством не исполнило, в результате чего образовалась задолженность перед ООО «Недвижимость» по договору аренды транспортного средства от 01.01.2017 в размере 51 645 рублей.

Также, между ООО «Недвижимость» (займодавец) и ООО «Тулпромстрой-4» (заемщик) заключен договор займа от 29.12.2016, согласно которому заимодавец передает на условиях настоящего договора в собственность заемщика денежные средства в размере 300 000 (триста тысяч) рублей в день подписания договора займа. Указанная в п. 1 сумма предоставляется заемщику сроком на 18 (восемнадцать) месяцев, т.е. до 29 июня 2018 года.

Ставка по настоящему договору займа за пользование денежными средствами установлена в размере 3,2 (три целых две десятых) % годовых.

Заемщик осуществляет возврат полученной суммы займа ежемесячно, не позднее последнего дня каждого месяца, частями по 1/18 от суммы займа, т.е по 16 667 рублей в месяц, в последний месяц займа – 16 661 рубль.

Заемщик осуществляет уплату процентов за пользование денежными средствами по настоящему договору в следующем порядке:

- ежемесячно не позднее последнего дня месяца заемщик обязан уплатить Заимодавцу проценты за истекший месяц. Расчет процентов осуществляется ежемесячно на остаток суммы займа;

- срок использования денежных средств считается со дня, следующего за днем получения займа, до дня возврата займа (части займа) включительно.

Заемщик вправе возвратить сумму займа (полностью или частично) и проценты досрочно.

Расчеты по настоящему договору ведутся в безналичном порядке.

Настоящий договор вступает в силу с момента перечисления займа заемщику и действует до полного исполнения сторонами взаимных обязательств (том 1, л. д. 12).

В соответствии с условиями кредитного договора ООО «Недвижимость» предоставила ООО «Тулпромстрой-4» займ в сумме 300 000 рублей.

В подтверждение предоставления займа заемщику ООО «Недвижимость» представлено платежное поручение № 651 от 29.12.2016 (том 1, л. д. 13).

В результате неисполнения условий договора, у ООО «Тулпромстрой-4» образовалась задолженность по состоянию на 21.12.2017 в размере 255 807,19 рублей.

Между ООО «Тулпромстрой-4» (принципал) ООО «Недвижимость» (агент) и заключен агентский договор от 30.04.2017, согласно которому агент обязуется по поручению принципала за вознаграждение совершать от своего имени и за счет принципала оплату счетов принципала третьим лицам по поручениям – письмам принципала.

Разделом 2 договора установлены обязанности сторон.

Агент обязуется:

- оплачивать счета принципала третьим лицам на основании писем принципала;

- в сроки, согласованные сторонами, предоставлять принципалу копию платежного поручения о произведенном платеже – далее отчет.

принципал обязан:

- принимать представленные агентом отчеты;

- своевременно и полностью выплатить агенту вознаграждение, размер которого составляет 6 (шесть) % от суммы произведенных перечислений, а также возместить агенту

расходы, связанные с выполнением поручений по письмам принципала.

Согласно пункту 4.1 договора по требованию агента, но не позднее 30 апреля 2018 года. Принципал обязан оплатить агенту вознаграждение и возместить сумму всех расходов, связанных с исполнением агентом поручений принципала.

Расчеты с агентом могут производиться как в денежной форме, так и путем передачи ценных бумаг, векселей и иных материальных ценностей.

Настоящий договор вступает в силу с момента подписания сторонами и будет действовать до 30.04.2018, а по оплате принципала – до полного исполнения принципалом своих обязанностей.

Выполнение поручений должника производилось ООО «Недвижимость» путем перечисления денежных средств в адреса контрагентов ООО «Тулпромстрой-4», указанных в письмах ООО «Тулпромстрой-4» (том 1, л. д. 78 – 86).

В результате неисполнения условий договора, у ООО «Тулпромстрой-4» образовалась задолженность в размере 188 665,24 руб.

Ссылаясь на наличие непогашенной должником задолженности по вышеуказанным договорам на общую сумму 4 108 386 рублей 18 копеек ООО «Недвижимость» обратился в арбитражный суд для включения задолженности в реестр требований должника.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу об обоснованности предъявленных требований на основании следующего.

Часть 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

При этом пунктом 1 статьи 34 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) установлено, что дела о банкротстве юридических лиц и граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 1 статьи 100 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность этих требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Руководствуясь положениями статьи 100 Закона о банкротстве арбитражный суд проверяет обоснованность предъявленных к должнику требований и выясняет наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов. При рассмотрении обоснованности требований кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности.

Как следует из разъяснений, содержащихся в пункте 26 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 № 35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», в силу пунктов 3–5 статьи 71 и пунктов 3–5 статьи 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором – с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению часть 3.1 статьи 70 АПК, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (часть 3 статьи 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

В соответствии со статьей 606 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору аренды (имущественного найма) арендодатель (наймодатель) обязуется предоставить арендатору (нанимателю) имущество за плату во временное владение и пользование либо во временное пользование.

Статья 614 ГК РФ предусматривает обязанность арендатора своевременно вносить арендную плату. Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды.

Обязанность арендатора уплачивать арендную плату возникает с момента фактической передачи ему объекта аренды (пункт 10 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 11.01.2002 № 66 «Обзор практики разрешения споров, связанных с арендой»).

В силу части 1 статьи 65 АПК каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Исходя из совокупности положений вышеназванных правовых норм, учитывая специфику рассмотрения дел о банкротстве, при оценке достоверности факта наличия требования, основанного на вышеуказанных договорах аренды кредитору и должнику, не оспаривающему заявленные требования, в обоснование вышеназванной задолженности необходимо представить доказательства, свидетельствующие о том, что указанные договорные отношения были действительно необходимы должнику и для каких целей, что заключение договоров аренды, займа, агентского договора повлияло на деятельность должника, а также представить достоверные доказательства фактического осуществления (реальности) вышеназванных договоров.

С учетом совокупности представленных кредитором и должником документов суду надлежит установить достоверность факта договорных отношений, как наличие основания для установления требований кредитора в реестре требований кредиторов должника.

В силу частей 1, 2, 4 статьи 71 АПК арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

Определениями от 11.07.2018 Двадцатый арбитражный апелляционный суд откладывал рассмотрение апелляционной жалобы, предлагал ООО «Тулпромстрой - 4», ООО «Недвижимость» представить суду и заблаговременно направить в адрес лиц, участвующих деле письменные пояснения со ссылкой на материалы дела отражающие реальность договоров, по которым осуществлено включение в реестр требований кредиторов должника, их экономическую целесообразность, отражение в бухгалтерии кредитора и должника (балансы с отметкой налогового органа).

В подтверждение реальности, действительности исполнения и долговременного характера договорных отношений по аренде недвижимого имущества                                      ООО «Недвижимость» представлены договор аренды № 83 от 01.01.2017, акт приема-передачи от 01.01.2017, соглашение о расторжении от 17.10.2017; акт приема-передачи от 17.10.2017; акт № 000083 от 31.01.2017 и акт № 000211 от 28.02.2017; акт № 000352 от 31.03.2017 и акт № 000480 от 30.04.2017; акт № 000613 от 31.05.2017 и акт № 000744 от 30.06.2017; акт № 000872 от 31.07.2017 и акт № 001018 от 31.08.2017; акт № 001193 от 30.09.2017 и акт № 001197 от 17.10.2017; акт сверки от 01.10.2017 (том 1, л. д. 23 – 57).

Договор аренды № 83 от 01.01.2017 действует с 01.01.2017.

В 2017 году сданы в аренду нежилые помещения общей площадью 957,1 кв. м. под склады, механические мастерские, гаражи.

Арендная плата в месяц – 287 130 руб.

Расшифровка задолженности по договору аренды № 83 от 01.01.2017 приведена в таблице:

№ п/п

Содержание

Начисление аренды (руб.)

Покрытие

арендной платы

(руб.)

1

Аренда за январь 2017г.

287 130

2

Аренда за февраль 2017г.

287 130

3

Аренда за март 2017г.

287 130

4

Аренда за апрель 2017г.

287 130

5

Аренда за май 2017г.

287 130

6

Аренда за июнь 2017г.

287 130

7

Аренда за июль 2017г.

287 130

8

По договору уступки права требования с ИП ФИО6 уменьшена задолженность    на сумму 363 360 руб.

-363 360

9

Аренда за август 2017г.

287 130

10

Аренда за сентябрь 2017г.

287-130

Сумма строк

2 584 170

- 363 360

Итого задолженность (начисление - оплата)

2 220 810

Также ООО «Недвижимость» представлены в материалы дела договор аренды №113 от 01.01.2016 и акт приемки-передачи от 01.01.2016; дополнительное соглашение №1 от 31.12.2016; акт № 000105 от 31.01.2017 и акт № 000234 от 28.02.2017; акт № 000374 от 31.03.2017 и акт № 000502 от 30.04.2017; акт № 000635 от 31.05.2017 и акт № 000768 от 30.06.2017; акт №000902 от 31.07.2017 и акт № 001048 от 31.08.2017; акт № 001194 от 30.09.2017 и акт № 001198 от 31.10.2017; акт № 001329 от 30.11.2017 и акт № 001598 от 31.12.2017; акт сверки от 01.10.2017 (том 1, л. д. 40 – 57).

В 2017 году сданы в аренду нежилые офисные помещения общей площадью 255,5 кв. м для размещения административно-технического персонала; арендная плата в месяц – 153 300 руб.

Договор действует с 01.01.2016.

По состоянию на 01.01.2017 осталась задолженность по аренде за 2016 год в сумме 214 740 руб.

Формирование задолженности за 2017 год представлено в таблице:

№ п/п

Содержание

Начисление

аренды

(РУ6)

Покрытие

арендной

платы (руб.)

1

Задолженность по договору аренды № 113 за 2016 год

214 740

2

На основании договора № 1 от 18.01.17г. уступки права требования передана задолженность ИП ФИО7 за аренду помещений за 2016г.

73 020

3

Оплата за аренду (пл.пор.№ 116 от 27.01.17г. Плательщик: ООО «ТПС-4»

-107 471,30

4

Аренда за январь 2017г.

153 300

5

Оплата за аренду (пл.пор.№ 253 от 17.02.17г. Плательщик: ООО «ТПС-4»

- 35 688,70

6

Аренда за февраль 2017г.

153 300

7

Оплата за аренду (пл.пор.№ 426 от 27.03.17г. Плательщик: ООО «ТПС-4»

-31640

8

Оплата за аренду (пл.пор.№ 427 от 27.03.17г. Плательщик: ООО «ТПС-4»

-71 580

9

Соглашение от 31.03.2017г. о зачете встречных однородных требований

-29 621,25

10

Аренда за март 2017г.

153 300

11

Аренда за апрель 2017г.

153 300

12

Аренда за май 2017г.

153 300

13

Аренда за июнь 2017г.

153 300

14

Аренда за июль 2017г.

153 300

15

Аренда за август 2017г.

153 300

16

Аренда за сентябрь 2017г.

153 300

Сумма строк

1 667 460

-276 001,25

Итого задолженность (начисления - оплата)

1 391 458-75

Судом второй инстанции исследована экономическая целесообразность указанных выше договоров аренды. 

Так, согласно сведениям Управления Росреестра по Тульской области у должника за период с 01.01.2003 по 14.08.2018 отсутствовало недвижимое имущество (том 3, л. д. 211).

Реальность, действительность исполнения и экономическая целесообразность договора аренды транспортных средств подтверждается представленным                                   ООО «Недвижимость» в материалы дела договором субподряда № 006/2015ЩА от 01.09.2015, согласно которому ООО «Тулпромстрой - 4» обязалось выполнить часть работ по строительству комплекса производства метанола на предприятии Щекино-Азот (Щекинский район, раб.пос. Первомайский, ул. Симферопольская, д. 17) (том 4, л. д. 10 – 30).

Также представлены путевые листы, в подтверждение реальности исполнения обязательств по договору аренды транспортного средства – крана КС 3574 госномер: р772ав 71, на период:

- с 04.01.2017 по 06.01.2017;

- с 09.01.2017 по 14.01.2017;

- с 16.01.201 по 21.01.2017;

- с 23.01.2017 по 31.01.2017;

- с 01.02.2017 по 04.02.2017;

- с 13.02.2017 по 28.02.2017 (том 4, л. д. 31 – 37).

Кроме того, представлены рапорты о работе строительной техники за периоды:

- с 04.01.2017 по 14.01.2017;

- с 16.01.2017 по 21.01.2017;

- с 23.01.2017 по 31.01.2017;

- с 01.02.2017 по 10.02.2017 (том 4, л. д. 38 – 42).

Указанные документы подтверждают, в частности, использование непосредственно самим должником взятой в аренду техники (автокрана) при осуществлении своей коммерческой деятельности в качестве субподрядчика в январе-феврале 2017 года.

Расшифровка задолженности по договору № 1 аренды транспортных средств от 01.01.2017 приведена в таблице:

№ п/п

Содержание

Сумма (руб.)

1

На основании договора № 1 от 18.01.17г. уступки права требования передана задолженность ИП ФИО8 за аренду транспортных средств за 2016г.

23 475

2

Аренда за январь 2017г.

3 130

3

Аренда за февраль 2017г.

3 130

4

Аренда за март 2017г.

3 130

5

Аренда за апрель 2017г.

3 130

6

Аренда за май 2017г.

3 130

7

Аренда за июнь 2017г.

3 130

8

Аренда за июль 2017г.

3 130

9

Аренда за август 2017г.

3 130

10

Аренда за сентябрь 2017г.

3 130

3 130

Итого задолженность

51 645

Задолженность ООО «Тулпромстрой - 4» по договорам аренды на конец 2017 года подтверждается журналом-ордером по сч. 62.1 из программы «1С-Предприятие» на сумму 4 282 987,75 рублей (том 3, л. д. 217).

Таким образом, исходя из совокупности представленных в материалы дела доказательств, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что задолженность       ООО «Тулпромстрой - 4» возникла в силу реальных и экономически обоснованных арендных отношений, подтвержденных реальное использование должником арендованного имущества, как движимого, так и недвижимого.

Поскольку, реальность указанных договоров аренды  и фактическая задолженность подтверждается материалами дела, указанная сумма подлежит включению в реестр.

Предметом агентского договора № 1 от 30.04.2017 являлось не предоставление денег в займы, а оказание именно услуг по оплате счетов должника от имени                             ООО «Недвижимость», но за счет должника, что соответствует положениям статьи 1005 ГК РФ.

Согласно части 1 ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.

Согласно ст. 1006 ГК РФ принципал обязан уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре.

Фактически исполнение агентского договора осуществлялось на основании указаний ООО «Тулпромстрой - 4», которые нашли отражение в письмах к ООО «Недвижимость» с просьбой оплатить конкретную услугу или материал.

Выполнение поручений должника производилось ООО «Недвижимость» путем перечисления денежных средств в адреса контрагентов ООО «Тулпромстрой - 4», указанных в вышеназванных письмах.

Факт соответствующих оплат подтверждается платежными поручениями, каждое из которых соответствовало тем самым письмам должника (том 1, л. 

<

...>, 67, 69, 71, 73 – 75, 77, 79, 81, 83, 85 – 86).

№ п/п

Исх № письма

ООО «ТПС-4»,

дата

№ пл.пор. ООО

«Недвижимость»,

дата

Сумма

оплаты

(руб-коп)

Примечания

1

№ 30 от 11.05.2017

№273 от 11.05.2017

104310

За бензин и диз.топливо в ООО «Лего-Ойл»

2

№ 44-Б от 30.05.17

№320 от 31.05.17

10 000

За сжиженный газ В ИП ФИО9

3

№ 48-Б от 02.06.17

№341 от 05.06.17

6 000

За услуги (доступ в Интернет) в ПАО «МТС»

4

№ 48-Б от 02.06.17

№342 от 05.06.17

8 675,83

За эл. энергию в АО «ТНС энерго Тула»

5

№ 53-Б от 09.06.17

№358 от 09.06.17

4 000

За охранные услуги В ООО ЧОП «ТЕХОХРАНА»

6

№ 68-Б от 23.06.17

№417 от 26.06.17

5 519,26

За эл. энергию в АО «ТНС энерго Тула»

7

№ 78-Б от 05.07.17

№441 от 06.07.17

№442 от 06.07.17

№443 от 06.07.17

150

3 524

550

Комиссия за расчетное

обслуживание,

Комиссия за кассовое

обслуживание,

Комиссия за ведение расчетного счета в ПАО «Спиритбанк»

Итого 4224

8

№ 84-Б от 12.07.17

№457 от 12.07.17

6 000

За услуги (доступ в Интернет) в ПАО «МТС»

9

№ 89-Б от 18.07.17

№467 от 18.07.17

5 281-99

За эл. энергию в АО «ТНС энерго Тула»

10

№ 94-Б от 25.07.17

№487 от 25.07.17г.

10 200

За услуги В ПАО «МТС»

11

№ 103-б от 02.08.17

№523 от 02.08.17г.

675

Комиссия за расчетное

обслуживание в ПАО «Спиритбанк»

12

№ 112-Б От 09.08.17

№548 от 09.08.17г. №75 от 09.08.17г.

6 000

7  100

Абонент, плата за Интернет

В ПАО «МТС»;

За автошины

в ООО «Автоскат»

Итого 13 100

Итого оплачено

177 986,08

Вознаграждение

6% от суммы оплаты

10 679,16

Итого

задолженность (сумма оплаты + 6%)

188 665,24

В материалы дела представлены соответствующие письма и платежные поручения.

Сумма долга образовалась из суммы произведенных платежей (177 986,08 руб.) и комиссии в размере 6% - 10 679, 16 руб. (пункт 2.2.2. агентского договора), а всего 188 665,24 руб. (177 986, 08 + 10 679, 16).

Дополнительно сумма долга подтверждается актами сверки от 17.10.2017 и от 21.12.2017 (том 1, л. д. 88 – 89).

Таким образом, исходя из совокупности представленных в материалы дела доказательств, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что задолженность       ООО «Тулпромстрой - 4» возникла в силу реальных и экономически обоснованных агентских  отношений, материалами дела подтверждается выполнение                               ООО «Недвижимость» условий агентского договора  и необходимости должника в данных договорных отношениях, вследствие чего данная сумма правомерно включена в реестр.

В подтверждение реальности договора займа от 29.12.2016 ООО «Недвижимость» представлено платежное поручение № 651 от 29.12.2016 на сумму 300 000 руб. (том 1, л. д. 12).

Частичный возврат займа (частями) на сумму 50 001 руб. подтверждается платежными поручениями ООО «Тулпромстрой - 4» № 129 от 31.01.2017 на сумму 16 667 рублей, № 293 от 01.03.2017 на сумму 16 667 рублей,№ 461 от 31.03.2017 на сумму 16 667 рублей, № 130 от 31.01.2017 на сумму 867,80 рублей, № 291 от 28.02.2017 на сумму 695,52 рублей, № 462 от 31.03.2017 на сумму 726,21 рублей (том 1, л. д. 14 – 19).

Остаток долга по договору займа составляет 249 999 руб. (300 000 руб. - 50 001 руб.).

Расчет процентов на сумму займа (статья 809 ГК РФ) на остаток долга по займу произведен ООО «Недвижимость» за период с 01.04.2017 по 21.12.2017 (265 дней) по ставке 3,2 % годовых согласно пункту 3 договора займа. Общая сумма процентов составляет 5 808,19 руб.

Расшифровка задолженности по договору займа от 29.12.2016 приведена в таблице:

№ п/п

Содержание

Плательщик, № пл.пор., дата

Сумма (руб-коп)

1

Выдача займа

ООО «Недвижимость», Пл.пор.№ 651 от 29.12.2016

+300 000

2

Частичный возврат займа

ООО «Тулпромстрой - 4» Пл.пор.№ 129 от 31.01.2017

- 16 667

3

Частичный возврат займа

ООО «Тулпромстрой - 4» Пл.пор.№ 293 от 01.03.2017

- 16 667

4

Частичный возврат займа

ООО «Тулпромстрой - 4» Пл.пор.№ 461 от 31.03.2017

-16 667

Остаток задолженности по основной сумме займа на 01.04.2017

249 999

Проценты за декабрь, январь, февраль оплачены.

ООО «Тулпромстрой - 4» Пл.пор. № 130 от 31.01.2017г.

Пл.пор.№291 от 28.02.2017г.

Расчет процентов на остаток задолженности (249 999 руб.) за период с 01.04.2017г. по 21.12.2017г. (за пользование заемными средствами)

Кол-во дней с 01.04.17 по 21.12.17г.-265 дней Процентная ставка по договору 3,2%.

249999 х 0,032 х 265 : 365 = 5808,19 руб.

5 808,19

Общая задолженность по договору (задолженность по основной сумме займа + %%

255 807,19

Общая задолженность по договору займа равна 249999 + 5808,19 = 255 807,19 руб.

Размер задолженности подтверждается актом сверки по состоянию на 21.12.2017, составленным и подписанным ООО «Тулпромстрой - 4» и ООО «Недвижимость».

Кроме того, задолженность по договору займа на величину основной суммы займа отражена в бухгалтерской отчетности ООО «Недвижимость» (том 3, л. д. 218).

Согласно статьям 307, 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно части 1 статьи 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.

В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу ему займодавцем определенного количества вещей (часть 2 статьи 808 ГК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 809 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором.

В силу части 1 статьи 810 ГК РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа.

Учитывая положения указанных норм права, передача заимодавцем заемщику суммы займа является основным и необходимым условием заключения договора займа, являющегося реальным договором.

Предоставление займодавцем в рамках договора займа указанных выше сумм займа подтверждается материалами дела. 

Согласно пункту 4 статьи 134 Закона о банкротстве  требования кредиторов удовлетворяются в следующей очередности: в  первую очередь производятся расчеты по требованиям граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей, а также компенсация морального вреда; во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий и оплате труда лиц, работающих или работавших по трудовому договору, и по выплате вознаграждений по авторским договорам; в третью очередь производятся расчеты с другими кредиторами.

Доводы уполномоченного органа, изложенные в апелляционной жалобе, о том, что кредитор и ООО «Тулпромстрой - 4» являются аффилированными лицами, в связи с чем, по мнению заявителя, договоры заключены с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов должника, подлежат отклонению как несостоятельные.

ООО «Недвижимость» собственно участником ООО «Тулпромстрой-Центр» не является. 

Генеральным директором ООО «Недвижимость» является ФИО10, учредителями  ООО «Недвижимость» является ФИО11 (98,84%) и ФИО12 (1,16%).

Генеральным директором ООО «Тулпромстрой-Центр»  является ФИО11, учредителями  является ФИО11 (74%) и ФИО12 (2%), ООО «Проспект» (24%).

Следует отметить, что действующее законодательство о банкротстве не содержит положений, согласно которым очередность удовлетворения требований аффилированных (связанных) кредиторов по гражданским обязательствам, не являющимся корпоративными, понижается. 

Кроме того, действующее законодательство не предусматривает запрет коммерческой деятельности между аффилированными лицами. В соответствии с п. 3 ст. 10 Гражданского кодекса РФ в случаях, когда закон ставит защиту гражданских прав в зависимость от того, осуществлялись ли эти права разумно и добросовестно, разумность действий и добросовестность участников гражданских правоотношений предполагаются.

Сам по себе факт аффилированности должника и кредитора не является основанием для отказа во включении требований ООО «Недвижимость» в реестр требований кредиторов ООО «Тулпромстрой - 4» при условии наличия в материалах дела достаточных доказательств, представленных кредитором в обоснование заявленного требования. В данном случае в материалы дела такие доказательства представлены.

Доказательства выдачи заявителем займа с целью компенсации негативных результатов, его воздействия на хозяйственную деятельность должника либо сокрытия кризисной ситуации от кредиторов, транзитного характера перечисления с целью создания искусственной задолженности, в материалах дела отсутствуют и заявителем жалобы в нарушение статьи 65 АПК РФ суду апелляционной инстанции не представлены.

Следует отметить, что из представленных  суду апелляционной инстанции выписки о движении денежных средств по расчетному должника в спорный период усматривается движение денежных средств как на момент предоставления спорного займа, так и в последующем.

В материалы дела представлен также анализ финансового состояния должника, выполненный временным управляющим ФИО5, в котором указано о положительной динамике предприятия с 2015 по 2016 гг. – за данный период зафиксирован неоправданно высокий объем свободных денежных средств, однако их использование производилось неэффективно, что и привело позднее апреля 2017 года к ухудшению финансового состояния и неплатежеспособности ООО «Тулпромстрой - 4» (том 5, л. д. 136).

Таким образом, на момент выдачи займа не усматривается неплатежеспособности должника вследствие чего нельзя говорить о мнимости сделки в порядке ст. 170 ГК РФ, прикрывающей внесение денежных средств в уставный капитал.

Довод заявителя жалобы о том, что настоящей целью заключения договора займа было заявление крупного «контролирующего» денежного требования в деле о банкротстве для контроля лицом за ходом соответствующих процедур в банкротстве должника, с последующим использованием возможности влиять на процедуру банкротства как мажоритарный кредитор в ущерб иным, независимым кредиторам должника, есть злоупотребление правом, то есть осуществление гражданских прав исключительно с намерением причинить вред другим лицам, подлежит отклонению, поскольку является субъективным мнением самого заявителя, документально не подтвержденным.

Обжалуемым определением по договору займа включена сумма - 255 807,19 рублей. Как следует из реестра требований кредиторов, в третью очередь включены требования в сумме 18 049 080 рублей. Т.о. спорная сумма займа составит 0, 014% от включенной суммы, что никак нельзя назвать «контролирующим» денежным требованием.

Довод уполномоченной округа о злоупотреблении правом ООО «Недвижимость»   при включении в реестр требований кредиторов не принимается, поскольку не нашел своего подтверждения при рассмотрении дела.

Довод апеллянта о завышении стоимости арендной платы, причинении тем самым вреда кредиторам, не может быть  оценен в рамках включения в реестр требований кредиторов. Указанные обстоятельства являются оспоримыми и могут служить основанием для признания недействительными сделок по п.1, 2 ст. 61.2. Закона о банкротстве (при их доказанности в рамках такого рассмотрения).  Таким образом, конкурсный кредитор вправе обратиться с таким требованием в деле о банкротстве.

Доказательства, однозначно свидетельствующие об отсутствии задолженности у ООО «Недвижимость» перед ООО «Недвижимость» в размере 4 108 386,18 руб. в материалы дела не представлены, равно как и не представлены доказательства погашения должником данной задолженности (ст. ст. 9, 65 АПК РФ).

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи в соответствии с требованиями статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции правомерно удовлетворил заявленные ООО «Недвижимость» требования в размере 4 108 386,18 руб. и включил их в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «Тулпромстрой - 4».

В силу частей 1, 2, 4 статьи 71 АПК РФ арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

С учетом изложенного, вышеперечисленные доводы заявителя апелляционной жалобы отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку являются необоснованными и не нашли подтверждения материалами дела.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно статье 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, апелляционным судом не установлено.

При таких обстоятельствах, определение Арбитражного суда Тульской области от 17.04.2018 по делу № А68-11095/2017 следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266, 268, 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Тульской области от 17.04.2018 по делу                               № А68-11095/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение одного месяца со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

И.Г. Сентюрина 

Судьи

Е.И. Афанасьева

Ю.А. Волкова