Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40-33887/21-3-222

г. Москва

22 июня 2021  г.

Резолютивная часть решения объявлена 03 июня 2021 г. 

Решение в полном объеме изготовлено 22 июня 2021  г. 

Арбитражный суд Москвы в составе судьи Федоточкина А.А., 

при ведении протокола секретарём судебного заседания ФИО1,

с использованием средств аудиозаписи,

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "Стройэлектростатика" (115432 Москва город улица Трофимова 25 1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 31.05.2004, ИНН: 

<

***>)

к Акционерному обществу Специализированный застройщик «Мосстройснаб» (109651, Москва город, Донецкая улица, дом 30, строение 11, пом 1а ком 2, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 18.09.2002, ИНН: 

<

***>)

о взыскании задолженности по договору подряда №013-18/02219 от 20.12.2018 г. в размере 8 117 757 руб. 86 коп.,

третье лицо - Общество с ограниченной ответственностью "Контакт" (115114, Москва город, Дербеневская набережная, дом 7, строение 10, эт/пом/ком 1/IV/20, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 01.02.2005, ИНН: 

<

***>)

В судебное заседание явились:

От истца: ФИО2 по дов. от 23.12.2020 г., ФИО3 по дов. б/н от 22.04.2021 г., ФИО4 -  генеральный директор согласно выписке из ЕГРЮЛ.

От ответчика: ФИО5 по дов. №Д-013/00038-20 от 26.09.2020 г.

От третьего лица: не явился, извещен.

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью "Стройэлектростатика" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к Акционерному обществу Специализированный застройщик «Мосстройснаб» о взыскании задолженности по договору подряда №013-18/02219 от 20.12.2018 г. в размере 8 117 757 руб. 86 коп.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Общество с ограниченной ответственностью "Контакт".

Протокольным определением от 03.06.2021, суд, рассмотрев ходатайство истца об увеличении исковых требований (просит взыскать с ответчика также неустойку в размере 811 775,80 руб.), в порядке ст. 49, 130 АПК РФ отказал в удовлетворении заявления. Суд расценил заявленное ходатайство как новое требование истца, поскольку истцом при предъявлении настоящего иска в суд требование о взыскании неустойки не было заявлено. 

По мнению суда, данное требование является самостоятельным, поскольку имеет новый предмет иска, но и основание иска. 

Поскольку одновременное изменение предмета иска и его основания положениями Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не предусмотрено, суд отказывает истцу в уточнении искового требования, отмечая, что истец не лишен возможности предъявления нового самостоятельного иска.

Суд отмечает, что нормами Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (часть 1 статьи 49) не предусмотрена возможность дополнения первоначально предъявленных исковых требований. Изменение размера исковых требований не может быть связано с предъявлением дополнительных исковых требований, которые не были истцом заявлены в исковом заявлении. Так, например, требование о применении имущественных санкций не может расцениваться как увеличение размера требований по иску о взыскании основной задолженности. Такое требование может быть заявлено самостоятельно (пункт 3 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 31 октября 1996 года N 13).

Соединение в одном иске нескольких требований, позволяющее разрешить связанные между собой по основаниям возникновения или доказательствам споры в одном производстве, направлено на обеспечение процессуальной экономии и предотвращение принятия противоречащих друг другу судебных актов (часть 2.1 статьи 130), и, следовательно, на достижение в возможно короткий срок правовой определенности, которая также является необходимым элементом права на суд в понимании статьи 6 Конвенции.

Суд отмечает, что истцом заявлено новое требование о взыскании с ответчика неустойки.

Между тем, такое соединение требований возможно лишь при обращении истца в суд (ст. 49, 130 АПК РФ), а не после возбуждения производства по делу. 

В противном случае, судебный процесс может оказаться неограниченным во времени, если истец будет вновь предъявлять дополнительные требования к уже ранее заявленным, что не соответствует принципу разумности сроков судебного разбирательства. Указанный вывод полностью корреспондирует принципу  осуществления судопроизводство в арбитражных судах в разумный срок (ст. 6.1 АПК РФ). 

Законом отводится строго определенное время суду для того, чтобы разобраться в сути правоотношений сторон и установить все существенные для дела обстоятельства, принять законный и справедливый судебный акт.

Принятие дополнительных требований неотвратимо повлечет необходимость продления сроков рассмотрения дела для предоставления ответчику возможности возражать по уточненным требованиям.  

Указанный вывод не противоречит правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума от 11.05.2010 N 161/10.

С учетом изложенного суд отказал истцу в удовлетворении ходатайства об уточнении исковых требований, путем предъявления требования о взыскании неустойки.

Представитель истца заявленные исковые требования поддержал в полном объёме.

Представитель ответчика против удовлетворения исковых требований возражал по доводам, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела, оценив представленные доказательства, проверив обоснованность исковых требований по имеющимся в деле материалам, заслушав представителей истца и ответчика, суд пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, 20.12.2018 между ООО «СтройЭлектростатика» (далее – Истец, Подрядчик) и АО СЗ «МОССТРОЙСНАБ» (далее – Ответчик, Заказчик) заключен Договор  подряда №  013-18/02219 (далее - Договор), согласно п. 1.1 которого Подрядчик, обязывался выполнить комплекс строительно-монтажных работ, а также услуг по строительству электрических сетей 20/0,4 Кв для электроснабжения объекта капитального строительства: «Многоквартирные жилые дома переменной этажности» (1-й, 2-й, 3-й этапы вторая очередь строительства (ЖК «Домашний»), расположенного по адресу: 

<

...> (далее «Объект»), и выполнить связанные с этим обязательства (далее совместно «Работы»), Заказчик обязался их принять при участии Технического Заказчика и оплатить.

Согласно п. 1.8 Договора, между заказчиком и Техническим Заказчиком заключен договор № 013-016/01414 от 24 октября 2016 года на выполнение функций технического Заказчика, в связи с этим для целей исполнения обязательств по Договору между Подрядчиком и Заказчиком, Заказчик выступает Застройщиком Объекта, осуществляющим самостоятельно, но с участием Технического Заказчика, приемку определенных в договоре работ, а также оплату работ Подрядчику и исполнение в пользу Подрядчика иных денежных обязательств, возникших на основании Договора или иным образом связанным с ним, с правом контролирования исполнения условий Договора.

Технический заказчик является лицом, выполняющим функции технического в смысле ч. 22 ст. 1 Градостроительного кодекса РФ и иных применимых положений законодательства с учетом определенных Договором особенностей. В числе прочего, Технический заказчик уполномочен Заказчиком на заключение, изменение и расторжение настоящего Договора и исполнение обязанностей по Договору (за исключением обязанностей, исполняемых непосредственно Заказчиком.)

Согласно п. 1.9. Договора лицом осуществляющим строительный контроль за выполнением работ от имени Заказчика является Общество с ограниченной ответственностью «Контакт». Подрядчик обязуется выполнять все распоряжения лица, осуществляющего строительный контроль.

Согласно п. 2.1. Договора, общая цена работ, предусмотренных Договором, определяется сметой, и составляет сумму в размере 48 498 305 (сорок восемь миллионов четыреста девяносто восемь тысяч триста пять) рублей 09 копеек, в том числе НДС, который подлежит исчислению и уплате по ставке, установленной согласно п. 3. ст. 164 НК РФ.

Согласно п.2 Дополнительного соглашения №2 от 01 августа 2019 года к Договору подряда №013-18/02219 от 20.12.2018 (далее - Дополнительное соглашение № 2) была определена стоимость Дополнительных работ в размере 19 564 233 (девятнадцать миллионов пятьсот шестьдесят четыре тысячи двести тридцать три) рубля 36 копеек, в том числе НДС, который подлежит исчислению и уплате по ставке, установленной согласно п. 3. ст. 164 НК РФ. Стоимость Дополнительных работ была определена в связи с увеличением объема работ (п.1 Дополнительного соглашения № 2).

Согласно п. 7.2 Дополнительного соглашения №2 стороны согласовали изложить п. 2.1. Договора в следующей редакции «2.1. Общая цена работ, предусмотренных Договором, определяется Локальной сметой (Приложение №2 к Договору), является твердой и составляет сумму в размере 77 462 519 (семьдесят семь миллионов четыреста шестьдесят две тысячи пятьсот девятнадцать рублей) 47 копеек, в том числе НДС, который подлежит исчислению и уплате по ставке, установленной согласно п. 3. ст. 164 НК РФ, на дату подписания соответствующего КС-2».

Таким образом, Сторонами была зафиксирована общая стоимость Договора с учетом дополнительных работ.

Согласно п. 2.3. Договора, Цена работ включает в себя, в том, числе, но не исключительно: стоимость выполнения Технических условий, стоимость материалов и оборудования, необходимых для выполнения Работ по Договору.

Согласно п.п. (а) п. 2.12. Договора Заказчик оплатил аванс в размере 8 389 830 (восемь миллионов триста восемьдесят девять тысяч восемьсот тридцать) рублей 51 копейку, кроме того НДС, который подлежит исчислению согласно п. 3 ст. 164 НК РФ.

Согласно п. 4.2.4 Договора Заказчик обязан произвести приемку выполненных Подрядчиком работ в порядке и сроки установленные настоящим Договором и при участии Технического заказчика.

Согласно п. 4.2.5. Договора Заказчик обязан оплатить Работы в порядке и в сроки, установленные настоящим Договором.

Согласно п. 5.1. Договора, подтверждение Сторонами выполненных Подрядчиком работ производится на основании представленных подрядчиком Техническому заказчику в 2 (двух) экземплярах: Акта КС-2, Справки КС-3, к которым прикладывается исполнительная документация на выполненные работы и счета на оплату.

Согласно п. 5.2. Договора Технический заказчик в течении 7 (семи) рабочих дней с даты получения от Подрядчика документов (п.5.1.) извещает о получении документов Заказчика, а также рассматривает и проверяет их с осуществлением проверки (освидетельствования) фактического выполнения указанных в Акте КС-2 работ. При отсутствии замечаний к выполненным работам Технический заказчик в пределах указанного срока подписывает (визирует) Акт КС-2 и Справку КС-3 и передает их на подпись Заказчику. После подписания Заказчиком 1 (один экземпляр) Акта КС-2 и Справки КС-3 передается подрядчику. При наличии замечаний к выполненным работам (включая несоответствие указанных в документах объема выполненных работ реальному, и /или составу, содержанию подготовленной документации, отсутствии исполнительной документации) Технический заказчик от имени Заказчика направляет Подрядчику письменный мотивированный отказ от приемки Работ с указанием выявленных недостатков и сроком их устранения. Недостатки работ и/или документации, отмеченные Техническим заказчиком, устраняются Подрядчиком своими силами и за свой счет в сроки, указанные Техническим заказчиком. После устранения Подрядчиком недостатков, подписание указанных в настоящем пункте документов осуществляется повторно в указанном выше порядке. Необходимые доработки в этом случае выполняются Подрядчиком без увеличения Цены договора и общего срока производства работ. В случае необоснованного отказа либо уклонения Подрядчика от устранения замечаний к выполненным работам, Заказчик вправе устранить такие замечания и потребовать от Подрядчика возмещения своих расходов на их устранения, при этом Заказчик имеет право удержать суммы таких расходов в полном объеме из суммы Гарантийного удержания и любых иных сумм причитающихся подрядчику по настоящему Договору.

Из искового заявления следует, что по Договору подряда № 013-18/02219 от 20.12.2018 года Заказчиком оплачены следующие суммы: 10 067 799 (десять миллионов шестьдесят семь тысяч семьсот девяносто девять) рублей 61 копейка. 18.01.2019 г. выплачен аванс по договору в соответствии с п.п. (а) п. 2.12; 5 000 000 (пять миллионов) 13.09.2019 года оплата Заказчика на основании п. 4.2.5. Договора; 5 517 241 (пять миллионов пятьсот семнадцать тысяч двести сорок один) рубль 60 копеек 19.09.2019 года оплата Заказчика на основании п. 4.2.5. Договора; 31 850 400 (тридцать один миллион, восемьсот пятьдесят тысяч четыреста) рублей. 01.10.2019 Оплата Заказчиком по распорядительному письму Подрядчика стоимости оборудования; 3 769 525 (три миллиона семьсот шестьдесят девять тысяч пятьсот двадцать пять) рублей 89 копеек. 21.11.2019 г. Оплата Заказчика на основании п. 4.2.5. Договора.

Согласно материалам дела, по Договору подряда № 013-18/02219 от 20.12.2018 года Подрядчик выполнил работ и приобрел строительных материалов на следующие суммы:

- 26 293 104 (двадцать шесть миллионов двести девяносто три тысячи сто четыре) рубля. 10.08.2019 г. Выставлены и оплачены Заказчиком акты по форме КС-2, КС-3;

- 9 423 814 (девять миллионов четыреста двадцать три тысячи восемьсот четырнадцать) рублей 74 копейки. 10.10.2019 г. Выставлены и оплачены Заказчиком акты по форме КС-2, КС-3;

- 16 433 091 (шестнадцать миллионов четыреста тридцать три тысячи девяносто один рубль) 96 копеек. 08.06.2020 выставлены но не оплачены Заказчиком акты по Форме КС-2, КС-3. (Уведомление Заказчика о частичном одностороннем внесудебном отказе от исполнения Договора № 013-18/02219 от 20.12.2018).

С учетом изложенного, задолженность Подрядчика перед Заказчиком на 30.06.2020 г. составляла 4 054 954 (четыре миллиона пятьдесят четыре тысячи девятьсот пятьдесят четыре) рубля 14 копеек.

04 сентября 2020 года истцом в адрес ответчика сопроводительным письмом Исх.№114 были отправлены акты по форме КС-2, КС-3 на общую сумму 12 172 712 (двенадцать миллионов сто семьдесят две тысячи семьсот двенадцать) рублей 09 копеек.

05 сентября 2020 года сопроводительным письмом Исх.№710 истцом от ответчика был получен отказ от подписания указанных актов.

Согласно расчета истца, на дату составления искового заявления, сумма задолженности по выполненным работам составляет сумму в размере 8 117 757 (восемь миллионов сто семнадцать тысяч семьсот пятьдесят семь) рублей 86 копеек.

29 октября 2020 года Истцом в адрес Ответчика была направлена претензия о погашении задолженности.

26 ноября 2020 года в адрес Истца Ответчиком направлен ответ на высланную претензию (Исх. № 805/11-20), согласно которого Ответчик сообщил, что обязательство по оплате выполненных работ в сумме 6 573 236 (шесть миллионов пятьсот семьдесят три тысячи двести тридцать шесть) рублей 49 копеек, в том числе НДС 20 % определенной в Акте о приемке выполненных работ КС-2 от 08.06.2020 года, Справке о стоимости выполненных работ и затрат №3 от 08.06.2020 года, прекращено зачетом встречных однородных требований в соответствии со ст. 410 ГК РФ в связи с направлением Заказчиком Заявления о зачете встречных однородных требований письмом исх. № 351/06-20 от 23.06.2020 года (получено Подрядчиком 26.06.2020 года)

Вместе с тем, истец с указанным ответом на претензию не согласился, в связи с чем обратился с настоящим иском в суд.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться  надлежащим образом в  соответствии с условиями обязательства и требованиями закона,  иных правовых актов, а при отсутствии таких  условий  и  требований  -  в  соответствии с обычаями делового  оборота или  иными  обычно предъявляемыми  требованиями.

На основании ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательств и одностороннее изменение его условий не допускаются за исключением случаев, предусмотренных законом.

В силу ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик), обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу, и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять и оплатить ее.

Статьей 711 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с пунктом 4 ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляется актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной.

Односторонний акт приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в том случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Указанная норма означает, что на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика, обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ (п. 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», Определение Верховного Суда РФ от 17.08.2015 по делу № 308-ЭС15-6751, А32-10902/2012 (Судебная коллегия по экономическим спорам.

В соответствии с пп. (а) п. 2.12 Договора Ответчиком на расчётный счёт Истца был перечислен авансовый платёж в размере 10 067 796 (десять миллионов шестьдесят семь тысяч семьсот девяносто) рублей 61 копейка, в том числе НДС 20% (платёжное поручение №40 от 18.01.2019 г.).

Согласно материалам дела, на основании распорядительных писем Истца (исх. № 14 от 24.01.2019, № 120 от 06.05.2019) в соответствии с п. 2.19 Договора в редакции Дополнительного соглашения № 1 от 12.02.2019 года на расчётный счёт Истца был перечислен дополнительный целевой авансовый платёж в размере 31 850 400 (тридцать один миллион восемьсот пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек, в том числе НДС 20% (платёжное поручение № 446 от 27.02.2019, № 1260 от 24.05.2019 г.).

Таким образом, общая сумма оплаченного аванса составляет 41 918 199 (сорок один миллион девятьсот восемнадцать тысяч сто девяносто девять) рублей 61 копейка.

Согласно пп. (с) п. 2.12 Договора в редакции Дополнительного соглашения № 2 от 01.08.2019 г., при оплате Работ в соответствии с пп. (b) п. 2.12 Договора, Заказчик удерживает Гарантийное удержание в размере 5% от стоимости выполненных Работ.

Согласно п. 2.19 Договора в редакции Дополнительного соглашения № 2 от 01.08.2019г., Заказчик в целях своевременной закупки необходимого для выполнения Работ оборудования, указанного в п.п. 5.7., 6.1., 7.1., в согласованном сторонами Приложении № 2 к Договору (Локальная смета), направляет Подрядчику письменную заявку (Форма в Приложении № 10). Заказчик на основании распорядительных письме Подрядчика, с приложением копии договоров, заключенных между поставщиками/субподрядчиками оборудования и (или) материалов и Подрядчиком, и счетов поставщика/субподрядчика, вправе, но не обязан осуществить перечисление дополнительных авансовых платежей, путём перечисления платежей в размере, указанном в соответствующем распорядительном письме либо ином размере по указанию Заказчика.

Выплаченный таким образом дополнительный авансовый платёж в совокупности с основным авансом, указанным в пп. (а) п. 2.12. Договора, зачитываются в порядке, указанном в абзаце четвёртом настоящего пункта Договора, в счёт оплаты Работ Подрядчика по КС-2, КС-3 после Гарантийного удержания.

Стороны согласовали, что для целей расчётов по Договору величина зачитываемой части выплаченного в соответствии с настоящим пунктом дополнительного и основного авансовых платежей рассчитывается по следующей формуле: зачёт дополнительного и основного авансов = 55% *А, где А - стоимость работ в подписанном Сторонами Акте КС-2 и Справке КС-3 (месячное выполнение), отражающих выполнение Работ, в том числе определённых в п.п. 5.1.,  6.1.,  7.1. Приложения № 2 к Договору (Локальная смета) Работ за соответствующий отчётный период.

Стороны определили, что отчётный период означает, за исключением первого, второго и последнего отчётного периода, каждый календарный месяц. Первый отчётный период означает период выполнения Работ с 20.12.2018 по 10.08.2019, второй отчётный период выполнения Работ с 11.08.2019 по 31.08.2019, последний отчётный период завершается в дату подписания Итогового акта о выполнении Работ.

Согласно пп. (е) п. 2.12. Договора в случае расторжения Договора, если стороны не договорились об ином, Гарантийное удержание остаётся в собственности Заказчика для целей обеспечения гарантийный и иных обязательств Подрядчика в течение 2-х лет с даты расторжения Договора, а по истечении указанного срока возвращается Подрядчику.

В соответствии с п. 12.4.1. и п. 13.12. Договор расторгнут 26.11.2020 года (дата вручения вручения) на основании Уведомления № 801 от 18.11.2020 о полном одностороннем отказе от Договора (далее - Уведомление об одностороннем отказе), что подтверждается Отчётом об отслеживании почтовых отправлений (номер почтового идентификатора 11505453040130).

Таким образом, обязательство по возврату Гарантийного удержания не наступило.

Как уже было указано выше, в ходе исполнения Договора Истцом выполнено и принято Ответчиком работ на общую сумму 52 150 009 (пятьдесят два миллиона сто пятьдесят тысяч девять) рублей 96 копеек с НДС 20%.

С учётом удержания аванса (55% от суммы выполненного объёма) и Гарантийного удержания (5% от суммы выполненного объема), в соответствии с пп. (с) п. 2.12. Договора и п. 2.19 Договора, у Ответчика возникло обязательство по оплате суммы в размере 20 860 003 (двадцать миллионов восемьсот шестьдесят тысяч три) рубля 98 копеек с НДС 20%.

Данное обязательство исполнено Ответчиком в полном объёме, что подтверждается платёжными поручениями № 2101 от 13.09.2019 г., № 2137 от 19.09.2019 г., платёжным поручением № 2739 от 21.11.2019 г., Уведомлением о зачёте встречных однородных требований (письмо исх. № 351/06-20 от 23.06.2020 г.)

Таким образом, Ответчиком в пользу Истца выплачено аванса на общую сумму 41 918 199 (сорок один миллион девятьсот восемнадцать тысяч сто девяносто девять) рублей 61 копейка, из которых зачтено 28 682 505 (двадцать восемь миллионов шестьсот восемьдесят две тысячи пятьсот пять) рублей 48 копеек.

С учетом изложенного, остаток неучтённого аванса составляет 13 235 694 (тринадцать миллионов двести тридцать пять тысяч шестьсот девяносто четыре) рубля 13 копеек.

Согласно материалам дела, 20.12.2018 г. Ответчик (Заказчик), с одной стороны, ООО «Контакт» (далее - Технический заказчик), с другой стороны, и Истец (Подрядчик), с третьей стороны, заключили Договор подряда№ 013-18/02219 г.

Согласно п. 1.1. Договора Подрядчик принял на себя обязательства выполнить комплекс строительно-монтажных и иных работ, а также услуг по строительству электрических сетей 20/0,4 кВ для электроснабжения объекта капитального строительства: «Многоквартирные жилые дома переменной этажности» (1-3 этапы вторая очередь строительства (ЖК «Домашний»)), расположенный по адресу: 

<

...> (далее - Объект), и выполнить связанные с этим обязательства (далее совместно - Работы), Заказчик обязуется их принять при участии Технического заказчика и оплатить.

Работы выполняются иждивением Подрядчика, объём и требования к Работам по Договору, место их производства, требования к результату Работ (части Работ), а также перечень необходимых для производства материалов определяется Техническим заданием (Приложение № 1 к Договору), переданными в соответствии с Приложением № 6 к Договору Исходными данными, Локальной сметой (Приложение № 2 к Договору), иными условиями Договора и приложений к нему (п. 1.2 Договора).

Как следует из материалов дела, для выполнения Работ по Договору в дату его подписания Технический заказчик передал Подрядчику, а Подрядчик принял документацию (Исходные данные), необходимую для Работ, что подтверждается Актом приёма-передачи Исходных данных (Приложение № 6 к Договору).

01.08.2019 г. Подрядчику были переданы дополнительные Исходные данные для выполнения Дополнительных работ по Акту (Приложение № 1 к Дополнительному соглашению № 2 от 01.08.2019 г. к Договору подряда № 013-18/02219 от 20.12.2018 г.)

Согласно п. 2 Акта приёма-передачи Исходных данных, Подрядчик изучил состав и содержание полученной документации, и подтвердил, что её состав и содержание соответствует условиям Договора.

Подписывая Договор, Подрядчик также подтвердил (предоставил заверения об обстоятельствах, имеющие существенное значение для Технического заказчика при подписании Договора) достаточность полученной от Технического заказчика информации,   необходимой   для   выполнения   Работ,   и   полноту   полученных   от Технического заказчика Исходных данных, необходимых Подрядчику для надлежащего выполнения Работ в установленные Договором сроки (п. 1.4 Договора).

Место производства Работ (земельный участок) было передано Истцу по Акту приёма-передачи земельного участка (Приложение № 8 к Договору). При заключении Договора Истец подтвердил возможность пользования земельным участком для целей производства Работ в соответствии с Договором и исполнения определённых в Договоре обязательства, а Место производства Работ (земельный участок, включая подповерхностные условия, и пути доступа на участки) соответствуют условиям Договора и пригодны для выполнения Работ и достижениях их результата (п. 10 Договора, п. 1-2. Приложения № 8 к Договору).

В соответствии с п. 2.1. Договора Общая стоимость Работ (Цена Работ) по Договору составляет сумму в размере 48 498 305 (сорок восемь миллионов четыреста девяносто восемь тысяч триста пять) рублей 09 копеек, в том числе НДС, который подлежит исчислению и уплате по ставке, установленной ч. 3 ст. 164 НК РФ, и оплачивается в порядке, определённом п. 2.12 Договора.

В соответствии с п. 2.12 (а) Договора, на расчётный счёт Истца был перечислен целевой авансовый платёж, в размере 10 067 796 (десять миллионов шестьдесят семь тысяч семьсот девяносто шесть тысяч) рублей 61 копеек с НДС 20% (платёжное поручение №40 от 18.01.2019 г.)

12.02.2019 г., в целях закупки необходимого для выполнения Работ оборудования, указанного в п. п. 5.1., 6.1., 7.1. Приложении № 2 к Договору (Локальной смете), Истец и Ответчик заключили Дополнительное соглашение № 1 (далее - ДС № 1).

На основании распорядительных писем Истца (исх. № 14 от 24.01.2019, № 120 от 06.05.2019) в соответствии с п. 2.19 Договора был перечислен дополнительный целевой авансовый платёж в размере 31 850 000 (тридцать один миллион восемьсот пятьдесят тысяч) рублей 00 копеек с НДС 20% (платёжное поручение № 446 от 27.02.2019, № 1260 от 24.05.2019 г.).

Таким образом, встречные обязательства перед Истцом были исполнены Ответчиком надлежащим образом.

01.08.2019 г., в связи с увеличением объёма Работ, Истец и Ответчик заключили Дополнительное соглашение № 2 от 01.08.2019 г., в соответствии с которым Истец принял на себя обязательства на основании Технического задания (приложения № 1 Договору) и переданных Техническим заказчиком Исходных данных (Приложение № 1 к Дополнительному соглашению № 2) выполнить дополнительные работы (оказать дополнительные услуги) по строительству электрических сетей 20/0,4 кВ для электроснабжения Объекта, и выполнить связанные с этим обязательства, необходимые для строительства Объекта, а Заказчик обязался их принять при участии Технического заказчика и оплатить.

Согласно материалам дела, общая Цена Договора была увеличена и составила 77 462 519 (семьдесят семь миллионов четыреста шестьдесят две тысячи пятьсот девятнадцать) рублей 47 копеек, в том числе НДС 20%.

В соответствии с п. 2.12. и п. 2.19 Договора Ответчиком была оплачена общая сумма в размере 56 204 967 (пятьдесят шесть тысяч двести четыре тысячи девятьсот шестьдесят четыре) рубля 10 копеек, в том числе НДС 20%, что не опровергается Истцом.

Пунктами 3.1.- 3.2. Договора были установлены следующие сроки выполнения Работ, согласованные сторонами Договора: дата начала выполнения Работ - 20.12.2018 г. 

Сроки выполнения отдельных этапов Работ и промежуточные сроки выполнения Работ определены Приложением № 4 к Договору (в редакции Приложения № 3 к Дополнительному соглашению № 2 от 01.08.2019 г.).

При этом, как усматривается из материалов дела, в ходе исполнения Договора Истцом систематически нарушались сроки выполнения Работ (их частей), что послужило основанием для обращения Ответчика к Истцу с требованием увеличить темпы производств Работ и предоставить исполнительную документацию для принятия их результата в полном объёме, а также ставил в известность Истца о намерении, в противном случае, воспользоваться правом на односторонний отказ от Договора, как это предусмотрено п. 12.3 (исх. № 1046/12-19 от 12.12.2019, исх. № 1007/11-19 от 21.11.2019, исх. № 964/10-19 от 23.10.2019, исх. № 913/09-19 от 24.09.2019). 

Данные претензии Ответчика остались без ответа со стороны Истца.

Из писем Истца исх. № 170 от 28.06.2019 г., № 177 от 08.07.2019 г., № 53 от 29.05.2020 г. усматривается, что низкие темпы производства Работ Истец обосновывал отсутствием возможности своевременно заказать и оплатить кабельную продукцию, якобы выявленных на земельном участке в ходе производства Работ железобетонных дорожных плит, металлических изделий и блоков ФБС, несвоевременным предоставлением проектной документации.

Вместе с тем, в соответствии с п. 2.12 (а) Договора, на расчётный счёт Истца был перечислен целевой авансовый платёж (в том числе на закупку кабеля), что подтверждается платёжным поручением № 40 от 18.01.2019 г.

Согласно п. 1.2. Договора Работы выполняются иждивением Подрядчика, то есть из его материалов, его силами и средствами (ч. 1 ст. 704 ГК РФ).

Руководствуясь п. 2.14 Договора, Ответчик требовал от Истца предоставления Отчёта о закупке оборудования и материалов, и расходования целевого аванса, предусмотренного пп. (а) п. 2.12 Договора (письма исх. № 773/07-19 от 04.07.2019 г., № 790 от 16.07.2019 г.).

Данное требование исполнено не было, доказательств иного суду не представлено.

В соответствии с п. 1.10 Договора, Истец принял земельный участок в границах, указанных в Приложении № 1 к Акту. 

Из подписанного Акта следует, что до его подписания Истец обследовал его и подтвердил Техническому заказчику и Ответчику возможность исполнения определённых в Договоре обязательств, а также то, что земельный участок соответствует условиям Договора и пригодно для надлежащего выполнения Работ и достижения их результата. При наличии в Месте производства Работ указанных конструкций Истец, являясь в сфере строительства электрических сетей (Выписка из Реестра членов саморегулируемой организации СОЮЗ «ЭНЕРГОСТРОЙ» № С-060-0793-004647/005 от 22.11.2018 г. (Приложение № 7 к Договору)), в период обследования Места производства Работ, имел возможность выявить их наличие.

В соответствии с ч. 1 ст. 716 ГК РФ подрядчик обязан предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности представленных заказчиком материалов, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможности неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных независящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность её завершения в срок. 

Согласно ч. 2 ст. 716 ГК РФ подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в п. 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующий требований ссылаться на указанные обстоятельства.

В ходе исполнения Договора Истец не исполнил возложенное на него обязательство, предусмотренное ч. 1 ст. 716 ГК РФ, в связи с чем основания от освобождения Истца от мер договорной ответственности за нарушение срока выполнения Работ, предусмотренных ст. 401, ч. 3 ст. 405 ГК РФ, отсутствовали (Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28.03.2018 № Ф04-387/2018 по делу № А67-5554/2017).

В связи с изложенным, ссылка Истца на ч. 2 ст. 330 ГК РФ, согласно которой кредитор не вправе требовать уплаты неустойки, если должник не несёт ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, подлежит отклонению.

В соответствии с ч. 1 ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работ. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несёт ответственность за нарушение как начального и конченого, так и промежуточных сроков выполнения работ.

Согласно п. 3.2 Договора Работы (их часть) выполняются Подрядчиком в соответствии с Графиком (Приложение № 1 к Договору в редакции Дополнительного соглашения № 2 от 01.08.2019 г.).

Согласно п. 11.1 Договора за нарушение любого установленного Договором срока выполнения части Работ, включая любой промежуточный срок, Заказчик вправе взыскать с Подрядчика штрафную неустойку в размере 0,3% от Цены Работ за каждый календарный день просрочки, начиная с 1-го дня просрочки, но не более 10% от суммы Договора.

Согласно материалам дела, на протяжении периода производства Работ Истец отставал от Графика производства, в связи с чем Ответчиком в его адрес направлялись претензии с указанием на необходимость нарастить темпы производства работ и предоставить их результат для приёмки (письма исх. № 913/09-19 от 24.09.2019, исх. № 964/10-19 от 23.10.2019, исх. № 1007/11-19 от 21.11.2019, исх. № 1046/12-19 от 12.12.2019).

Ответа на указанные требования в адрес Ответчика от Истца не поступало, доказательств иного суду не представлено.

С учетом изложенного, подача напряжения в ТП-3, ТП-4, ТП-5, которая, согласно Графика производства Работ (Приложение № 1 к Договору в редакции Дополнительного соглашения № 2 от 01.08.2019 г.), должна быть произведена не позднее 31.08.2019 года, была выполнена 03.12.2019 года, то есть с задержкой в 94 календарных дня, что не оспаривается Истцом и следует из его письма исх. № 53 от 29.05.2020 г.

Как следует из материалов дела, в связи с изложенным, Ответчиком было принято решение применить к Истцу договорную меру ответственности, предусмотренную п. 11.1 Договора, и взыскать с последнего неустойку в размере 7 746 251 (семь миллионов семьсот сорок шесть тысяч двести пятьдесят один) рубль 94 копейки (10% от Цены Договора), часть которой была зачтена в счёт исполнения обязательства по оплате выполненных работ по КС-2, КС-3 от 08.06.2020 года.

Из положений ст. 410 ГК РФ следует, что для зачёта по одностороннему заявлению необходимо, чтобы встречные требования являлись однородными, срок их исполнения наступил (за исключением предусмотренных законом случаев, при которых допускается зачёт встречного требования, срок которого не наступил).

Для прекращения обязательства зачётом необходимо, что зачитываемые требования были встречными, однородными, а также способными к исполнению.

Согласно п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 11.06.2020 № 6 «О некоторых вопросах применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о прекращении обязательств», статья 410 ГК РФ допускает в том числе зачёт активного и пассивного требования, которые возникли из разных оснований.

Критерий однородности соблюдается при зачёте требования по уплате основного долга (например, покупной цены по договору купли-продажи) на требование об уплате неустойки, процентов или о возмещении убытков (например, в связи с просрочкой выполнения работ по договору подряда).

В силу того, что бесспорность зачитываемых требований и отсутствие возражений сторон относительно как наличия, так и размера требований не определены ГК РФ в качестве условий для зачёта, наличие спора в отношении одного из зачитываемых требований не препятствует подаче заявления о зачёте (Определение СК по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 29.08.2017 № 305-ЭС17-6654).

В соответствии с п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 29.12.2011 № 65 для прекращения обязательства зачётом заявление о зачёте должно быть получено соответствующей стороной.

На основании изложенного, Ответчиком в адрес Истца было направлено уведомление (исх. № 351/06-20 от 23.06.2020) о зачёте встречных однородных требований на сумму 6 573 236 (шесть миллионов пятьсот семьдесят три тысячи двести тридцать шесть) рублей 49 копеек, в том числе НДС 20%, определённых в подписанных Ответчиком и Истцом Акте о приёмке выполненных работ № 3 от 08.06.2020 (КС-2) и Справке о стоимости выполненных работ и затрат № 3 от 08.06.2020 (КС-3).

Указанное уведомление получено26.06.2020 г. представителем Истца ФИО6, по доверенности от 09.01.2020 г.

Таким образом, после произведённого зачёта задолженность Истца перед Ответчиком по оплате неустойки за нарушение срока выполнения Работ по Договору, начисленной в Уведомлении о частичном одностороннем внесудебном отказе Заказчика от исполнения Договора составила 1 173 015 (один миллион сто семьдесят три тысячи пятнадцать) рублей 45 копеек.

Исходя из ст. 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим кодексом и другими Федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования или возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио-видеозаписи, иные документы и материалы. 

Согласно ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

В соответствии со ст. 71 АПК РФ доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. 

Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии оценки доказательств в качестве подтверждающих фактов наличия тех или иных обстоятельств. 

Доказательства, на основании которых лицо, участвующее в деле, обосновывает свои требования и возражения должны быть допустимыми, относимыми и достаточными. 

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями ст. 68 АПК РФ. 

В соответствии с указанной статьей обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. 

Достаточность доказательств можно определить как наличие необходимого количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора. 

Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков является основанием не признавать требования лица, участвующего в деле, обоснованными (доказанными). 

В результате исследования и оценки имеющихся в деле доказательств, арбитражный суд пришел к выводу о необоснованности и документальной неподтвержденности заявленного истцом искового требования к ответчику.

Поскольку судом отказано истцу в удовлетворении заявленных исковых требований, суд не находит оснований для отнесения на ответчика расходов истца на оплату услуг представителя в сумме 150 000 руб.

В связи с отказом в удовлетворении исковых требований, судебные расходы по оплате госпошлины за подачу искового заявления в порядке ст. 110 АПК РФ подлежат отнесению на истца.

На основании изложенного и, руководствуясь ст. ст. 8-12, 309, 310, 702, 715, 753, 1109 ГК РФ, ст. ст. 8, 9, 71, 110, 156, 167-171, 180, 181 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований - отказать.

            Взыскать с Общества с ограниченной ответственностью "Стройэлектростатика" (115432 Москва город улица Трофимова 25 1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 31.05.2004, ИНН: 

<

***>) в доход Федерального бюджета госпошлину в размере 63 589 руб. (Шестьдесят три тысячи пятьсот восемьдесят девять) руб.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его  изготовления в полном объеме в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                          А.А. Федоточкин