РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-225307/22-33-1801

г. Москва

20 января 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 18 января 2023года

Полный текст решения изготовлен 20 января 2023 года

Арбитражный суд г.Москвы в составе: 

Судьи Ласкиной С.О.

При ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 

Рассмотрев в открытом судебном заседании заявления ООО «Компания Энергоремонт»

к ФАС России

третье лицо: УФАС по Краснодарскому краю

о признании незаконным бездействия, об обязании 

при участии в судебном заседании: 

согласно протокола

УСТАНОВИЛ:

ООО «Компания Энергоремонт» (далее –заявитель)  обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о признании незаконным бездействия ФАС России, выразившегося в непринятии мер по исключению ООО «Энергоремонт» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) из реестра недобросовестных поставщиков, об обязании.

В судебном заседании 11.01.2023г. в порядке ст. 163 АПК РФ был объявлен перерыв до 18.01.2023г. 

Заявитель поддержал заявленные требования.

Ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований.

Третье лицо в заседание не явилось. Дело рассмотрено в порядке ст. 156 АПК РФ.

Рассмотрев материалы дела, выслушав представителей сторон, исследовав представленные доказательства, арбитражный суд установил, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

Суд установил, что срок на обжалование ненормативных актов, установленный п. 4 ст. 198 АПК РФ заявителем не пропущен.

Согласно ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, процессуальный закон устанавливает наличие одновременно двух обстоятельств, а именно, не соответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение оспариваемым актом прав и законных интересов организаций в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц.

Согласно ст.13 ГК РФ ненормативный акт, не соответствующий закону или иным правовым актам и нарушающий гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина, может быть признан судом недействительным. 

Согласно п.1 Постановления Пленума ВС РФ от 01.07.1996 г. № 6 и Пленума ВАС РФ № 8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» если суд установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иным правовым актам и ограничивает гражданские права и охраняемые законом интересы гражданина или юридического лица, то в соответствии со статьей 13 ГК он может признать такой акт недействительным.

Таким образом, из существа приведенных норм следует, что для признания недействительным обжалуемого заявителем решения ФАС России необходимо наличие двух обязательных условий, а именно, несоответствие его закону и наличие нарушения им прав и охраняемых законом интересов юридического лица.

Как следует из заявления, 16 июня 2021 года Управлением Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее – Краснодарское УФАС) по заявлению ГУП Краснодарского края  «Кубаньводкомплекс» (далее – Заказчик) в пределах полномочий, предусмотренных Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ) принято решение  в виде заключения № 023/10/5-2744/2021 о включении ООО «Компания «Энергоремонт», ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***> (далее – Общество) в реестр недобросовестных поставщиков.

На основании указанного решения в виде заключения, ФАС России издан приказ № 781/21 от 03 августа 2021 года (далее – Приказ), согласно которому 06 августа 2021 года сведения об Обществе включены в реестр недобросовестных поставщиков под реестровым номером Р2109821. Данная информация содержится в открытом доступе в ЕИС на сайте официальном сайте https://zakupki.gov.ru. 

Не согласившись с данным решением в виде заключения Краснодарского УФАС, Общество обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением о признании его незаконным и обязании Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28 марта 2022 года по делу № А32-34289/2021 (далее – Решение) признано недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю в виде заключения от 16.06.2021 № 023/10/5-2744/2021 и на Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю возложена обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Общества.

Постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 июня 2022 года (далее – Постановление), оставленным без изменения судом Арбитражным судом Северо-Кавказского округа от 12 сентября 2022 года, решение суда первой инстанции по указанному делу оставлено без изменения.

Получив исполнительный лист по делу № А32-34289/2021, Общество 18 июля 2022 года в адрес ФАС России с приложением оригинала исполнительного листа направило обращение (далее – Обращение) по форме, предусмотренной Приложением № 5 к Правилам ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2021 г. № 1078, в котором просило Общество исключить из реестра недобросовестных поставщиков. 

Из заявления следует, что ФАС России и УФАС России по Краснодарскому краю пересылали указанное Обращение друг другу, не исполняя вступившее в законную силу решение суда (ответ ФАС России № 28\71045/22 от 27 июля 2022 года, ответ УФАС России по Краснодарскому краю № ГС/6146/22 от 29 июля 2022 года).

01 сентября 2022 года Обществом получен ответ от заместителя руководителя ФАС России ФИО2 за номером ПИ/80220/22 от 25.08.2022 г., из которого следует, что исключение сведений из реестра возможно только в случае отмены судом соответствующего пункта приказа ФАС России, на основании которого сведения в отношении такого лица включены в реестр. 

Также в ответе указывается, что приказ ФАС России о включении в реестр вносится на основании заключения территориального органа согласно положений Постановления Правительства от 22.11.2012 г. № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Постановление № 1211).

Не согласившись с указанными выводами, изложенными в ответе №  ПИ/80220/22 от 25.08.2022 г., Общество 02 сентября 2022 года обратилось с жалобой в адрес руководителя ФАС России. В адрес Общества 10 октября 2022 года на электронную почту за подписью заместителя руководителя ФАС России ФИО3 поступил ответ № СП/92898/22 от 07 октября 2022 г., подписанный усиленной электронной цифровой подписью, в котором указано на отсутствие оснований для принятия мер реагирования, в том числе отмены Приказа, как незаконного.

Полагая указанное бездействие, выразившееся в непринятии мер по исключению ООО «Энергоремонт» из реестра недобросовестных поставщиков незаконным, нарушающим права и законные интересы заявителя, последний обратился в суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе.

В реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), договоры с которыми расторгнуты по решению суда.

Согласно пункту 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 № 331 (далее — Положение) ФАС России ведет в порядке, установленном Правительством РФ, реестры недобросовестных поставщиков и единственных поставщиков российских вооружения и военной техники, предусмотренные Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», реестр недобросовестных поставщиков, предусмотренный Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», в пределах своей компетенции.

Перечень сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков, порядок направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки, поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно пункту 2 постановления Правительства РФ от 22.11.2012 № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»  (далее - Постановление № 1211), ведение реестра, в том числе включение в реестр и исключение из него сведений об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров (далее - недобросовестный участник закупки, поставщик (исполнитель, подрядчик)), осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на ведение реестра, в единой информационной системе в сфере закупок.

Реестр ведется в электронном виде путем использования информационной системы, включающей в себя средства программного обеспечения, отвечающие требованиям к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков, утвержденным Постановлением № 1211 .

Согласно пункту 2 Правил направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках, утвержденных Постановлением № 1211 в случае уклонения от заключения договора победителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора (если документацией о закупке предусмотрена обязанность такого лица заключить договор), заказчик не позднее 30 календарных дней со дня заключения договора с участником закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора, или со дня истечения срока подписания договора, указанного в документации о закупке (если документацией о закупке не предусмотрено заключение договора с иным участником закупки при уклонении победителя закупки от заключения договора), направляет в уполномоченный орган:

а) сведения, предусмотренные пунктами 3 - 7 перечня сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 22 ноября 2012 г. № 1211 (далее - перечень), а в случае закупки товаров, работ, услуг, по которой принято решение Правительства Российской Федерации в соответствии с частью 16 статьи 4 Федерального закона "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", или в случае закупки товаров, работ, услуг и заключения договоров, сведения о которых составляют государственную тайну, - сведения, предусмотренные пунктами 3 - 5 перечня;

б) копию протокола (иного документа, в случае если такой протокол не предусмотрен), на основании которого заключается договор с победителем закупки или участником закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора;

в) копию уведомления (при наличии) об отказе от заключения договора победителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора;

г) копию решения суда (при наличии) о понуждении к заключению договора победителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора;

д) иные документы (при их наличии), свидетельствующие об отказе победителя закупки или участника закупки, с которым в соответствии с документацией о закупке заключается договор при уклонении победителя закупки от заключения договора.

Согласно пункту 3-8 Перечня, заказчик направляет следующие сведения:

3. Наименование юридического лица, фамилия, имя и отчество физического лица, которые уклонились от заключения договоров или с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров.

4. Сведения о месте нахождения юридического лица или месте жительства физического лица:

страна, почтовый индекс, наименования единицы административно-территориального деления страны, муниципального образования, населенного пункта и улицы, номер дома (владения), корпуса (строения) и офиса - для юридического лица;

страна, почтовый индекс, наименования единицы административно-территориального деления страны, муниципального образования, населенного пункта и улицы, номер дома (владения), корпуса (строения) и квартиры, где физическое лицо зарегистрировано по месту жительства, - для физического лица.

5. Идентификационный номер налогоплательщика, присваиваемый налоговым органом Российской Федерации, или в соответствии с законодательством соответствующего иностранного государства аналог идентификационного номера налогоплательщика (для иностранных лиц).

6. Дата подведения итогов закупки (в случае, если победитель закупки уклонился от заключения договора) либо дата признания закупки несостоявшейся, в которой единственный участник закупки, подавший заявку на участие в закупке, или участник закупки, признанный единственным участником закупки, или участник закупки, единственно участвующий на всех этапах закупки, уклонились от заключения договора (в случае, если такое лицо в соответствии с документацией о закупке обязано заключить договор), дата заключения неисполненного или ненадлежащим образом исполненного договора, а также реквизиты подтверждающего документа.

7. Сведения о договоре:

наименование товаров (работ, услуг);

код по Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности (ОКПД 2) (с обязательным заполнением разделов, классов, а также возможным заполнением подклассов, групп и подгрупп, видов продукции (услуг, работ), а также категорий и подкатегорий продукции (услуг, работ);

валюта договора;

цена договора;

срок исполнения договора;

код валюты договора.

Порядок деятельности ФАС России и ее территориальных органов по вопросу ведения Реестра регулируется также Приказом ФАС России от 18.03.2013 № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»» (далее - Приказ № 164/13).

В соответствии с пунктом 1 Приказа № 164/13 сведения направляются заказчиком в территориальные органы ФАС России по месту его нахождения, в которых образуются комиссии. На комиссии возложены полномочия по проверке сведений, направляемых для включения в Реестр недобросовестных поставщиков. 

Согласно пункту 2.1 Приказа № 164/13 комиссия проводит проверку сведений в течение 10 дней с даты их поступления. По результатам проверки сведений комиссия дает соответствующее заключение, которое не позднее двух рабочих дней должно быть представлено руководителю ФАС России для принятия им решения о включении либо об отсутствии оснований для включения сведений в Реестр недобросовестных поставщиков, которое оформляется приказом ФАС России.

В Управление Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю (далее - Управление ФАС по Краснодарскому краю) поступило обращение ГУП Краснодарского края «Кубаньводкомплекс» (далее – Заказчик) о проведении проверки по факту уклонения ООО «Компания «Энергоремонт» от заключения договора по результатам конкурса в электронной форме на право заключения договора на выполнение капитального ремонта линии электропередач ВЛ-0,4 кВ (номер извещения в единой информационной системе в сфере закупок www.zakupki.gov.ru (далее – ЕИС) - 32110218838).

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю по заявлению ГУП Краснодарского края  «Кубаньводкомплекс» в пределах полномочий, предусмотренных Федеральным законом от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон № 223-ФЗ) принято решение  в виде заключения № 023/10/5-2744/2021 о включении ООО «Компания «Энергоремонт», ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***> (далее – Общество) в реестр недобросовестных поставщиков.

В ФАС России поступило заключение Управления ФАС по Краснодарскому краю от 16.06.2021 по делу № 023/10/5-2744/2021 о проверке сведений о необходимости включения в Реестр. 

На основания указанного заключения ФАС России издан приказ 03.08.2021 № 781/21 о включении сведений о Заявителе в Реестр (пункт 4 Приказа).

Таким образом, ФАС России издала Приказ в пределах возложенных на нее полномочий (функций) по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках, действовала в соответствии с законодательством о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц.

Довод Заявителя о том, что Приказ ФАС России от 03.08.2021 № 781/21 не имеет юридической силы по причине признания недействительным Арбитражным судом Краснодарского края заключения Управления ФАС по Краснодарскому краю от 16.06.2021 по делу № 023/10/5-2744/2021, на основании которого вынесен Приказ, несостоятелен, как основанный на неверном толковании норм материального права.

Заключение Управления ФАС по Краснодарскому краю от 16.06.2021 по делу № 023/10/5-2744/2021 по рассмотрению обращения Заказчика по факту уклонения ООО «Компания «Энергоремонт» от заключения договора не является окончательным решением о включении сведений о Заявителе в Реестр и не является безусловным основанием для включения сведений в Реестр.

На основании пункта 2.1 Приказа № 164/13 комиссия проводит проверку сведений в течение 10 дней с даты их поступления. По результатам проверки сведений комиссия дает соответствующее заключение, которое не позднее двух рабочих дней должно быть представлено руководителю ФАС России для принятия им решения о включении либо об отсутствии оснований для включения сведений в Реестр недобросовестных поставщиков, которое оформляется приказом ФАС России.

Правовая природа Заключения комиссии территориального органа ФАС России сводится к тому, что Заключение, вынесенное по итогам рассмотрения обращения по факту уклонения Заявителя от заключения договора, носит рекомендательный характер, не является конечным актом процедуры проведения проверки по факту уклонения от заключения контракта и безусловным основанием для включения соответствующих сведений в реестр недобросовестных поставщиков, адресовано руководителю данного органа.

Заключение территориального органа подлежит проверке и оценке со стороны руководителя ФАС России, к исключительной компетенции которого относится принятие решения о включении сведений в Реестр либо об отсутствии оснований для включения сведений в Реестр.

Согласно пункту 2.2 Приказа ФАС России № 164/13 максимальный (предельный) срок включения сведений в Реестр недобросовестных поставщиков составляет 3 рабочих дня со дня принятия решения руководителем ФАС России. 

Таким образом, сведения в Реестр включаются на основании соответствующего решения руководителя ФАС России, оформленного приказом ФАС России, которое и порождает соответствующие правовые последствия. 

Согласно пункту 6 статьи 5 Закона о закупках включение сведений об участнике закупки, уклонившемся от заключения договора, о поставщике (исполнителе, подрядчике), с которым договор расторгнут в связи с существенным нарушением им договора, в реестр недобросовестных поставщиков или содержание таких сведений в реестре недобросовестных поставщиков может быть обжаловано заинтересованным лицом в судебном порядке. 

Таким образом, ФАС России включает сведения в Реестр на основании приказа руководителя ФАС России.

Согласно положениям ч. 1 ст. 199 АПК РФ, в заявлении о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными, должны быть указаны, в том числе, законы и иные нормативные правовые акты, которым, по мнению заявителя, не соответствуют оспариваемый акт, решение и действие (бездействие).

Заявитель в обоснование заявленных требований указал на не соответствие оспариваемого бездействия положениям ст. 16 АПК РФ, ссылаясь на судебные акты по делу № А32-34289/2021.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.03.2022 по делу № А32-34289/2021 Приказ ФАС России от 03.08.2021 № 781/21 не отменен, следовательно, сохраняет свою юридическую силу.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.03.2022 по делу № А32-34289/2021 какие-либо обязанности на ФАС России не возложены.

Таким образом, основанием для исключения сведений о Заявителе из Реестра является признание незаконным соответствующего пункта Приказа ФАС России. 

В настоящем случае Заявитель не обжалует Приказ ФАС России от 03.08.2021 № 781/21. Таким образом, основания для исключения сведений о Заявителе из Реестра и признания Приказа ФАС России от 03.08.2021 № 781/21 незаконным отсутствуют, поскольку не являются требованиями Заявителя.

Оснований для признаний незаконным бездействия ФАС России, выразившегося, по мнению Заявителя, в не исключении сведений о Заявителе из Реестра, также отсутствуют, поскольку Приказ ФАС России от 03.08.2021 № 781/21 в установленном законом судебном порядке Заявителем не обжаловался и в настоящий момент сохраняет свое действие.

В процессе рассмотрения дела заявителю судом было предложено уточнить заявленные требования, однако заявитель указал, что требования уточнять не намерен.

Учитывая вышеизложенное, в действиях ФАС России отсутствует бездействие, несогласие Заявителя с оценкой, данной антимонопольным органом в письмах ФАС России, не свидетельствует об обратном.

Судом проверены и оценены все доводы заявителя, но отклонены поскольку противоречат фактическим обстоятельствам дела, основаны на неправильном толковании норм действующего законодательства и не могут повлиять на законность и обоснованность принятого решения суда первой инстанции.

Согласно требованиям ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности.

В силу действия части 3 статьи 201 АПК РФ, в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При указанных обстоятельствах, у суда отсутствуют правовые основания для удовлетворения требований заявителя.

В соответствии с 110 АПК РФ расходы по госпошлине возлагаются на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 64, 65, 75, 167-170, 176, 180, 181, 197-201 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Проверив на соответствие требованиям действующего законодательства, в удовлетворении заявленных требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

С.О. Ласкина