АРБИТРАЖНЫЙ  СУД   МУРМАНСКОЙ   ОБЛАСТИ

183038 г. Мурманск, ул. Книповича, д. 20  http://murmansk.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

           

Дело № А42-3044/2018

город Мурманск

17 июля 2018 года

Арбитражный суд Мурманской области в составе судьи Зыкиной Е.А.,  

рассмотрев в порядке упрощенного производства дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Евросеть-Ритейл» (125284, улица Беговая, дом 3, строение 1, этаж 36, город Москва, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в лице филиала «Северо-Западный» (199004, Средний проспект В.О., дом 36/40, литера А, город Санкт-Петербург)

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Мурманской области  (184600, улица Сгибнева, дом 13, город Североморск, Мурманская область)

об отмене постановления от 16.03.2018 № 000007, 

без вызова сторон,   

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Евросеть-Ритейл» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением об отмене постановления Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Мурманской области  (далее – ответчик, административный орган, Инспекция) от 16.03.2018 № 000007, которым заявитель привлечен к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях с назначением административного наказания в виде предупреждения.

В обоснование заявленного требования Общество, сославшись на пункт 1.1 статьи 7 Федерального закона от 07.08.2001 № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (далее – Закон №115-ФЗ), указало на отсутствие состава и события вмененного административного  правонарушения, поскольку стоимость реализованного лотерейного билета составляет сумму менее 15 000 руб. 

Определением суда от 17.05.2018 заявление принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства. Определение  суда о принятии  заявления  и рассмотрении дела в порядке упрощенного производства 18.05.2018 опубликовано на официальном сайте суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» http://www.murmansk.arbitr.ru, а также направлено сторонам по почте.

Указанное определение получено заявителем по юридическому адресу 22.05.2018, по адресу нахождения филиала – 24.05.2018, ответчиком – 22.05.2018.

В пределах установленного судом срока ответчик представил отзыв на заявление, в котором, сославшись на материалы проверки,  в удовлетворении требований заявителя просил отказать, посчитал доказанными состав и событие вмененного правонарушения.

Дело рассмотрено по правилам главы 29 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) в порядке упрощенного производства без вызова сторон.

Материалами дела установлено, что 06.02.2018 на основании поручения Инспекции № 3 от 06.02.2018 в отношении Общества, в помещении магазина «Салон связи», расположенного по адресу: улица Советская, дом 22а, город Североморск, Мурманская область,  проведена проверка на предмет исполнения требований Закона №115-ФЗ.

В ходе проверки административным органом установлено, что между акционерным обществом «Торговый дом «Столото» и Обществом заключен договор от 01.09.2014 № ТСЛ 09-14 на оказание услуг по распространению лотерейных билетов (квитанций), предметом которого является оказание Обществом услуг по приему лотерейных ставок лотерей с максимальной ставкой, не превышающей 15 000 руб.

Реализация  лотерей в проверяемом объекте осуществляется директором магазина «Салон связи».

06.02.2018 директором магазина осуществлена реализация электронного лотерейного билета (квитанции) № 50004206 ВГЛ 1 Спорт «5 из 36 гослото» (оператор – АО «ГСЛ», организатор «Министерство спорта Российской Федерации) по цене 80 руб. При реализации указанного электронного лотерейного билета (квитанции) директором магазина не установлена личность клиента, его данные, позволяющие идентифицировать физическое лицо, согласно Перечню организаций и физических лиц, в отношении которых имеются сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму. Общество при осуществлении деятельности по распространению лотерейных билетов (квитанций) не принимает мер для идентификации клиентов, а именно: не заполняется анкета клиента; не устанавливаются персональные данные физических лиц  (клиентов); не проверяются: информация о клиентах с учетом степени (уровня) риска, сведения о клиентах, имеющих соответственно регистрацию, место жительства или  место нахождения в государстве (территории), которое (которая) не выполняет рекомендации Группы разработки  финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТА), либо использующих счета в банке, зарегистрированном в указанном государстве (на указанной территории); паспортные данные клиентов. В месте реализации лотерейных билетом (квитанций) не предъявлены документы по организации и осуществлению внутреннего контроля по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма. Также отсутствуют правила внутреннего контроля, приказы о назначении специальных должностных лиц, ответственных за реализацию правил внутреннего контроля, документы по обучению  сотрудников в целях противодействия легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансирования терроризма (прохождение внутреннего инструктажа, дополнительного инструктажа, целевого инструктажа). Со слов директора магазина, указанные документы находятся по юридическому адресу Общества.

Результаты проверки оформлены соответствующим актом от 06.02.2018 №3.

По факту выявленных нарушений 21.02.2018 специалистом 1 разряда отдела выездных проверок Инспекции составлен протокол № 000007 об административном правонарушении по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ.

Исследовав изложенные в вышеназванном протоколе обстоятельства, 16.03.2018 начальником Инспекции  вынесено постановление № 000007 о привлечении заявителя к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 КоАП РФ и назначении административного наказания в виде предупреждения.

Не согласившись с вынесенным постановлением Общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Исследовав материалы дела, суд приходит к следующему.

В соответствии с частью 6 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела. 

В заявлении Общество ссылается, что Законом №115-ФЗ не предусмотрена обязанность лица, реализующего лотерейные билеты (квитанции) идентифицировать клиента, устанавливать его персональные данные, если сумма приобретаемого лотерейного билета (квитанции) составляет менее 15 000 руб. 

В отзыве на заявление административный орган указывает, что согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 6 Закона №115-ФЗ от 07.08.2001 получение денежных средств в виду платы за участие в лотереи, в том числе, в электронной форме и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в лотерее относятся к операциям,  с денежными средствами или иным имуществом, подлежащих обязательному контролю, в связи с чем, заявителю, как лицу, указанному в статье 5 Закона №115-ФЗ надлежало руководствоваться положениями статьи 7 указанного закона.

Часть 1 статьи 15.27 КоАП РФ предусматривает административную  ответственность за  неисполнение законодательства в части организации и (или)  осуществления внутреннего контроля, не повлекшее непредставления сведений об операциях, подлежащих обязательному контролю, либо об операциях, в отношении которых у сотрудников организации, осуществляющей операции с денежными  средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что они  осуществляются в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма, а равно повлекшее представление названных сведений в уполномоченный орган с нарушением установленных порядка и сроков, за исключением случаев, предусмотренных частями 1.1, 2 – 4 указанной статьи, и влечет предупреждение или наложение административного штрафа, в том числе на юридических лиц  в размере от  пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

Согласно части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

По делам об оспаривании решений административных органов о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для привлечения к административной ответственности, возлагается на административный орган, принявший оспариваемое решение (часть 4 статьи 210 АПК РФ).

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ  предусмотрено, что лицо, привлекаемое к  административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основании и  в порядке, установленных  законом.

Административным правонарушением признается противоправное,  виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое  КоАП РФ или  законами субъектов Российской Федерации об административных  правонарушениях установлена административная ответственность (статья 2.1 КоАП РФ).

Квалификация административного правонарушения предполагает наличие  состава правонарушения, в структуру которого входят следующие элементы: объект правонарушения, объективная сторона правонарушения, субъект  правонарушения, субъективная сторона административного правонарушения. При  отсутствии хотя бы одного из элементов состава административного  правонарушения лицо не может быть привлечено к административной  ответственности.

Исходя из положений статьи 1.5 КоАП РФ, лицо подлежит  административной ответственности только за те административные  правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

Из приведенных норм следует, что меры административной ответственности  могут быть применены только при условии, что доказаны как факт совершения указанного правонарушения, так и вина правонарушителя. При этом обязанность  по доказыванию события административного правонарушения и виновности лица, в отношении которого возбуждено административное производство, лежит на административном органе.

Отсутствие события, состава административного правонарушения, в том числе их недоказанность, исключает производство по делу об административном  правонарушении (пункты 1, 2 статьи 24.5 КоАП РФ).

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в абзаце 2  пункта 16 постановления от 02.06.04 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в  судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях»  разъяснил, что выяснение виновности лица в совершении административного  правонарушения осуществляется на основании данных, зафиксированных в  протоколе об административном правонарушении, объяснений лица, в отношении  которого ведется производство по делу об административном правонарушении, в  том числе об отсутствии возможности для соблюдения соответствующих правил и норм, о принятии всех зависящих от него мер по их соблюдению, а также на  основании иных доказательств, предусмотренных частью 2 статьи 26.2 КоАП РФ.

В рассматриваемом случае суд не усматривает в действиях заявителя события вмененного административного правонарушения.

Согласно статье 2 Закона №115-ФЗ его положения регулируют отношения граждан Российской Федерации, иностранных граждан и лиц без гражданства, организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, иностранных структур без образования юридического лица, государственных органов, осуществляющих контроль на территории Российской Федерации за проведением операций с денежными средствами или иным имуществом, в целях предупреждения, выявления и пресечения деяний, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма, а также отношения юридических лиц и федеральных органов исполнительной власти, связанные с установлением бенефициарных владельцев юридических лиц.

Исходя из статьи 3 Закона №115-ФЗ операции с денежными средствами или иным имуществом - действия физических и юридических лиц с денежными средствами или иным имуществом независимо от формы и способа их осуществления, направленные на установление, изменение или прекращение связанных с ними гражданских прав и обязанностей, а идентификация - совокупность мероприятий по установлению определенных настоящим федеральным законом сведений о клиентах, их представителях, выгодоприобретателях, бенефициарных владельцах, по подтверждению достоверности этих сведений с использованием оригиналов документов и (или) надлежащим образом заверенных копий. Под внутренним контролем понимается деятельность организаций, осуществляющих операции с денежными средствами или иным имуществом, по выявлению операций, подлежащих обязательному контролю, и иных операций с денежными средствами или иным имуществом, связанных с легализацией (отмыванием) доходов, полученных преступным путем, и финансированием терроризма.

В силу пункта 8 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 № 138-ФЗ «О лотереях» (далее - Закон № 138-ФЗ) под проведением лотереи понимается оказание услуг по осуществлению мероприятий, включающих в себя распространение (реализацию, учет) лотерейных билетов, электронных лотерейных билетов, учет лотерейных квитанций, заключение договоров с изготовителем лотерейных билетов, изготовителем лотерейного оборудования, лотерейных терминалов, распространителями и (или) иных необходимых для проведения лотереи договоров, заключение договоров с участниками лотереи, в том числе прием и учет лотерейных ставок, розыгрыш призового фонда лотереи, экспертизу выигрышных лотерейных билетов, лотерейных квитанций, электронных лотерейных билетов, выплату, передачу или предоставление выигрышей участникам лотереи.

Согласно статье 5 Закона №115-ФЗ к организациям, осуществляющим операции с денежными средствами или иным имуществом относятся организации, содержащие тотализаторы и букмекерские конторы, а также организующие и проводящие лотереи, тотализаторы (взаимное пари) и иные основанные на риске игры, в том числе в электронной форме.

В силу положений пункта 1 статьи 6 Закона №115-ФЗ операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю при соблюдении одновременно следующих условий: если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600000 рублей, или превышает ее; по своему характеру данная операция относится к одному из видов операций, перечисленных в подпунктах 1-4 пункта 1 статьи 6 Закона №115-ФЗ.

Согласно подпункту 4 пункта 1 статьи 6 Закона №115-ФЗ в число операций, которые по своему характеру подпадают под обязательный контроль, включены иные сделки с движимым имуществом, к которым отнесено получение денежных средств в виде платы за участие в лотерее, тотализаторе (взаимном пари) и иных основанных на риске играх, в том числе в электронной форме, и выплата денежных средств в виде выигрыша, полученного от участия в указанных играх.

Таким образом, деятельность организаций по проведению лотерей, к которой относится распространение лотерейных билетов, подпадает под действие Закона № 115-ФЗ. При этом обязательному контролю подлежат операции, связанные, в том числе, с получением денежных средств в виде платы за участие в лотерее, если сумма, на которую она совершается, равна или превышает 600 000 рублей либо равна сумме в иностранной валюте, эквивалентной 600 000 рублей, или превышает ее.

Согласно пункту 2 статьи 6 Закона №115-ФЗ операция с денежными средствами или иным имуществом подлежит обязательному контролю в случае, если хотя бы одной из сторон является организация или физическое лицо, в отношении которых имеются полученные в установленном в соответствии с настоящим Федеральным законом порядке сведения об их причастности к экстремистской деятельности или терроризму, либо юридическое лицо, прямо или косвенно находящееся в собственности или под контролем таких организации или лица, либо физическое или юридическое лицо, действующее от имени или по указанию таких организации или лица.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 7 Закона №115-ФЗ организации, осуществляющие операции с денежными средствами или иным имуществом, обязаны до приема на обслуживание идентифицировать клиента, представителя клиента и (или) выгодоприобретателя, за исключением случаев, установленных пунктами 1.1, 1.2, 1.4, 1.4-1 и 1.4-2 настоящей статьи, установив следующие сведения: в отношении физических лиц - фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), гражданство, дату рождения, реквизиты документа, удостоверяющего личность, данные миграционной карты, документа, подтверждающего право иностранного гражданина или лица без гражданства на пребывание (проживание) в Российской Федерации, адрес места жительства (регистрации) или места пребывания, идентификационный номер налогоплательщика (при его наличии), а в случаях, предусмотренных пунктами 1.11 и 1.12 настоящей статьи, фамилию, имя, а также отчество (если иное не вытекает из закона или национального обычая), серию и номер документа, удостоверяющего личность, а также иную информацию, позволяющую подтвердить указанные сведения.

Пункт 1.1 статьи 7 Закона №115-ФЗ предусматривает, что идентификация клиента - физического лица, представителя клиента, выгодоприобретателя и бенефициарного владельца не проводится при осуществлении организациями, осуществляющими операции с денежными средствами или иным имуществом, операций по приему от клиентов - физических лиц платежей, страховых премий, если их сумма не превышает 15 000 рублей либо сумму в иностранной валюте, эквивалентную 15 000 рублей (за исключением случая, когда у работников организации, осуществляющей операции с денежными средствами или иным имуществом, возникают подозрения, что данная операция осуществляется в целях легализации (отмывания) доходов, полученных преступным путем, или финансирования терроризма).

Общество осуществляет прием платежей от клиентов для приобретения ими лотерейных квитанций, номиналом менее 15 000 руб. Следовательно, Общество не обязано проводить идентификацию клиента.

В рассматриваемом случае сумма операции по продаже электронного лотерейного билета (квитанции) составила 80 руб., в связи с чем, указанная операция с денежными средствами не подлежит обязательному контролю, и идентификация участника лотереи в соответствии с Законом №115-ФЗ не проводится.

Из указанного выше следует, что Общество обязано идентифицировать только тех лиц, в пользу которых производятся денежные выплаты в виде выигрыша и выплаты в размере или свыше 600 000 руб, а также лиц, в отношении которых осуществляется прием денежных средств свыше 15 000 руб. Поскольку из материалов административного дела случаи выигрыша и (или) выплаты на такую сумму за проверенный период не следует, и приема платежей по покупке лотерейной квитанции свыше 15 000 руб. не было,  а доказательств того, что имели место обстоятельства, указанные в пункте 2 статьи 6 Закона №115-ФЗ, не имеется, то состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 1 статьи 15.27 КоАП РФ в действиях Общества отсутствует.

Аналогичные требования к идентификации клиента содержатся и в Законе № 138-ФЗ.

Согласно подпункту 6.1 статьи 20 Закона № 138-ФЗ от 11.11.2003 в редакции Федерального закона от 07.03.2018 № 52-ФЗ «О внесении изменений в статьи 6.1 и 20 Федерального закона «О лотереях», вступившего в силу 07.04.2018, заключение договоров об участии в лотерее, оформляемых выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции, а также выплата, передача или предоставление выигрышей по таким договорам при сумме расчета, составляющей менее 15 000 рублей, в случае возникновения сомнения в достижении участником лотереи возраста восемнадцати лет осуществляется оператором лотереи, распространителем с установлением возраста участника лотереи, при этом идентификация такого участника лотереи в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», не проводится. Заключение договоров об участии в лотерее, оформляемых выдачей лотерейного билета, лотерейной квитанции, а также выплата, передача или предоставление выигрышей по таким договорам при сумме расчета, равной или превышающей 15 000 рублей, осуществляется при предъявлении участником лотереи документа, удостоверяющего его личность.

Заключение договоров об участии в лотерее, оформляемых электронным лотерейным билетом, а также выплата, передача или предоставление выигрышей по таким договорам при сумме расчета, составляющей менее 15 000 рублей, осуществляется оператором лотереи, распространителем в случае подтверждения участником лотереи достижения им возраста восемнадцати лет, при этом идентификация такого участника лотереи в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», не проводится, а при сумме расчета, равной или превышающей 15 000 рублей, идентификация участника лотереи проводится с применением любого способа упрощенной идентификации из предусмотренных Федеральным законом от 7 августа 2001 года № 115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма», обеспечивающего установление возраста такого участника лотереи, или с использованием данных идентификации участника лотереи, предоставленных кредитной организацией, организацией федеральной почтовой связи, банковским платежным агентом, оператором связи, имеющим право самостоятельно оказывать услуги подвижной радиотелефонной связи, удостоверяющим центром, аккредитованным в порядке, установленном Федеральным законом от 6 апреля 2011 года № 63-ФЗ «Об электронной подписи», которым поручено проведение идентификации на основании договора.

Несмотря на то, что изменения, внесенные в Закон №138-ФЗ были внесены уже после привлечения заявителя к административной ответственности,  суд тем не менее считает, что они подтверждают вышеизложенные выводы  и соответствуют толкованию статей Закона №115-ФЗ в их совокупности.

В данном случае распространитель электронной лотереи, вправе требовать только документ, удостоверяющий личность, в целях установления возраста клиента по операциям до 15 000 руб.,  но при этом на него не возложена ни обязанность по идентификации либо упрощенной идентификации физического лица. Не соблюдение требований по проверке паспорта в целях установления возраста, составом части 1 статьи 15.27 КоАП РФ не охватывается.

В соответствии с частью 2 статьи 211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

Принимая во внимание изложенное, требования заявителя подлежат удовлетворению, а оспариваемое постановление - отмене.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Мурманской области

решил:

постановление Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Мурманской от 16.03.2018 № 000007 о привлечении общества с ограниченной ответственностью «Евросеть-Ритейл»  к административной ответственности по части 1 статьи 15.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях отменить.

Решение подлежит немедленному исполнению, может быть обжаловано в Тринадцатый арбитражный апелляционный суд путем подачи жалобы через Арбитражный суд Мурманской области в срок, не превышающий пятнадцати дней со дня принятия.

 

Судья                                                                                                       Е.А. Зыкина