ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-36706/2023

 

Москва                                                                                                Дело № A40-6815/21

11 июля 2023 года

 

Резолютивная часть постановления объявлена 04 июля 2023 года

Постановление изготовлено в полном объеме 11 июля 2023 года

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ю.Н. Федоровой, 

судей Ж.В. Поташовой, Н.В. Юрковой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего АО «КИБЕРТЕХНИКА» на определение Арбитражного суда города Москвы от 04.05.2023 по делу №А40-6815/21, вынесенное судьей Д.А. Кузнецовой в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) АО «КИБЕРТЕХНИКА», об отказе в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о признании недействительными сделок АО «Кибертехника» с ответчиком ООО «Литера Легис»,

при участии в судебном заседании:

от ООО «Моральный кодекс»- ФИО1 по дов. от 28.09.2022,

от ООО «ТиМИ» - ФИО1 по дов. от 09.01.2023,

от к/у АО «КИБЕРТЕХНИКА» - ФИО2 по дов. от 10.01.2023,

от ООО «Литера Легис» - ФИО3 по дов. от 22.09.2022,

от ФИО4 – ФИО5 по дов. от 22.09.2022,

Иные лица не явились, извещены, 

 

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 26.01.2021 к производству принято заявление ООО «Литера Легис» о признании АО «Кибертехника» несостоятельным (банкротом), возбуждено производство по делу № А40-6815/21-103-16.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 24.05.2021 в отношении АО «Кибертехника» введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО6, соответствующие сведения опубликованы в газете «Коммерсантъ» №100 от 11.06.2021.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 31.05.2022 должник АО «Кибертехника» (ИНН 

<

***> ОГРН 

<

***>) признан несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утверждена ФИО7, о чем опубликованы сведения   в газете Коммерсантъ № 93 от 28.05.2022.

В Арбитражный суд города Москвы 14.07.2022 поступило заявление конкурсного управляющего к ООО «Литера Легис» о признании недействительным договор № 07/06-2019 об оказании юридических услуг 04.06.2019; договор № 02/10-2019 об оказании юридических услуг от 25.10.2019.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 04.05.2023 по делу №А40-6815/21 отказано в удовлетворении заявления конкурсного управляющего о признании недействительными сделок АО «Кибертехника» с ответчиком ООО «Литера Легис».

Не согласившись с вынесенным судебным актом, конкурсный управляющий  АО «КИБЕРТЕХНИКА» обратился с апелляционной жалобой в Девятый арбитражный апелляционный суд, в которой просит обжалуемое определение отменить и принять новый судебный акт, которым требования удовлетворить в полном объеме.

В суд апелляционной инстанции поступили отзывы ООО «Литера Легис», ФИО4 на апелляционную жалобу, в которых просят обжалуемый судебный акт оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В ходе судебного заседания 04.07.2023 апеллянт заявил о фальсификации доказательств (Договора об оказании юридических услуг №01/09-2021_Исп от 01.09.2021).

Как следует из материалов дела, ранее указанное ходатайство оставлено без удовлетворения судом первой инстанции.

В соответствии со статьей 161 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), если лицо, участвующее в деле, обратится в арбитражный суд с заявлением в письменной форме о фальсификации доказательства, представленного другим лицом, участвующим в деле, суд разъясняет уголовно-правовые последствия такого заявления; исключает оспариваемое доказательство с согласия лица, его представившего, из числа доказательств по делу; проверяет обоснованность заявления о фальсификации доказательства, если лицо, представившее это доказательство, заявило возражения относительно его исключения из числа доказательств по делу.

В этом случае арбитражный суд принимает предусмотренные федеральным законом меры для проверки достоверности заявления о фальсификации доказательства, в том числе назначает экспертизу, истребует другие доказательства или принимает иные меры.

В соответствии с Определением Конституционного Суда Российской Федерации от 22.03.2012 N 560-О-О, закрепление в процессуальном законе правил, регламентирующих рассмотрение заявления о фальсификации доказательства, направлено на исключение оспариваемого доказательства из числа доказательств по делу. Сами эти процессуальные правила представляют собой механизм проверки подлинности формы доказательства, а не его достоверности.

Применительно к обстоятельствам настоящего спора, суд апелляционной инстанции отклоняет заявление о фальсификации доказательств, поскольку как следует поданного заявления, а также пояснений конкурсного управляющего  АО «КИБЕРТЕХНИКА», данных суду апелляционной инстанции, по сути, заявитель ставит под сомнение существование результата работ (услуг), указанного в данных документах, то есть выражает несогласие с содержанием данного доказательства.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции отказывает в удовлетворении заявления в порядке ст. 161 АПК РФ.

Вместе с тем, представленные документы подлежат оценке в совокупности с иными доказательствами по делу, с учетом возражений конкурсного управляющего.

В судебном заседании представители ООО «ТиМИ», ООО «Моральный кодекс»,  конкурсного управляющего АО «КИБЕРТЕХНИКА» поддерживали доводы апелляционной жалобы по мотивам, изложенным в ней, просили отменить судебный акт.

Представители ООО «Литера Легис», ФИО4 возражали на доводы апелляционной жалобы, по мотивам, изложенным в письменных позициях. Просили определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте судебного заседания, в том числе публично, посредством размещения информации на официальном сайте в сети Интернет, в судебное заседание не явились.

Законность и обоснованность определения суда Девятым арбитражным апелляционным судом проверены в соответствии со ст. ст. 123, 156, 266, 268 AПK РФ в отсутствие иных участвующих в деле лиц.

Рассмотрев дело в отсутствие иных участников процесса, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства в порядке статей 123, 156, 266 и 268 АПК РФ, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения судебного определения, принятого в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.

Согласно статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Согласно пункту 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее – ГК РФ), а также по основаниям и в порядке, которые указаны в настоящем Федеральном законе.

Как следует из уточненного заявления конкурсного управляющего АО «Кибертехника», заявитель просит признать недействительным Договор № 07/06-2019 об оказании юридических услуг 04.06.2019. между АО «Кибертехника» и ООО «Литера Легис». Применить последствия признания сделки недействительной в виде взыскания с Ответчика в конкурную массу Должника 11 092 942,25 руб. Взыскать с ответчика в пользу должника проценты за пользование чужими денежными средствами, подлежащие начислению на сумму 11 092 942,25 руб. с 11.03.2020 по дату возврата 11 092 942,25 руб. в конкурсную массу АО «Кибертехника».

Также просит признать недействительными платежи, осуществленные АО «Кибертехника» по Договору № 02/10-2019 об оказании юридических услуг от 25.10.2019, в пользу ООО «Литера Легис»: от 10.02.2022 на сумму 160 000 руб., от 25.02.2022 на сумму 600 000 руб., от 06.04.2022 на сумму 200 000 руб., от 07.04.2022 на сумму 259 000 руб. Применить последствия признания сделки недействительной в виде взыскания с ответчика в конкурную массу должника 1 066 000 руб. Также взыскать с ответчика в пользу должника проценты за пользование чужими денежными средствами, подлежащие начислению: на сумму 160 000 руб. с 10.02.2022 по дату возврата 160 000 руб. в конкурсную массу АО «Кибертехника»; на сумму 600 000 руб. с 25.02.2022 по дату возврата 600 000 руб. в конкурсную массу АО «Кибертехника»; на сумму 200 000 руб. с 06.04.2022 по дату возврата 200 000 руб. в конкурсную массу АО «Кибертехника»; на сумму 259 000 руб. с 07.04.2022 по дату возврата 259 000 руб. в конкурсную массу АО «Кибертехника».

Из первоначального заявления конкурсного управляющего АО «Кибертехника» следует, что 04.06.2019 между АО «Кибертехника» и ООО «Литера Легис» заключен Договор № 07/06-2019 об оказании юридических услу  В рамках указанного договора поручено подготовить проекты исковых заявлений о взыскании задолженности по договорам с АО «Воентелеком», подготовить иные процессуальные документы, представлять интересы заказчика в суде по судебным процессам, инициированным по исковым заявлениям.

Заявитель указал, что в соответствии с п.4 поручений исполнителю было установлено дополнительное вознаграждение в размере 10% от суммы, взысканной на основании решения суда в пользу заказчика, или от суммы утвержденного судом мирового соглашения.

26.03.2020 сторонами подписан Акт приемки оказанных услуг (по делу №А40-156156/2019).

В соответствии с Актом выплате исполнителю подлежали 45 000 руб. (на основании п.3.4 договора с учетом задания заказчика от 05.06.2019 и дополнения к нему от 10.10.2019), а также 7 579 753 руб. дополнительного вознаграждения (10% от фактически взысканной суммы).

Конкурсный управляющий должника ознакомился с материалами дела № А40-156156/19-45-1356 и установил, что все процессуальные документы по делу (исковое заявление, ходатайство об ознакомлении, отзыв на апелляционную жалобу, письменные пояснения по апелляционной жалобе, отзыв на кассационную жалобу) подписаны ФИО8 Ha всех поименованных в Отчете судебных заседаниях (а равно на всех состоявшихся по делу судебных процессах) интересы АО «Кибертехника» представляли ФИО8 по доверенности от 06.03.2019 , а также ФИО9 по доверенности от 30.05.2019  (судебные заседания 04.09.2019, 08.10.2019 , 24.10.2019 , 02.10.2019 , 30.01.2020, 06.02.2020, 16.03.2020, 04.08.2020, 15.10.2020).

Отметил, что ФИО9 в разные периоды времени занимал должность исполнительного и генерального директора АО «Кибертехника»; ФИО8 также являлся сотрудником АО «Кибертехника»; по трудовому договору № 05-03/19 от 05.03.2019 работал в АО «Кибертехника» в должности корпоративного секретаря-помощника генерального директора по правовым вопросам АО «Кибертехника». Уведомлением от 09.08.2019  ФИО8 был уведомлен о предстоящем прекращении трудового договора в связи с сокращением штата и отсутствием вакантных должностей на его позицию.

Ввиду того, что на дату подачи искового заявления в суд ФИО8 являлся внутренним работником (юристом) АО «Кибертехника», а впоследствии, мог быть принят на работу в ООО «Литера Легис», при этом интересы АО «Кибертехника» он продолжал представлять по доверенности, выданной 06.03.2019, заявитель считает, что подобное поведение свидетельствует о злоупотреблении правом на стороне Истца и Ответчика и о преследовании ими единственной цели при заключении Договора №07/06-2019 от 04.06.2019 - вывод денежных средств в пользу аффилированного юридического лица.

Аналогичным образом выглядела смеха работы, согласно Отчету от 04.02.2020, 14.02.2020.

За оказанные ФИО8 услуги АО «Кибертехника» выплачивает за правовое сопровождение дел 11 092 942,25 руб.

Заявитель считает, что оспариваемый договор на оказание юридических услуг не имел экономического обоснования и был направлен исключительно на вывод активов должника в пользу аффилированного лица, поскольку:

- стороны создали искусственную схему делегирования функций внутреннего юриста «внешнему специалисту» (которым выступало одно и то же лицо).

-из договоров, актов и отчетов, невозможно установить, что выполнялось ФИО8 как работником должника, а что - в качестве сотрудника ответчика. В частности, исковые заявления (указанные в отчете как услуга, оказанная ответчиком), были подписаны ФИО8 в период исполнения им обязанностей штатного юриста Должника. Участие в части судебных заседаний также осуществлялось ФИО8 в связи с исполнением им своих трудовых обязанностей.

Суд первой инстанции не усмотрел оснований для признания договора от 04.06.2019 мнимой сделкой, совершенной со злоупотреблением правом, в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов; не усмотрел причинение оспариваемыми платежами вреда кредиторам.

Судом указано на реальность оказания ответчиком услуг, подготовку документов ответчиком, результат услуг: взыскание дебиторской задолженности на сумму более 190 млн. руб. (в рамках договора от 04.06.2019), более 67 млн. руб. – в рамках договора от 25.10.2019, а также сослался на судебную практику об оспаривании сделок с адвокатами (дело № А40- 216654/2019).

Суд отклонил довод об аффилированности Должника и ответчика, сославшись, в том числе, на судебный акт, имеющий преюдициальное значение.

В этой связи конкурсный управляющий указал, что оспариваемый договор является мнимым (ст. 170 ГК РФ), а также заключенным со злоупотреблением права обеими сторонами договора (ст. 10ГКРФ).

Привел обстоятельства аффилированности должника и ответчика.

Так, ФИО4 являлся Председателем Совета директоров Должника в период с 2015  по 2019  Кроме того, ФИО4 является акционером Должника (100%), начиная с 2015  по 2016 , а также акционером Должника (50%), начиная с 2016  по июнь 2018

Одновременно ФИО4 являлся учредителем ООО «Литера Легис» с долей участия 50% с 16.05.2014  по 15.01.2019

Считает, что факт выхода ФИО4 из состава учредителей ООО «Литера Легис» 15.01.2019 не исключает аффилированность сторон на дату заключения оспариваемых Договоров на оказание юридических услуг.

Начиная с 01.10.2020 по 15.12.2020 ООО «Литер Легис» непосредственно оплачивало за АО «Кибертехника» хозяйственные расходы (канцелярские принадлежности, расходы на реестродержателя, расходы на связь и пр.).

Генеральным директором ООО «Литера Легис» является ФИО10 (с 14.07.2021 ). При этом брат директора ответчика ФИО10 работал в АО «Кибертехника» в должности специалиста системно -технического обслуживания с 02.10.2017. Кроме того, ФИО10 исполнял обязанности ревизора АО «Кибертехника».

ФИО11 занимал должность директора ООО «Литера Легис» в период с 03.11.2010  по 25.02.2020  ФИО11 является единственным участником ООО «Литера Легис» с 15.01.2019  по настоящее время. Одновременно в 2017 и в 2019 ФИО11. был назначен ревизором АО «Кибертехника».

Ответчик выступал поручителем в отношении должника по договору поручительства №П-01 от 28.05.2021. Таким образом, наличие отношений поручительства является дополнительным доказательством фактической аффилированности Должника и Ответчика.

Также указал, что на дату заключения оспариваемого Договора Общество имело неисполненные обязательства перед кредиторами.

Заявление конкурсного управляющего об оспаривании сделки основано на положениях п.2 ст.61.2 Закона о банкротстве, ст. 10, 168, 170 ГК РФ.

Также заявитель оспаривает Договор № 02/10-2019 об оказании юридических услуг от 25 октября 2019  между АО «Кибертехника» и ООО «Литера Легис».

В обоснование доводов указал, что стоимость услуг по договору составила 153 000 руб. в месяц (п.3.1 Договора); в рамках исполнения должником обязательств по оплате юридических услуг в пользу ООО «Литера Легис» было уплачено 4 791 000 руб.

Переданные конкурсному управляющему Акты не содержат указание на конкретные услуги, которые оказывались ответчиком (во всех актах содержится лишь стандартная формулировка «за оказание юридических услуг в месяц/год по Договору от 25.10.2019  №02/10-2019).

Таким образом, в отсутствие возможности оценить как объем оказанных услуг так и факт их предоставления, конкурсный управляющий полагает, что денежные средства перечислялись в ООО «Литера Легис» в отсутствие встречного предоставления и в ущерб интересам кредиторов Должника.

ООО «Литера Легис» представил в материалы дела возражения. По доводам заявителя возражал, опровергая их указал на следующие обстоятельства.

Так, до 10.10.2019 ответчику не поручалась «внешняя» сторона судебного процесса (подписание документов и представительство в суде), ответчик исполнял «внутренние» обязанности.

Только в поручении от 10.10.2019 - после расторжения трудового договора с юристом Должника - Должник поручил Ответчику представление его интересов в суде. Стоимость услуг определена сторонами в 45 000 руб.

Факт приема ФИО8 в штат ответчика не свидетельствует о мнимости договора, а свидетельствует исключительно о наличии у ответчика вакантных должностей, успешным опытом взаимодействия с ФИО8, наличием у него релевантной квалификации. У ответчика ФИО8 выполнял и иные задачи по другим проектам. Также и оказанием услуг должнику занимались и иные специалисты ответчика.

По договору № 02/10-2019 от 25.10.2019 ответчиком также реально были оказаны юридические услуги, включая сопровождение и представительство в судебных делах, не включенных в поручения по договору № 07/06-2019 от 04.06.2019, юридическое сопровождение текущей деятельности должника. Факт оказания услуг (помимо подписанных актов) подтверждается участием ответчика во всех судебных процессах, стороной которых являлся должник.

Считает, что отсутствуют основания для оспаривания сделок по ч. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

По итогам рассмотрения гражданских дел:

- № А40-153978/2019 - с АО «Воентелеком» взыскана вся сумма задолженности по договору, а также неустойка за просрочку оплаты (46 149 455,13 руб.). Отказано в удовлетворении иска АО «Воентелеком» о расторжении дополнительного соглашения № 5 от 18.05.2018, взыскании 24 930 454,64 руб. неустойки, 11 550 567, 33 руб. процентов за пользование коммерческим кредитом. По делу установлен факт отсутствия просрочки АО «Кибертехника» при исполнении договора, отсутствие основания для начисления каких бы то ни было штрафных санкций по договору,

- № А40-156158/2019 - с АО «Воентелеком» взыскана вся сумма задолженности по договору, а также неустойка за просрочку оплаты (64 279 843,40 руб.),

- № А40-156156/2019 - судом первой инстанции с АО «Воентелеком» взыскана вся сумма задолженности по договору, а также неустойка за просрочку оплаты (108 568 243,63 руб.). Удержание денежных средств со стороны АО «Воентелеком» суд посчитал злоупотреблением правом. Суд апелляционной инстанции изменил решение и признал частично правомерным удержание денежных средств, однако снизил их размер в 4-5 раз (до 32,7 млн. руб.). В части удержанных денежных средств суд согласился с отсутствием оснований для начисления штрафных санкций. Общая сумма взысканных денежных средств составила 75 935 432,08 руб.,

- № А40-156157/19 и № А40-164141/19 - с АО «Воентелеком» взысканы 6 360 737,74 руб.

Считает, что сделка не имела целью причинения вреда имущественным правам кредиторов, поскольку была направлены на взыскание дебиторской задолженности Должника в целях погашения его кредиторской задолженности.

Отметил, что гонорар успеха в таком деле является обоснованным с экономической точки зрения стимулирования исполнителя на максимальное вложение сил в проект, от которого зависит финансовое благополучие компании в целом.

Также отметил, что если заработная плата у ФИО8 составляла 86 500 руб., как указывает конкурсный управляющий, значит фактически должник выплачивал порядка 115 000 руб. (с учетом взносов в ПФР, ФОМС, ФСС), затраты на двух штатных юристов должника составляли, следовательно, порядка 230 000 руб.; кроме того, должник нес риски невозможности исполнения работниками своих должностных обязанностей по причине отпуска или болезни, нес затраты на обеспечение работника необходимым инструментарием для работы (рабочее место, соответствующее требованиям охраны труда, справочные системы, канцелярия и т.д.), кроме того, невыплата заработной платы карается уголовным преследованием.

Стоимость услуг ответчика по договору № 02/10-2019 от 25.10.2019 составляла 153 000 руб., что значительно меньше затрат Должника на штатных юристов, кроме того, нивелирует риски, связанные с выполнением работ штатными сотрудниками, и обеспечивает привлечение для выполнения задач соответствующих профильных специалистов.

В результате сделок не был причинен вред имущественным правам кредиторов в рамках договора от 04.06.2019 в пользу должника было взыскано более 190 млн.руб., а размер оплаченного гонорара успеха составил 11 млн. руб. (менее 6%). Оплата осуществлялась из денежных средств, поступивших от заказчика АО «Воентелеком» (ответчика по соответствующим судебным делам). При этом денежные средства по указанным выигранным делам были фактически уплачены/взысканы с ответчика (АО «Воентелеком»).

Фактически гонорар успеха был выплачен лишь по двум делам из шести. Если бы целью сторон был вывод денежных средств во вред кредиторам, гонорар был бы выплачен по всем делам.

Кроме того, размер гонорара успеха сопоставим с размером взысканной неустойки, то есть выплачивался не из основной задолженности по договору.

В рамках договора от 25.10.2019 в пользу должника взыскано более 67 млн. руб., сохранены денежные средства в размере 15 млн. руб., а размер полученного ответчиком составил 4,5 млн. руб. (менее 6%).

Факт отсутствия признаков неплатежеспособности в 2019 году также установлен в Анализе финансового состояния Должника, выполненного временным управляющим (сообщение №8340904 от 29.03.2022 на Федресурсе) - стр. 41, 49 - на протяжении 2018   и 2019   АО «Кибертехника» осуществляла прибыльную деятельность (выручка превышала себестоимость).

В соответствии с бухгалтерской отчетностью Должника выручка за 2019 год составила 25,9 млн.руб., себестоимость продаж - 4 млн. руб., валовая прибыль - 21,9 млн.руб. Размер активов составлял 372,7 млн. руб., кредиторская задолженность 359,9 млн. руб.

Также привел доводы об отсутствии аффилированности, а также отсутствии недействительности по ст.ст. 10, 168 ГК РФ.

Заявил о пропуске срока исковой давности.

Конкурный управляющий АО «Кибертехника» считает, что вред кредиторам состоит в выплате гонорара успеха в размере 11 092 942, 25 рублей.

Настаивает, что недостаточность имущества у должника наблюдалась с 2018 года; равно как и на том, что своих денежных средств не хватило бы на покрытие всей кредиторской задолженности.

Со ссылкой на ст. 181 ГК РФ указал, что дата начала течения срока исковой давности является получение информации конкурсным управляющим; срок исковой давности не пропущен.

ООО «Литера Легис» привел обстоятельства участия в судебных заседаниях, чем опроверг доводы заявителя о фактическом неоказании услуг по договору №07/06-2019 от 04.06.2016 в период с ноября 2021 по апрель 2022; доводы об активах являлись предметом исследования ранее; убытки взысканы с ФИО12

Из объяснений ответчика также следует, что в рамках осуществления своей деятельности ООО «Литера Легис» привлекает различных специалистов из разных сфер деятельности, в том числе, специалистов в области права. Для представления интересов своих клиентов в судебных процессах ООО «Литера Легис» на основании разовых поручений привлекает ФИО13 (17.01.1982  р.).

Так, ФИО13 поручалось представление интересов АО «Кибертехника» в процесса о признании недействительной сделки - дополнительных соглашений с ООО «ТМИ», ООО «Номоко», ООО «Моральный кодекс»; в судебном разбирательстве по трудовому спору (ФИО14).

Наравне с представлением интересов в судах по поручению ООО «Литера Легис» ФИО13 представляет интересы иных лиц:

- А41-22200/2022: по иску АО «Промжелдортранс» (истец) к ЗАО "СЕДО" (ответчик) о взыскании с убытков;

- А41-18941/2022: по иску АО "ПРОМЖЕЛДОРТРАНС" к ООО "Медицинский центр "НЕОМЕД ПЛЮС" о взыскании по договорам займа и процентов за пользование займом;

- А41-86524/2021: по иску ООО "АВТОКОМБИНАТ №7" к ООО "Нара Авто Транс" о взыскании убытков и расходов на оплату экспертизы;

- А40-208724/2022: по иску ООО "ЛИЗИНГОВАЯ КОМПАНИЯ СПЕКТР" к ООО "НАРА АВТО ТРАНС" о взыскании задолженности;

- № 3а-3433/2022: по иску ФИО15 о признаниинедействующими пунктов постановления Правительства Москвы от 28 ноября 2014 года №700-ПП «Об определении перечня объектов недвижимого имущества, в отношении которых налоговая база определяется как их кадастровая стоимость».

Также возражая по доводам заявителя, ФИО4 указал, что продал 100% принадлежащих акций должника ФИО16 19.06.2018 по договору купли- продажи. Формально оставался членом Совета директоров АО «Кибертехника» до 15.03.2019; фактически прекратил деятельность с августа 2018; был уволен 01.10.2018; на момент заключения оспариваемых сделок не являлся участником ООО «Литера Легис»; продал акции ООО «Литера Легис».

По правилам части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Производство о несостоятельности (банкротстве) АО «Кибертехника» возбуждено определением Арбитражного суда города Москвы от 26.01.2021.

Заявитель оспаривает договор № 07/06-2019 от 04.06.2019 и акт приемки от 26.03.2020 к нему, а также 02/10-2019 от 25.10.2019, то есть в период подозрительности установленный ст. 61.2 Закона о банкротстве.

Считает, что вред кредиторам состоит в выплате гонорара успеха в размере 11 092 942, 25 рублей; сделки совершены с аффилированными лицами, при неплатежеспособности должника; в отсутствие встречного предоставления.

Суд первой инстанции не усмотрел оснований для признания договора от 04.06.2019 мнимой сделкой, совершенной со злоупотреблением правом, в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов; не усмотрел причинение оспариваемыми платежами вреда кредиторам.

Суд указал на реальность оказания ответчиком услуг, подготовку документов ответчиком, результат услуг: взыскание дебиторской задолженности на сумму более 190 млн. руб. (в рамках договора от 04.06.2019), более 67 млн. руб. – в рамках договора от 25.10.2019, а также сослался на судебную практику об оспаривании сделок с адвокатами (дело № А40- 216654/2019). Суд отклонил довод об аффилированности Должника и ответчика, сославшись, в том числе, на судебный акт, имеющий преюдициальное значение.

Доводы о создании ответчиком и Должником «схемы по выводу активов» путем заключения договора от 04.06.2019 мотивированно отклонены судом.

Судом на основании представленных доказательств установлено, что процессуальные документы в рамках исполнения обязательств по договору готовил ответчик (перечень документов приложен к отчетам ответчика); представительство интересов Должника в суде осуществлял штатный юрист (до момента прекращения с ним трудовых отношений), что также было прямо предусмотрено договором и поручениями; далее сопровождение судебных процессов полностью осуществлялось силами ответчика.

Доводы об аффилированности Должника и ответчика не соответствуют действительности и мотивированно отклонены судом.

На момент заключения договоров ФИО4 не являлся заинтересованным лицом ни Должника, ни ответчика, не являлся ни участником, ни акционером, не входил в состав органов управления. Ранее ФИО4 хоть и являлся единственным акционером Должника, но ничтожно малый период времени (с 15.09.2015 по 24.12.2015), в остальное время обладал 50% акций; ФИО4 не являлся исполнительным органом Должника, входил в Совет директоров с 30.09.2015 по 15.03.2019 наряду с иными лицами. После 2015 года у ФИО4 в принципе отсутствовала единоличная возможность принимать решения в отношении Должника и контролировать его деятельность.

Доводы об аффилированности ответчика и Должника через ФИО10 и ФИО11 также несостоятельны; исполнение функций ревизора или трудовые отношения с родственником (рядовым специалистом, не способным оказать влияния на решения руководителя Должника) и однократное перечисление его заработной платы, не образуют аффилированность.

Отсутствие аффилированности Должника и ФИО11 отдельно установлены в Постановлении Девятого арбитражного апелляционного суда от 14.03.2023 в рамках обособленного спора по оспариванию сделки Должника и ИП ФИО11

Объективных доказательств фактической аффилированности между ответчиком и Должником также не имеется. Между ООО «Литера Легис» и АО «Кибертехника» существовали длительные устойчивые финансовые отношения (Должнику ответчиком оказывались услуги, выдавались займы), имело место обычное предпринимательское взаимодействие.

Доводы о наличии признаков неплатежеспособности Должника в момент заключения договора также несостоятельны, признаков неплатежеспособности не имелось.

Факт имущественного кризиса Должника не подтверждается обстоятельствами дела.

Требования, включенные в реестр требований кредиторов должника, вытекают из правоотношений в рамках государственного оборонного заказа, срок исполнения обязательств по которому наступал 01.01.2019. Однако головным заказчиком (АО «Воентелеком») не произведена оплата по договорам в связи с самовольным удержанием денежных средств в счет штрафных санкций. В связи с этим в 2019 году поданы иски о взыскании денежных средств с заказчика (подготовленные ответчиком, по договору от 04.06.2019). Поскольку оплата кредиторам должна была быть произведена не из собственных средств Должника, а из оплаты основного заказчика, следовательно, до момента окончательного рассмотрения споров с заказчиком и взыскания дебиторской задолженности оснований считать Должника неплатежеспособным не имелось.

По результатам 2018 года активы Должника превышали размер обязательств на 1,7 млн. руб.

В 2019 году Должник продолжал финансово-хозяйственную деятельность. В соответствии с Анализом финансового состояния Должника за 2019 год выручка составила 25,9 млн.руб., себестоимость продаж – 4 млн. руб., валовая прибыль – 21,9 млн.руб.

В 2019 году совершались сделки по передаче прав пользования на программные средства; реализация только одному контрагенту (ООО «Техплот») принесла Должнику более 20 млн. руб. дохода. Кроме того, были заключены договоры с иными контрагентами, а также проводилась работа в отношении других потенциальных покупателей. Также в стадии завершения у Должника находились еще три программных изделия.

Судом учтена специфика деятельности Должника, который осуществлял свою деятельность в условиях ограниченного оборота, основным потребителем продукции/изделий являлось Минобороны России. Работая в таких условиях, Должник потенциально имел заниженные коэффициенты, избрав инвестиционный способ ведения бизнеса с окупаемостью не менее 3-х лет.

Доводы о причинении оспариваемым договором вреда кредиторам опровергаются обстоятельствами дела.

Сделка не имела целью причинения вреда имущественным правам кредиторов, поскольку была направлена на взыскание дебиторской задолженности Должника в целях погашения его кредиторской задолженности. Установление гонорара успеха также невозможно рассматривать как вред кредиторам, поскольку выплата гонорара ставилась в зависимость от внешних обстоятельств и не предполагалась по умолчанию. Гонорар успеха выплачивается по результатам судебного дела, что подразумевает отсутствие затрат на ведение процесса до его завершения.

В результате сделки также не был причинен вред имущественным правам кредиторов, поскольку в пользу Должника было взыскано более 190 млн.руб., размер оплаченного гонорара успеха составил 11 млн. руб. (менее 6%). Оплата осуществлялась из денежных средств, фактически поступивших от заказчика. Фактически гонорар успеха был выплачен лишь по двум делам из шести и сопоставим с размером взысканной неустойки.

Доводы об отсутствии встречного предоставления по платежам, совершенным в период с ноября 2021 по апрель 2022 в рамках договора от 25.10.2019 № 02/10-2019, опровергаются материалами дела.

Ответчиком представлены доказательства участия его специалистов в спорный период в 16 судебных заседаниях, подготовке 12 процессуальных документов. Допрошенный в качестве свидетеля в суде первой инстанции ФИО13 также подтвердил обстоятельства своего участия как специалиста ответчика в судебных спорах, а также пояснил обстоятельства представления им интересов единственного участника Должника. Показания свидетеля логичны, последовательны и непротиворечивы, в связи с чем, суд обоснованно принял их в качестве достоверного доказательства и отказал в назначении экспертизы давности договора между ФИО13 и ответчиком.

Между тем, доводы апелляционной жалобы сводятся к повторению позиции, изложенной в суде первой инстанции и обоснованно отклоненной судом, и не могут служить основаниями для отмены обжалуемого судебного акта, так как, не свидетельствуют о неправильном применении арбитражным судом области норм материального или процессуального права, а выражают лишь несогласие с ними.

Убедительных аргументов, основанных на доказательственной базе и опровергающих выводы суда первой инстанции, апелляционная жалоба не содержит, в силу чего, удовлетворению не подлежит.

При таких обстоятельствах оснований для переоценки выводов суда первой инстанции, сделанных при вынесении обжалуемого определения апелляционным судом не установлено.

В соответствии с п. 1 ст. 270 АПК РФ, основаниями для изменения или отмены решения, определения арбитражного суда первой инстанции являются, неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, несоответствие выводов, изложенных в решении, определении обстоятельствам дела, нарушение или неправильное применение норм материального права или норм процессуального права.

В силу изложенного суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела и сделаны при правильном применении норм действующего законодательства

Определение суда законно и обоснованно. Основания для отмены определения отсутствуют.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 04.05.2023 по делу № А40-6815/21 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья:                                                                 Ю.Н. Федорова

Судьи:                                                                                                                      Ж.В. Поташова

Н.В. Юркова