Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-237752/20-125-1321

г. Москва

02 августа 2021   г.

Резолютивная часть решения объявлена 26 июля 2021 года

Решение в полном объеме изготовлено 02 августа 2021  года 

Арбитражный суд в составе судьи Смыслова Л. А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО1, 

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "БЕРГА ДЕВЕЛОПМЕНТ" (115230, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 30.05.2007, ИНН: 

<

***>, КПП: 772401001) к ответчику ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ТМХФ РИТЕЙЛ" (125581, 

<

...>, Э/ПОМ/К/ОФ 28/860/5/9Р, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 14.06.2011, ИНН: 

<

***>, КПП: 774301001) о взыскании денежных средств в размере 1 083 683,45 руб.

при участии представителей 

от  истца – ФИО2 по доверенности от 11.01.2021 №б/н

от  ответчика – ФИО3 по доверенности от 05.07.2021 №11-07/21.

У С Т А Н О В И Л:

ООО "БЕРГА ДЕВЕЛОПМЕНТ" обратился в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "ТМХФ РИТЕЙЛ"  о взыскании Минимальной Базовой Арендной платы по Договору аренды № 176/КДА-2016 от 30.09.2016 г. за период с 01.01.2020 г. по 31.05.2020 г. в сумме - 422 277, 05 Рублей РФ;  Базовой Арендной платы (плата с товарооборота) по Договору аренды № 176/КДА-2016 от 30.09.2016 г. за период с 01.10.2019 г. по 29.02.2020 г. в сумме - 176 296,36 Рублей РФ; Переменной арендной платы (потребленные коммунальные услуги) по Договору аренды № 176/КДА-2016 от 30.09.2016 г. за период с 01.11.2019 г. по 31.05.2020 г. в сумме - 123 142, 79 Рублей РФ;  обслуживание АССП (пп. VIII п. 5.2. Договора) по Договору аренды № 176/КДА-2016 от 30.09.2016 г. с 01.11.2019 г. по 30.11.2019 г. и с 01.02.2020 г. по 31.03.2020 г. в сумме - 3 355, 92 Рублей РФ;  неустойки (пени), до даты - 16.10.2020 г., за несвоевременное внесение оплаты по Минимальной Базовой арендной плате, Базовой Арендной плате (плате с товарооборота), Переменной арендной плате (потребленным коммунальным услугам), оплате за обслуживание АССП (пп. viii п. 5.2. Договора) по Договору аренды № 176/КДА-2016 от 30.09.2016 г. в сумме 358 611,33 Рублей РФ.

Истец требования поддержал согласно исковому заявлению.

Ответчик требования не признал согласно доводам отзыва.

Выслушав представителей истца и ответчика, исследовав письменные доказательства, суд находит иск подлежащим удовлетворению в части по следующим основаниям.

Из материалов дела следует, что между ООО «Берга Девелопмент» (Арендодатель) и ООО «ТМХФ РИТЕЙЛ» (Арендатор) был заключен Договор аренды № 176/КДА-2016 от 30.09.2016 г. 

В соответствии с условиями Договора Арендодатель предоставляет Арендатору во временное пользование за плату нежилое помещение общей площадью 209,7 кв. м., находящееся в здании Многофункционального Торгово-развлекательного Комплекса «Гуд Зон», расположенного по адресу: 115230, 

<

...>.

Согласно п. 5.1. Договора: За пользование Помещением и правами, предусмотренными настоящим Договором, Арендатор с Даты Открытия Помещения уплачивает (вносит) Арендодателю в порядке, на условиях и в сроки, установленные в настоящем Договоре, арендную плату (выше и далее - «Арендная Плата»). Если иное не следует из настоящего Договора, Отчетным Периодом для целей расчета Арендной Платы и ее выплаты является период времени продолжительностью 1 (Один) календарный месяц.

Согласно п. 5.2. Договора: 

(i) Арендная Плата по Договору устанавливается в виде согласованной Сторонами доли Арендодателя в полученной Арендатором Выручке от реализации с использованием Помещения, рассчитанной за Отчетный период, без НДС, но не менее суммы Минимальной Базовой Арендной Платы (далее - «Минимальная Базовая Арендная Плата»), рассчитанной за Отчетный период, без НДС. В течение первого Срока Аренды Минимальная Базовая Арендная Плата по Договору не устанавливается. Начиная со второго Срока Аренды Минимальная Базовая Арендная Плата за Срок Аренды (за 11 месяцев) рассчитывается как среднее значение Выручки Арендатора за предшествующий Срок Аренды, а именно: общая Выручка Арендатора за предшествующий период аренды делится на количество месяцев фактической аренды. 

(iii) Минимальная Базовая Арендная Плата за Отчетный Период уплачивается ежемесячно авансом, не позднее 05 (Пятого) числа оплачиваемого месяца. 

(iv) Под долей Арендодателя в выручке Арендатора понимается процент от Выручки Арендатора от использования Помещения за Отчетный Период в размере, установленном Частью А Договора, а именно, 10 % (Десять процентов), при этом: Если Выручка Арендатора по итогам Отчетного периода составила 2 000 000 (Два миллиона) рублей и более, под долей Арендодателя в выручке Арендатора понимается процент от Выручки Арендатора от использования Помещения за Отчетный Период в размере 12 % (Двенадцать процентов); Если Выручка Арендатора по итогам Отчетного периода составила от 2 500 000 (Два миллиона пятьсот тысяч) рублей до 3 500 000 (Три миллиона пятьсот тысяч) рублей, под долей Арендодателя в выручке Арендатора понимается процент от Выручки Арендатора от использования Помещения за Отчетный Период в размере 13 % (Тринадцать процентов); Если Выручка Арендатора по итогам Отчетного периода составила более 3 500 000 (Три миллиона пятьсот тысяч) рублей, под долей Арендодателя в выручке Арендатора понимается процент от Выручки Арендатора от использования Помещения за Отчетный Период в размере 15 % (Пятнадцать процентов). 

(v) Доля Арендодателя в полученной Арендатором выручке подлежит расчету и оплате Арендатором на условиях и в сроки, предусмотренные настоящим Договором. Структура выручки для целей расчета Арендной Платы приведена в Приложении № 8 к настоящему Договору. Первый Отчетный Период начинается с Даты Открытия Помещения. Если Дата Открытия Помещения не совпадает с началом календарного месяца, первый Отчетный Период сокращается и заканчивается одновременно с календарным месяцем, в котором Помещение было Открыто.

(vi) Арендатор ежемесячно, но не позднее 5-го календарного числа месяца, следующего за отчетным, отчитывается перед Арендодателем о выручке, извлеченной в результате использования Помещения, по форме, установленной в Приложении № 9 к настоящему Договору (далее - «Отчет о Выручке»).

(vii) Арендодатель вправе в любое время (но не чаще одного раза в месяц), либо по необходимости в случае проверки государственными или иными органами письменно потребовать, а Арендатор обязан в срок, не позднее чем за 5 (Пять) календарных дней предоставить Арендодателю по описи копии первичных или иных оправдательных документов, подтверждающих достоверность содержащихся в отчетности сведений.

(viii) С целью получения Арендодателем информации о выручке Арендатора, а также количестве совершенных сделок, Арендатор по требованию Арендодателя и при условии получения Арендатором от подрядчика обслуживающего его контрольно-кассовую технику (далее ККГ), технического заключения о возможности внедрения АССП без каких-либо сбоев, в том числе технических в работе всех ККТ Арендатора, обязуется обеспечить подключение программно-аппаратного комплекса Арендодателя к контрольно-кассовым машинам Арендатора и/или к контрольно-кассовым машинам контрагентов Арендатора, которые осуществляют коммерческую деятельность в Помещениях. Фактом подключения контрольно-кассовых машин Арендатора и/или контрольно-кассовых машин контрагентов Арендатора, которые осуществляют коммерческую деятельность в Помещениях к АССП, является подписанный Сторонами акт о подключении АССП, При этом Стороны применяют следующие термины по тексту Договора: Автоматизированная система сбора продаж - это комплексное программное решение, которое позволяет получать и обрабатывать данные об оборотах Арендаторов с их контрольно-кассовых систем, осуществлять передачу таких данных до сервера Арендодателя и их хранение в единой базе данных Арендодателя (далее - АССП). ККС (Компьютерно-кассовая система) - автоматизированное рабочее место кассира, программноаппаратный комплекс, на базе операционной системы с установленным программным обеспечением для проведения расчетов с покупателями.

ККМ (Контрольно-кассовая машина) - техника, используемая при осуществлении наличных денежных расчетов и (или) расчетов с использование платежных карт, оснащенная фискальной памятью, электронно-вычислительные машины, в том числе персональные, программно-технические комплексы.

Клиентский модуль - это набор программных компонентов, обеспечивающих получение, обработку, хранение, шифрование данных об оборотах Арендаторов и их передачу на сервер Арендодателя.

Схема выгрузки данных - документ, подписываемый между Арендатором, Арендодателем и представителем Арендодателя, и содержащий как минимум следующую информацию: способ получения и передачи данных о товарообороте Арендатора, дата подключения Арендатора к АССП, периодичность и структура, получаемых данных, методика проверки работоспособности согласованного способа выгрузки данных, периодичность плановых сверок данных, описание способа внесения данных в случае их потери в связи с неисправностью ККМ/ККС, функции представителя Арендодателя, осуществляющего внедрение АССМ и Арендатора по внедрению и обслуживанию АССП. Арендатор обязуется в течение 14 (Четырнадцати) рабочих дней с момента получения запроса от Арендодателя согласовать или предоставить мотивированный отказ от согласования и подписания «Схемы выгрузки данных» (Приложение № 15), а также исполнять ее на протяжении всего срока действия Договора.

Арендатор обязан не позднее 10 (Десяти) рабочих дней с момента получения запроса от Арендодателя на установку АССП по согласованной Схеме выгрузки данных, не препятствовать установке и ее последующее обслуживание в Помещении(ях) с целью обеспечения возможности получения Арендодателем данных о товарообороте Арендатора с каждой ККМ, установленной в Помещении, с детализацией до каждой кассовой операции, в развернутом виде, включая проданные, возвращенные товарные позиции По факту подключения контрольно-кассовых машин Арендатора и/или контрольно-кассовых машин контрагентов Арендатора, которые осуществляют коммерческую деятельность в Помещениях к АССП, Стороны подписывают акт о подключении АССП. Арендатор при обнаружении Арендодателем и/или его представителем ошибок в данных о товарообороте и/или технических ошибок должен самостоятельно в течение 3 (Трех) рабочих дней исправить их и/или допустить представителя Арендодателя к работам по их исправлению, оказывать Арендодателю и/или его представителю содействие в устранении ошибок вплоть до выявления причин ошибки и ее исправления.

Арендатор обязуется для внедрения АССП предоставить компьютерное оборудование, программное обеспечение и канал связи соответствующее следующим техническим характеристикам:

(i) Компьютер: Процессор Intel Pentium 4 или подобный с тактовой частотой от 1ГГц, объем свободного ОЗУ 1ГБ, минимальный объем свободного места на жестком диске 2Гб, Режим работы не менее времени работы любого из кассовых аппаратов, (й) Программное обеспечение: Операционная система семейства Windows не ниже Windows ХР SP3, Наличие или возможность установки пакета .Net Framework 4.0, учетная запись с правами локального администратора или как минимум, возможностью установки ПО, запуска/остановки системных служб и работой с ключевыми каталогами ОС: «C:/Program Files», «C:/Windows», а также обеспечить минимальную пропускную способность канала связи - 256 Кбит/сек.

Арендатор обязуется проинформировать Арендодателя и его представителя в случае замены/неисправности/увеличения/уменьшение количества ККМ в течении 1 (одного) рабочего дня с момента обнаружения этой проблемы либо принятия решения о замене/увеличение/уменьшение количества ККМ.

Арендатор оплачивает Арендодателю стоимость работ по подключению, настройке и обслуживанию программно-аппаратного комплекса Арендодателя к контрольно-кассовым машинам Арендатора и/или контрагентов Арендатора, которые осуществляют коммерческую деятельность в Помещениях, не позднее 5 (Пяти) календарных рабочих дней с момента получения/отказа в получении соответствующего счета на оплату. Стоимость по подключению и настройке программно-аппаратного комплекса к одной ККМ составляет 12500 (двенадцать тысяч пятьсот) рублей, в том числе НДС 18% Стоимость по обслуживанию составляет 1100 (одна тысяча сто) рублей, в том числе НДС 18% за одну ККМ в месяц.

Стороны особо оговорили, что обязанности Арендатора настоящего пункта Договора также распространяются на контрагентов Арендатора, которые осуществляют коммерческую деятельность в Помещениях. При этом ответственным перед Арендодателем за действия/бездействия контрагентов Арендатора, которые осуществляют коммерческую деятельность в Помещениях, является Арендатор.

Согласно п. 5.3. Договора: Переменная Арендная Плата («Переменная Арендная Плата»):

(i) Арендатор ежемесячно, с даты подписания Акта приема-передачи Помещения для производства подготовительных работ, уплачивает Арендодателю Переменную Арендную Плату, эквивалентную расходам Арендодателя за потребленные Арендатором коммунальные услуги (в том числе, электроэнергию, газоснабжение, отопление, водоснабжение, канализацию и телефонные услуги, в случае выделения Арендодателем Арендатору городских телефонных номеров МГТС) в отношении Помещения.

(ii) Размер Переменной Арендной Платы определяется на основании фактических показаний отдельных счётчиков или иных фиксаторов оказания указанных коммунальных услуг, устанавливаемых Арендодателем за счет Арендатора в Помещении, в соответствии с ценами и тарифами поставщиков коммунальных услуг без наценок со стороны Арендодателя.

Арендатор обязан 25-го числа Отчетного Периода предоставить Арендодателю письменное Уведомление о фактических показаниях счетчиков. Арендодатель выставляет счет на основании полученного Уведомления Арендатора. При этом в случае выявления уменьшения фактических показаний счетчика Арендатором Арендодатель фиксирует такое занижение Актом и выставляет счет на основании данного Акта. При непредоставлении Арендатором 25-го числа Отчетного Периода письменного Уведомления о фактических показаниях счетчиков, Арендодатель вправе в одностороннем порядке снять показания счетчиков и на основании своих данных выставляет счет на оплату Переменной Арендной Платы.

В случае отсутствия соответствующих счетчиков в Помещении Арендатора размер платы за данные коммунальные услуги, потребленные Арендатором в Помещении, как и размер платы за использование канализации и отопления, определяется расчетным путем, исходя из общей суммы (расходов на коммунальные услуги в Здании, понесенных Арендодателем или предъявленных

Арендодателю, и пропорционально доли арендуемой Площади Помещения к площади Здания, предназначенной для сдачи в аренду.

(iii) Арендатор обязуется должным образом содержать установленные счетчики или фиксаторы потребления коммунальных услуг и в случае их выхода из строя заменить такие счетчики или фиксаторы за свой счет.

(iv) Ежемесячно в течение 5 (Пяти) рабочих дней с момента выставления Арендодателем счета на оплату Арендатор оплачивает Переменную Арендную Плату в размере, указанном в счете.

(v) В случае изменения тарифов и цен поставщиков коммунальных услуг, упразднения существующих и введения новых тарифов и коммунальных услуг, размер Переменной Арендной Платы подлежит соответствующему изменению Арендодателем в одностороннем порядке, с приложением, по требованию Арендатора, документов, подтверждающих соответствующие изменения. Арендодатель обязуется письменно известить Арендатора о таких изменениях в разумный срок после того, как ему станет об этом известно. Стороны согласны, что такой перерасчет будет являться не изменением условий Договора, а лишь изменением размера платежа, порядок расчета которого предусмотрен настоящим пунктом Договора.

(vi) Стороны соглашаются, что непосредственное заключение соответствующих договоров на оказание коммунальных услуг в Центре и Помещении с соответствующими специализированными службами или организациями г. Москвы осуществляется Арендодателем или лицом, специально уполномоченным Арендодателем (Управляющая Компания). При этом Арендодатель или уполномоченное им лицо не несут ответственность за качество и своевременность коммунальных услуг, оказываемых специализированными службами или организациями.

(vii) Арендатор самостоятельно производит оплату расходов, связанных с телефонным обслуживанием Помещения (включая оплату абонентской платы и счетов за междугородние и международные переговоры), если только Арендодателем не будут предоставлены Арендатору номера МГТС. В последнем случае оплата вышеуказанных расходов осуществляется по счетам, выставляемым Арендодателем Арендатору. Арендатор самостоятельно заключает Договор с поставщиком телекоммуникационных услуг в Здании в отношении установки и использования телефонных линий в Помещении. Помимо счетов Арендатор самостоятельно оплачивает все расходы, связанные с установкой, использованием и эксплуатацией таких телефонных линий в течение Срока Аренды по Договору.

Согласно п. 5.9 Договора:

Суммы Арендной Платы, включая иные платежи, предусмотренные Договором, указаны без учета НДС и должны вноситься Арендатором полностью без каких-либо взаимозачетов или встречных требований, и не могут подвергаться каким-либо вычетам или удержаниям, в том числе в связи с удержанием действующих или будущих налогов, сборов, пошлин и прочих обязательных платежей, если иное не предусмотрено действующим законодательством или Договором.

В случае изменения ставки НДС или введения законодательством любого другого нового налога, дополнительного или замещающего, все платежи по настоящему Договору должны осуществляться с учетом любых ставок таким образом, чтобы согласованный по настоящему Договору размер Арендной Платы и прочих платежей без учета НДС и такого нового налога остался без изменений. Все налоги, сборы, пошлины, которые в соответствии с действующим законодательством будут подлежать оплате дополнительно к суммам Арендной Платы и/или иных платежей Арендатора в соответствии с условиями настоящего Договора, оплачиваются Арендатором. При этом ненадлежащее выполнение обязательств Арендатора, предусмотренных настоящим пунктом, влечет для Арендатора такую же ответственность, каковая установлена п. 8.5. настоящего Договора за ненадлежащее выполнение обязательства по оплате платежей Арендной Платы.

В настоящий момент у Арендатора имеется задолженность по платежам по Договору, а именно:

-Минимальная Базовая Арендная плата за период с 01.01.2020 г. по 31.05.2020 г. в сумме -422 277, 05 Рублей РФ, включая НДС;

-Базовая Арендная плата (плата с товарооборота) за период с 01.10.2019 г. по 29.02.2020 г. в сумме - 176 296,36 Рублей РФ, включая НДС;

-Переменная арендная плата (Коммунальные услуги) за период с 01.11.2019 г. по 31.05.2020 г. в сумме - 123 142, 79 Рублей РФ, включая НДС;

-Обслуживание АССП (пп. viii п. 5.2. Договора аренды) за период с 01.11.2019 г. по 30.11.2019 г. и с 01.02.2020 г. по 31.03.2020 г. в сумме - 3 355, 92 Рублей РФ, включая НДС

В силу ст. 614 ГК РФ арендатор обязан своевременно вносить арендную плату.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии с п. 1 ст. 314 Гражданского кодекса Российской Федерации если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

Согласно ст. 606 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия с требованием оплатить задолженность, которая была оставлена ответчиком без удовлетворения, в связи с чем истец обратился в суд с настоящим иском.

В представленном в материалы дела отзыве на исковое заявление ответчик требования не признал, ссылаясь на то, что 01апреля 2020 года вступил в силу Федеральный закон от 01.04.2020 № 98-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации по вопросам предупреждения иликвидации чрезвычайных ситуаций» (далее - Федеральный закон № 98-ФЗ).

В соответствии с частью 3 статьи 19 Федерального закона № 98-ФЗ арендатор по договорам аренды недвижимого имущества вправе потребовать уменьшения арендной платы за период 2020 года в связи с невозможностью использования имущества, связанной с принятием органом государственной власти субъекта Российской Федерации в соответствии со статьей 11 Федерального закона от 21 декабря 1994 года № 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» (в редакции Федерального закона № 98-ФЗ) решения о введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации на территории субъекта Российской Федерации.

При этом арендная плата подлежит уменьшению с момента, когда наступила указанная невозможность использования имущества по изначально согласованному назначению независимо от даты заключения дополнительного соглашения об уменьшении размера арендной платы либо даты вступления в законную силу решения суда о понуждении арендодателя к изменению договора аренды в части уменьшения арендной платы (вопрос № 5 Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) № 2, утв. Президиумом Верховного Суда РФ 30.04.2020).

Как следует из положений Федерального закона № 98-ФЗ, основанием для уменьшения размера арендной платы является невозможность использования переданного в аренду имущества, связанная с принятием органом государственной власти субъекта Российской Федерации решения о введении режима повышенной готовности или чрезвычайной ситуации на территории субъекта Российской Федерации.

Указом Мэра Москвы от 05.03.2020 № 12-УМ «О введении режима повышенной готовности» (далее - Указ Мэра Москвы от 05.03.2020 № 12-УМ) в соответствии с подпунктом «б» пункта 6 статьи 4.1 Федерального закона от 21 12 1994 г. № 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера» в связи с угрозой распространения новой коронавирусной инфекции на территории города Москвы с 05.03.2020 г. был введён режим повышенной готовности.

В соответствии с последующими редакциями Указа Мэра Москвы от 05.03.2020 № 12-УМ в период с 28.03.2020 г. по 31.05.2020 г. (включительно) была приостановлена работа всех объектов розничной торговли, за исключением установленного перечня объектов, в который розничный магазин Ответчика не входит.

Таким образом, в указанный период у Арендатора отсутствовала возможность использовать рассматриваемое нежилое Помещение по целевому назначению согласно Договору аренды.

Невозможность использования в период с 28 марта 2020 г. по 31 мая 2020 г. (включительно) арендуемого помещения по изначально согласованному назначению подтверждается прямым запретом органа государственной власти субъекта Российской Федерации.

ООО «ТМХФ Ритейл» относится к субъектам среднего предпринимательства, что подтверждается сведениями из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства, осуществляет основной вид деятельности с кодом и наименованием ОКВЭД: 47.72 - Торговля розничная обувью и изделиями из кожи в специализированных магазинах. В целях осуществления данной деятельности использовалось арендуемое Помещение - для размещения и организации розничного магазина по продаже обуви, сумок и аксессуаров.

Между тем, осуществляемый ООО «ТМХФ Ритейл» вид деятельности не относится к отраслям экономики, в наибольшей степени пострадавшим в условиях ухудшения ситуации в результате распространения новой коронавирусной инфекции, поскольку в перечень входит иной код  ОКВЭД -  47.7.

Таким образом, оснований для предоставления ответчику отсрочки оплаты арендной платы в порядке ФЗ № 98-ФЗ не имеется.

Между тем, суд находит обоснованным уменьшение минимальной базовой арендной платы за апрель-май 2020 года на 50%.

В остальной части доводы отзыва ответчика судом отклоняются как необоснованные.

Таким образом, с ответчика подлежит взысканию задолженность по минимальной базовой арендной плате по Договору аренды № 176/КДА-2016 от 30.09.2016 г. за период с 01.01.2020 г. по 31.05.2020 г. в сумме – 337 821,64 руб. с учетом признанного судом обоснованным снижения размера арендной платы за   апрель-май 2020 года на 50%, по базовой арендной плате (плата с товарооборота) по Договору аренды № 176/КДА-2016 от 30.09.2016 г. за период с 01.10.2019 г. по 29.02.2020 г. в сумме 176 296,36 руб., по переменной арендной плате (потребленные коммунальные услуги) по Договору аренды № 176/КДА-2016 от 30.09.2016 г. за период с 01.11.2019 г. по 31.05.2020 г. в сумме - 123 142, 79 руб., по оплате обслуживания АССП (пп. VIII п. 5.2. Договора) по Договору аренды № 176/КДА-2016 от 30.09.2016 г. с 01.11.2019 г. по 30.11.2019 г. и с 01.02.2020 г. по 31.03.2020 г. в сумме 3 355, 92 руб., а всего 640 616,71 руб.

В остальной части требования истца судом отклоняются, ввиду признанного судом обоснованного  уменьшения минимальной базовой арендной платы за апрель-май 2020 года на 50%.

Согласно п. 1 ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно п. 9.5 Договора при просрочке сроков уплаты какой-либо части Арендной Платы, Арендодатель вправе  начислить и потребовать с Арендатора уплату пени из расчета 0,2% (Ноль целых и две десятых процента) от суммы просроченного платежа за каждый календарный день просрочки.

На основании п. 9.5 договора истец начислил ответчику неустойку за нарушение сроков оплаты арендных платежей в общей сумме  358 611, 33 руб., в том числе за просрочку оплаты минимальной базовой арендной платы в сумме 188 842,30 руб., за просрочку оплаты базовой арендной платы (плата с товарооборота) в сумме 93 360,72 руб., за просрочку оплаты переменной арендной платы (потребленные коммунальные услуги) в сумме 59 852,45 руб., за просрочку оплаты обслуживание АССП (пп. VIII п. 5.2. Договора) в сумме 16 555,87 руб.

Ответчиком заявлено о снижении размера неустойки в порядке ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

В соответствии с пунктами 73, 74, 75 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 7 от 24.03.2016 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика. Несоразмерность и необоснованность выгоды могут выражаться, в частности, в том, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки (ч. 1 ст. 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, ч. 1 ст. 65 АПК РФ).

При оценке соразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства необходимо учитывать, что никто не вправе извлекать преимущества из своего незаконного поведения, а также то, что неправомерное пользование чужими денежными средствами не должно быть более выгодным для должника, чем условия правомерного пользования (п. 3, 4 ст. 1 ГК РФ).

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении от 21.12.2000 N 263-О, суд обязан установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой действительного (а не возможного) размера ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения.

Критериями для установления несоразмерности подлежащей уплате неустойки последствиям нарушения обязательства в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки, значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков, вызванных нарушением обязательства, длительность неисполнения обязательства и другие обстоятельства. При этом суд оценивает возможность снижения неустойки с учетом конкретных обстоятельств дела. Таким образом, понятие несоразмерности носит оценочный характер.

В соответствии с пунктом 75 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации N 7 от 24.03.2016 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" доказательствами обоснованности размера неустойки могут служить, в частности, данные о среднем размере платы по краткосрочным кредитам на пополнение оборотных средств, выдаваемым кредитными организациями лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность, либо платы по краткосрочным кредитам, выдаваемым физическим лицам, в месте нахождения кредитора в период нарушения обязательства, а также о показателях инфляции за соответствующий период. Установив основания для уменьшения размера неустойки, суд снижает сумму неустойки.

В данном случае ответчик заявил о необходимости снизить неустойку, и суд согласился с несоразмерностью неустойки последствиям нарушения обязательства в части неустойки за просрочку оплаты минимальной базовой арендной платы ввиду снижения размера арендной платы за указанный период.

Соответственно, размер неустойки с учетом ее снижения в порядке ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации за просрочку оплаты минимальной базовой арендной платы составляет  94 421,15 руб. 66 коп.

Оснований снижения размера неустойки за просрочку оплаты базовой арендной платы (плата с товарооборота) не имеется. Ввиду чего, требования истца о взыскании неустойки за просрочку оплаты базовой арендной платы (плата с товарооборота) подлежат удовлетворению в полном объеме в размере 93 360,72 руб.

Согласно п. 5.3 договора оплата переменной арендной платы, в том числе потребленные коммунальные услуги и обслуживание АССП  производится на основании счета.

Однако, истцом в материалы дела в нарушение ст. 65 АПК РФ не представлено доказательств предоставления счетов и счетов-фактур ответчику в соответствии с условиями договора. 

Отсутствие доказательств направления счетов, счетов-фактур и получение их ответчиком не позволяет определить период начисления неустойки исходя из условий согласованных договором.

При указанных обстоятельствах у суда отсутствуют основания для удовлетворения требований истца о взыскании за просрочку оплаты переменной арендной платы (потребленные коммунальные услуги) в сумме 59 852,45 руб., за просрочку оплаты обслуживание АССП (пп. VIII п. 5.2. Договора) в сумме 16 555,87 руб.

Ввиду чего в удовлетворении требования истца в данной части суд отказывает в полном объеме.

Госпошлина распределена на основании ч. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

На основании изложенного, ст.ст. 309, 310, 421, 606, 614, 617, 622 Гражданского кодекса Российской Федерации, руководствуясь ст.ст. 9, 64, 65, 69, 71, 110, 148, 167-171, 176, 181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд        

Р Е Ш И Л:

Взыскать с ООО «ТМХФ РИТЕЙЛ» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) в пользу ООО «БЕРГА ДЕВЕЛОПМЕНТ» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) задолженность в размере 640 616,71 руб., неустойка в размере 187 781,87 руб., в возмещение судебных расходов 22 156 руб. госпошлины.

В остальной части иска отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

Л.А. Смыслова