Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-16400/2017

г. Хабаровск

05 февраля 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 29.01.2018г.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Ж.Г. Шестак, 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Е.Ю. Карповой, 

рассмотрел в открытом судебном заседании дело по заявлению Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края о привлечении закрытого акционерного общества «Форпост» к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ

при участии представителей:

от административного органа - ФИО1, действующего по доверенности от 29.12.2017г. № 1-17-13; ФИО2, действующего по доверенности от 29.12.2017г. № 1-17-26;

от лица, привлекаемого к ответственности - ФИО3, действующего по доверенности от 01.01.2018г.; 

от ООО «Бизнесстройальянс» - представитель не явился;

от МКУ «Служба заказчика Николаевского муниципального района» - представитель не явились.

Сущность дела: Комитет государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края (далее – заявитель, комитет, административный орган) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении Закрытого акционерного общества «Форпост» (далее – ЗАО «Форпост», общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ). 

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: ООО «Бизнесстройальянс» (далее – проектировщик) и МКУ «Служба заказчика Николаевского муниципального района» (далее – застройщик).

В судебном заседании представители комитета на заявленных требованиях настаивали по основаниям, указанным в заявлении.

Представитель лица, привлекаемого к ответственности, с доводами заявителя не согласился по мотивам, изложенным в отзыве на заявление, просил в удовлетворении требований отказать. 

Третьи лица, извещенные о времени и месте рассмотрения дела в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили.

Изучив материалы дела, суд

У С Т А Н О В И Л:

23.08.2017г. Комитетом государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края по результатам проведенной проверки объекта капитального строительства «Группа жилых домов по ул. Кирова в г. Николаевске-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом № 7А» (далее – объект) лицу, осуществляющему строительство – ЗАО «Форпост» выдано предписание № С24-05/2017 об устранении нарушений, допущенных при строительстве вышеуказанного объекта капитального строительства.

Срок исполнения предписания – до 28.09.2017 года.

Застройщиком объекта является МКУ «Служба заказчика Николаевского муниципального района».

13.09.2017 в Комитет поступило извещение ЗАО «Форпост» № 3/7А об устранении нарушений при строительстве, реконструкции объекта капитального строительства, обозначенных в предписании от 23.08.2017 №С24-05/2017.

В этой связи в период с 19 по 20 сентября 2017 года должностным лицом Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края на основании распоряжения председателя Комитета от 13.09.2017 № 495-р проведена внеплановая выездная проверка на предмет выполнения ЗАО «Форпост» вышеуказанного предписания.

В результате проверки установлен факт события административного правонарушения – невыполнение в установленный срок пункта 1 предписания от 23.08.2017 № С24-05/2017, что выразилось в следующем: внутриквартирная система вентиляции выполнена не в соответствии с проектом. Предусмотренный проектом металлический (оцинкованный) короб 400х150 мм заменен на короб из ГВЛ.

Результаты внеплановой проверки зафиксированы соответствующим актом от 20.09.2017г. № С92-05/2017.

Уведомлением от 26.09.2017г. № 7-18-2970 законному представителю ЗАО «Форпост»  предлагалось прибыть 18.10.2017 в 10-45 в комитет по адресу: 

<

...> каб. 518 для участия в составлении протокола об административном правонарушении в отношении юридического лица. Уведомление направлено по юридическому адресу общества заказным письмом №68092211657948, которое получено адресатом, согласно распечатке с сайта Почты России в сети Интернет, 06.10.2017г.

18.10.2017г. заместителем начальника территориального отдела  комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края ФИО1 по факту неисполнения законного предписания уполномоченного на осуществление государственного строительного надзора органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации в отношении ЗАО «Форпост», в отсутствии законного представителя общества,  составлен протокол № С45-05/2017 по признакам административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

В соответствии с правилами абзаца 3 части 3 статьи 23.1 КоАП РФ административный орган обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ЗАО «Форпост» к административной ответственности по вышеназванной норме административного законодательства.

Заслушав в судебном заседании пояснения представителей лиц, участвующих в деле, исследовав и оценив, с позиций статьи 71 АПК РФ, представленные в материалы дела доказательства, суд приходит к следующему выводу.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1 Градостроительного Кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс), градостроительная деятельность - деятельность по развитию территорий, в том числе городов и иных поселений, осуществляемая в виде территориального планирования, градостроительного зонирования, планировки территории, архитектурно-строительного проектирования, строительства, капитального ремонта, реконструкции объектов капитального строительства, эксплуатации зданий, сооружений.

Под объектом капитального строительства понимается здание, строение, сооружение, объекты, строительство которых не завершено (далее - объекты незавершенного строительства), за исключением временных построек, киосков, навесов и других подобных построек (пункт 10).

Согласно статье 52 Градостроительного кодекса РФ строительство, реконструкция объектов капитального строительства, а также их капитальный ремонт регулируется настоящим Кодексом, другими федеральными законами и принятыми в соответствии с ними иными нормативными правовыми актами Российской Федерации.

В соответствии с частью 3 статьи 52 Градостроительного кодекса РФ, лицом, осуществляющим строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства (далее - лицо, осуществляющее строительство), может являться застройщик либо привлекаемое застройщиком или техническим заказчиком на основании договора физическое или юридическое лицо. Лицо, осуществляющее строительство, организует и координирует работы по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства, обеспечивает соблюдение требований проектной документации, технических регламентов, техники безопасности в процессе указанных работ и несет ответственность за качество выполненных работ и их соответствие требованиям проектной документации. Лицо, осуществляющее строительство, вправе выполнять определенные виды работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту объекта капитального строительства самостоятельно при условии соответствия такого лица требованиям, предусмотренным частью 2 настоящей статьи, и (или) с привлечением других соответствующих этим требованиям лиц.

Лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, реконструкцию, капитальный ремонт объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или технического заказчика (в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), проектной документацией, требованиями градостроительного плана земельного участка, требованиями технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды, выполнение требований безопасности труда, сохранности объектов культурного наследия. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано обеспечивать доступ на территорию, на которой осуществляются строительство, реконструкция, капитальный ремонт объекта капитального строительства, представителей застройщика или технического заказчика, органов государственного строительного надзора, предоставлять им необходимую документацию, проводить строительный контроль, обеспечивать ведение исполнительной документации, извещать застройщика или технического заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, обеспечивать устранение выявленных недостатков и не приступать к продолжению работ до составления актов об устранении выявленных недостатков, обеспечивать контроль за качеством применяемых строительных материалов (часть 6 статьи 52 Кодекса).

В силу статьи 58 Кодекса лица, виновные в нарушении законодательства о градостроительной деятельности, несут, в том числе, административную ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В соответствии  с частью 4 статьи 54 Кодекса государственный строительный надзор осуществляется органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, уполномоченными на осуществление регионального государственного строительного надзора, за строительством, реконструкцией иных, кроме указанных в части 3 настоящей статьи, объектов капитального строительства, если при их строительстве, реконструкции предусмотрено осуществление государственного строительного надзора. 

Согласно части 6 вышеназванной статьи, по результатам проведенной проверки органом государственного строительного надзора составляется акт, являющийся основанием для выдачи лицу, осуществляющему строительство, предписания об устранении выявленных нарушений. В предписании указываются вид нарушения, ссылка на нормативный правовой акт, технический регламент, проектную документацию, требования которых нарушены, а также устанавливается срок устранения выявленных нарушений. Приостановление строительства, реконструкции объекта капитального строительства на указанный срок осуществляется в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Пунктом 14 Порядка проведения проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построенных, реконструированных, отремонтированных объектов капитального строительства требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации (РД-11-04-2006) (утвержден Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 26.12.2006 № 1129) также установлено, что при выявлении в результате проведенной проверки нарушений должностное лицо органа государственного строительного надзора составляет акт, являющийся основанием для выдачи заказчику, застройщику, иному лицу, осуществляющему строительство (в зависимости от того, кто в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за допущенные нарушения), предписания об устранении выявленных нарушений.

В соответствии с Постановлением Правительства Хабаровского края от 22.10.2015г. № 342-пр «Об утверждении Положения о Комитете государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края» органом исполнительной власти Хабаровского края, уполномоченным на осуществление государственного строительного надзора при строительстве, реконструкции объектов капительного строительства является Комитет.

Как следует из материалов дела, по результатам проведенной Комитетом внеплановой проверки в отношении ЗАО «Форпост», являющегося лицом, осуществляющим строительство объекта капитального строительства «Группа жилых домов по ул. Кирова в г. Николаевск-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом № 7А»,  установлен факт неисполнения в установленный срок  пункта 1  предписания от 23.08.2017г. № С 24-05/2017. 

Невыполнение в установленный срок законного предписания уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации, в силу части 6 статьи 19.5 КоАП РФ  влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей или административное приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.

Вменяя обществу правонарушение, предусмотренное частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, административный орган исходил из доказанности факта неисполнения ЗАО «Форпост» пункта 1 предписания от 23.08.2017 № С24-05/2017, которым обществу предписывалось в срок до 28.09.2017 года выполнить внутриквартирную систему вентиляции в соответствии с проектом 16-2015-30.11.15-КР лист 75.

Вместе с тем, как установлено в судебном заседании  и подтверждено лицами, участвующими в деле, Комитет при вынесении предписания от 23.08.2017 № С24-05/2017 руководствовался проектом 16-2015-30.11.15-КР лист 75 «Вентиляционная шахта и внутриквартирный венткороб», в то время, как указанный лист был аннулирован проектировщиком – ООО «Бизнесстройальянс» еще в августе 2016 года и была подготовлена новая документация 16-2015-30.11.15-КР. Изм. 3, в которой отсутствуют спецификации, указанные в предписании Комитета. В подтверждение обществом представлена рабочая документация 16-2015-30.11.15-КР. Изм. 3 (раздел 4 – Конструктивные и объемно-планировочные решения Жилой дом по адресу: ул. Кирова, 7а), переписка заказчика - МКУ «Служба заказчика Николаевского муниципального района» с проектной организацией ООО «Бизнесстройальянс» (письма от 30.07.2016 № 3/57,  от 30.08.2016 № 157,  от 27.10.2016 /№ 3/205), письменные пояснения ООО «Бизнесстройальянс» от 10.11.2017 исх. № 365. 

Согласно информации, содержащейся в указанных письмах, проектировщиком по заданию заказчика проектирования и строительства в проектную и рабочую документации по объекту  «Группа жилых домов по ул. Кирова в г. Николаевск-на-Амуре Хабаровского края, жилой дом № 3б, 5б, 7а» до 30.08.2016г. были внесены изменения, которые полностью исключили требования Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства  Хабаровского края, указанные в предписании.

Во исполнение выданного предписания  ЗАО «Форпост» направило в Комитет извещение № 3/7А (вход. № 4335 от 13.09.2017) об устранении нарушений при строительстве, реконструкции объекта капитального строительства, в связи с чем в период с 19 по 20 сентября 2017 года на основании распоряжения председателя Комитета от 13.09.2017 №495-р проведена внеплановая выездная проверка на предмет выполнения ЗАО «Форпост» данного предписания.

 При этом, как установлено судом и не оспаривалось представителем административного органа, в ходе проведения внеплановой выездной проверки на предмет исполнения ЗАО «Форпост» предписания  от 23.08.2017, должностному лицу, проводившему проверку - заместителю начальника территориального отдела  комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края ФИО1 главным инженером ЗАО «Форпост» ФИО4 была представлена на обозрение рабочая и проектная документация с внесенными изменениями, однако, проверяющим данные документы не были приняты во внимание со ссылкой на то, что ЗАО «Форпост» не является лицом, уполномоченным на представление в Комитет вышеуказанной документации, поскольку такие документы могут быть приняты только от застройщика объекта – МКУ «Служба заказчика Николаевского муниципального района».

 При указанных обстоятельствах, административный орган  пришел к выводу о наличии в действиях (бездействии) ЗАО «Форпост» события административного правонарушения, установленного 20.09.2017 и выразившегося в невыполнении обществом законного предписания органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации, уполномоченного на осуществление государственного строительного надзора, что послужило основанием для составления 18.10.2017 в отношении юридического лица протокола об административном правонарушении по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ.

Вместе с тем, административным органом не учтено следующее.

В силу части 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ установлено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое данным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Как следует из протокола об административном правонарушении от 18.10.2017 № С 45-05/2017, Обществу вменяется в вину совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ и выразившегося в невыполнении по состоянию на 20.09.2017 требований пункта 1 предписания № С 24-05/2017 от 23.08.2017, выданного ЗАО «Форпост» уполномоченным на осуществление государственного строительного надзора органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации.

Однако, как пояснил в судебном заседании представитель административного органа, 21.09.2017г., то есть до истечения установленного в предписании срока (до 28.09.2017), директором МКУ «Служба заказчика Николаевского муниципального района»  ФИО5 в Комитет под входящий номер была сдана измененная рабочая документация 16-2015-30.11.15-КР. Изм. 3 (раздел 4 – Конструктивные и объемно-планировочные решения Жилой дом по адресу: ул. Кирова, 7а), с аннулированным листом 75, исключающая требование Комитета, изложенное в пункте 1 предписания от 23.08.2017, в части замены вентиляционного короба из ГВЛ на предусмотренный первоначальным проектом металлический (оцинкованный) короб.

Данная документация с внесенными изменениями была признана действующей и принята административным органом к работе.

Из буквального содержания нормы части 6 статьи 19.5 КоАП РФ следует, что лицо может быть привлечено к административной ответственности только за неисполнение требований предписания в установленный срок.

В силу положений пункта 1 части 1 статьи 17 Федерального закона от 26.12.2008 № 294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля» предписание выдается органом государственного контроля (надзора) юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю в целях устранения выявленных нарушений, с указанием сроков их устранения, и (или) с указанием на необходимость мероприятий по предотвращению причинения вреда жизни, здоровью людей, вреда животным, растениям, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, имуществу физических и юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, предупреждению возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также других мероприятий, предусмотренных федеральными законами.

В предписании уполномоченное должностное лицо проверяющего органа должно указать, в том числе, положения действующих нормативных правовых актов Российской Федерации, предусматривающих обязательные требования, нарушение которых было выявлено по результатам проверки; требования, предписываемые к выполнению в целях устранения нарушения обязательных требований и порядок, а также срок их исполнения.

Предписание должно содержать только законные требования, возлагающие на юридическое лицо обязанность по устранению нарушений лишь тех норм и правил, соблюдение которых обязательно для него в силу закона, а сами требования должны быть исполнимы.

Исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов законности предписания, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность (статья 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях).

Согласно предписанию № С 24-05/2017 от 23.08.2017 срок устранения нарушения, указанного в пункте 1 такого предписания, установлен до 28.09.2017.

Как указано выше, 21.09.2017 в комитет поступила измененная рабочая документация, которая полностью исключила требование Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства  Хабаровского края, указанное в пункте 1 предписания.

Таким образом, на момент истечения срока исполнения предписания (28.09.2017) пункт 1 предписания был выполнен путем представления застройщиком в административный орган проектной документации с соответствующими изменениями, что указывает на отсутствие события вменяемого обществу правонарушения.

При этом довод административного органа о том, что Общество по собственной инициативе сократило срок устранения выявленных нарушений, направив в адрес Комитета извещение об устранении нарушений, подлежит отклонению, как не основанный на нормах закона, поскольку направление указанного извещения само по себе не изменяет срок исполнения предписания, устанавливаемый уполномоченным органом в таком предписании.

Таким образом, при решении вопроса об административной ответственности по части 6 статьи 19.5 КоАП РФ срок исполнения предписания не может определяться произвольно административным органом или по усмотрению лица, которому выдано предписание, а должен быть четко установлен в предписании. В рассматриваемом случае этот срок заканчивался 28.09.2017г. и до момента истечения указанного срока у административного органа отсутствовали правовые основания признавать предписание неисполненным.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ отсутствие события административного правонарушения является, обстоятельством, исключающим производство по делу об административном правонарушении.

С учетом вышеизложенного, суд приходит выводу о том, что административный орган не представил доказательств наличия в действиях ЗАО «Форпост» события административного правонарушения, предусмотренного частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, в связи с чем у суда отсутствуют правовые основания для привлечения общества к административной ответственности.

Руководствуясь статьями 167-170, 176, 205, 206 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований Комитета государственного строительного надзора и экспертизы Правительства Хабаровского края о привлечении закрытого акционерного общества «Форпост» к административной ответственности, предусмотренной частью 6 статьи 19.5 КоАП РФ, отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                                 Ж.Г. Шестак