Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А40- 302922/22-3-2295

г. Москва

31 марта  2023  г.

Резолютивная часть объявлена 09 марта 2023  г.

Дата изготовления решения в полном объеме 31 марта  2023  г. 

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Федоточкина А.А., 

при ведении протокола секретарём судебного заседания ФИО1, 

рассмотрел в судебном заседании дело по иску 

общества с ограниченной ответственностью "ИМПЕРИАЛ-АВТО" (115409, Г МОСКВА, КАШИРСКОЕ Ш, Д. 39, К. 1, ПОМЕЩЕНИЕ 47, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 06.08.2008, ИНН: 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью "ФАВОРИТ-СТРОЙ" (117312, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ АКАДЕМИЧЕСКИЙ, ФЕРСМАНА УЛ., Д. 11, ПОМЕЩ. 2/1, ОФИС 12, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 04.09.2018, ИНН: 

<

***>, КПП: 772801001) о признании договоров подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 г., № 07/09-21 от 07.09.2021 г. расторгнутыми, о взыскании суммы неотработанного аванса по договору от 07.09.2021 г. в размере 16 397 094,61 руб., о взыскании суммы неотработанного аванса по договору от 22.07.2021 г. в размере 4 871 049,09 руб., расходов на устранение недостатков в размере 643 813,09 руб., процентов за пользование чужими денежными  средствами по договору от 07.09.2021 г. за период с 31.12.2021 г. по 31.03.2022 г. в размере 519 091,57 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 16.02.2022 г. по 31.03.2022 г. в размере 100 623,87 руб., расходов по оплате проведенного специалистами заключения в размере 246 670 руб. с учетом принятых судом уточнений исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ, 

При участии: 

От истца: ФИО2 дов. от 01.11.2022г., диплом, 

От ответчика: ФИО3 дов. от 03.03.2023г., диплом, 

У С Т А Н О В И Л :

Общество с ограниченной ответственностью "ИМПЕРИАЛ-АВТО" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "ФАВОРИТ-СТРОЙ" о признании договоров подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 г., № 07/09-21 от 07.09.2021 г. расторгнутыми, о взыскании суммы неотработанного аванса по договору от 07.09.2021 г. в размере 16 397 094,61 руб., о взыскании суммы неотработанного аванса по договору от 22.07.2021 г. в размере 4 871 049,09 руб., расходов на устранение недостатков в размере 643 813,09 руб., процентов за пользование чужими денежными  средствами по договору от 07.09.2021 г. за период с 31.12.2021 г. по 31.03.2022 г. в размере 519 091,57 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 16.02.2022 г. по 31.03.2022 г. в размере 100 623,87 руб., расходов по оплате проведенного специалистами заключения в размере 246 670 руб. с учетом принятых судом уточнений исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ.

Протокольным определением суда от 09.03.2023 г. произведена процессуальная замена с общества с ограниченной ответственностью «АЦ НА ЛЕНИНСКОМ» на Общество с ограниченной ответственностью "ИМПЕРИАЛ-АВТО". 

Исходя из ч. 1 ст. 48 АПК РФ, в случаях выбытия одной из сторон в спорном или установленном судебным актом арбитражного суда правоотношении (реорганизация юридического лица, уступка требования, перевод долга, смерть гражданина и другие случаи перемены лиц в обязательствах) арбитражный суд производит замену этой стороны ее правопреемником и указывает на это в судебном акте.

Процессуальный статус организации как лица, участвующего в деле, является прямым следствием того, является ли такое лицо участником материального правоотношения, содержание которого исследуется судом. Поэтому нормы процессуального закона в данном вопросе отсылают к положениям гражданского законодательства, которые и определяют основания правопреемства. 

Правопреемство возможно на любой стадии арбитражного процесса.

В силу п. 5 ст. 58 ГК РФ при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменении организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом. Таким образом, реорганизованное лицо является правопреемником вновь образованного лица с правами и обязанностями реорганизованного юридического лица. 

От общества с ограниченной ответственностью «Империал-авто» поступило заявление о процессуальном правопреемстве ООО АЦ НА ЛЕНИНСКОМ», поскольку 01.03.2023 г. ООО АЦ НА ЛЕНИНСКОМ» прекратило деятельность путем реорганизации в форме присоединения к обществу с ограниченной ответственностью «Империал-авто», что подтверждается записью в Единимом Государственном реестром юридических лиц.

Учитывая изложенное, суд считает необходимым заменить истца общество с ограниченной ответственностью "АЦ НА ЛЕНИНСКОМ" (119421, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ОБРУЧЕВСКИЙ, ЛЕНИНСКИЙ ПР-КТ, Д. 107, ЭТАЖ 3, ПОМЕЩ. 6, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 06.09.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 772801001) на общество с ограниченной ответственностью "ИМПЕРИАЛ-АВТО" (115409, Г МОСКВА, КАШИРСКОЕ Ш, Д. 39, К. 1, ПОМЕЩЕНИЕ 47, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 06.08.2008, ИНН: 

<

***>)

Представитель истца заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства для подготовки ходатайства о назначении судебной экспертизы. 

Представитель ответчика возразил против отложения судебного заседания.

Суд отклоняет ходатайство общества об отложении судебного заседания, поскольку в нарушение требований статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, устанавливающей, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, ответчиком не представлено надлежащих доказательств, обосновывающих невозможность рассмотрения дела.

В силу части 4 статьи 158 АПК РФ арбитражный суд может отложить судебное разбирательство по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой в судебное заседание его представителя по уважительной причине.

Согласно пункту 5 статьи 159 АПК РФ арбитражный суд вправе отказать в удовлетворении заявления или ходатайства в случае, если они не были своевременно поданы лицом, участвующим в деле, вследствие злоупотребления своим процессуальным правом и явно направлены на срыв судебного заседания, затягивание судебного процесса, воспрепятствование рассмотрению дела и принятию законного и обоснованного судебного акта, за исключением случая, если заявитель не имел возможности подать такое заявление или такое ходатайство ранее по объективным причинам.

В порядке ч. 2 ст. 9 АПК РФ, лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Суд, с учетом объяснений сторон, а также недопустимости злоупотребления правом, считает ходатайство истца об отложении судебного заседания не подлежащим удовлетворению, считает возможным рассмотреть дело в настоящем судебном заседании с учетом необходимости экономии процессуального времени.

Представитель истца заявил ходатайство о назначении судебной экспертизы.

Представитель ответчика возразил против проведения судебной экспертизы. 

В соответствии со ст. 82 АПК РФ при разрешении вопроса о назначении экспертизы лица, участвующие в деле, вправе представить в арбитражный суд вопросы, которые должны быть разъяснены при проведении экспертиз, а также ходатайствовать о привлечении в качестве экспертов указанных ими лиц или о проведении экспертизы в конкретном экспертном учреждении.

В случае неисполнения указанными лицами обязанности по внесению на депозитный счет суда денежных сумм в установленном размере суд выносит определение об отклонении ходатайства о назначении экспертизы и, руководствуясь положениями части 2 статьи 108 и части 1 статьи 156 АПК РФ, рассматривает дело по имеющимся в нем доказательствам (абзац 2 пункта 22 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.04.2014 № 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе").

Заявителем ходатайства не представлены доказательства внесения денежных средств за проведение экспертизы на депозит суда.

Учитывая, что указанное обстоятельство является самостоятельным основанием к отклонению ходатайства о назначении по делу судебной экспертизы, принимая во внимание тот факт, что назначение экспертизы по делу является правом, а не обязанностью суда, в связи с тем, что в каждом конкретном случае суд с учетом имеющихся в материалах дела доказательств, а также требующих установления обстоятельств, решает вопрос о необходимости назначения судебной экспертизы, таким образом, суд не находит правовых оснований для удовлетворения ходатайства о назначении по делу судебной экспертизы.

Представитель истца требования поддержал в полном объёме.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения исковых требований по основаниям, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела, оценив представленные доказательства, проверив обоснованность исковых требований по имеющимся в деле материалам, заслушав представителей сторон, суд пришел к следующим выводам.

Как установлено судом, между обществом с ограниченной ответственностью «АЦ на Ленинском» (заказчик) и обществом с ограниченной ответственностью «Фаворит-Строй» (подрядчик) были заключены договоры № 22/06-21 от 22.07.2021 г., № 07/09-21 от 22.07.2021 г. 

В соответствии с п. 1.1 договора от 22.07.2021 г. подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок выполнить собственными и/или привлеченными силами, с использованием собственных материалов, строительно-монтажные работы в здании ДЦ «ИНФИНИТИ» по адресу: г. Москва, 

<

...> км Киевского шоссе, в районе 

<

...> (далее - работы), а заказчик обязуется принять их результат и оплатить его в соответствии с условиями настоящего договора.

Подробный перечень работ, и требования к результату работ согласуются сторонами в приложении № 1 «Техническое задание», являющемся неотъемлемой частью настоящего договора (п. 1.3 договора).

В соответствии с п. 3.1 договора срок выполнения работ по настоящему договору составляет 60 (шестьдесят) календарных дней с даты начала производства работ.

В соответствии с п. 3.2 договора начало производства работ - работы должны быть начаты подрядчиком в течение 3 (трех) рабочих дней с даты внесения предварительной оплаты.

Общая стоимость настоящего договора включает в себя стоимость материалов, оборудования и работ по настоящему договору, и в соответствии с Приложением № 2 составляет 8 902 079 рублей 19 копеек, в том числе НДС, исчисленный по ставке, предусмотренной п. 3 ст. 164 НК РФ (п. 2.1 договора).

Заказчик осуществляет предварительную оплату в размере 50 процентов от общей стоимости договора, закрепленной п. 2.1 договора в сумме 4 451 039 рублей 59 копеек, в том числе НДС, исчисленный по ставке, предусмотренной п. 3 ст. 164 НК РФ, в течение 7 (семи) рабочих дней с даты выставления счета Подрядчиком (п. 2.3.1 договора).

Заказчик осуществляет окончательную оплату в размере 50 процентов от общей стоимости договора, закрепленной п. 2.1 договора в сумме 4 451 039 рублей 59 копеек, в том числе НДС, исчисленный по ставке, предусмотренной п. 3 ст. 164 НК РФ, в течение 7 рабочих дней с момента приемки работ заказчиком (п. 2.3.2 договора).

24.09.2021 г. между ООО «АЦ на Ленинском» (заказчик) и ООО «Фаворит-Строй» (подрядчик) заключено дополнительное соглашение № 1 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021, в соответствии с которым ООО «АЦ на Ленинском» поручает, а ООО «Фаворит-Строй» обязуется выполнить дополнительные работы в соответствии со сметой (Приложение № 1) и сдать их результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

В соответствии с п. 2.1 дополнительного соглашения № 1 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 цена по ДС составляет 1 002 257, 36 рублей, в том числе НДС по ставке 20% - 167 042 рублей 89 копеек.

В соответствии с п. 2.2 дополнительного соглашения № 1 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 оплата работ осуществляется путем 100% постоплаты в течение 3-х (трех) банковских дней с даты сдачи-приемки работ по настоящему дополнительному соглашению на основании Акта по форме КС-2 и справки по форме КС-3.

В соответствии с п. 1.4 дополнительного соглашения № 1 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 срок производства работ подрядчиком на объекте 60 календарных дней с момента подписания настоящего дополнительного соглашения.

15.10.2021 между ООО «АЦ на Ленинском» (заказчик) и ООО «Фаворит-Строй» (подрядчик) заключено дополнительное соглашение № 2 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021, в соответствии с которым ООО «АЦ на Ленинском» поручает, а ООО «Фаворит-Строй» обязуется выполнить дополнительные работы в соответствии с прилагаемой сметой и сдать их результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

В соответствии с п. 2.1 дополнительного соглашения № 2 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 цена по ДС составляет 1 922 750,64 рублей, в том числе НДС по ставке 20% - 320 458 рублей 44 копейки.

В соответствии с п. 2.2 дополнительного соглашения № 2 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 оплата работ осуществляется путем 100% постоплаты в течение 3-х (трех) банковских дней с даты сдачи-приемки работ по настоящему дополнительному соглашению на основании Акта по форме КС-2 и справки по форме КС-3.

В соответствии с п. 1.4 дополнительного соглашения № 2 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 срок производства работ подрядчиком на объекте 60 календарных дней с момента подписания настоящего дополнительного соглашения.

24.11.2021 между ООО «АЦ на Ленинском» (заказчик) и ООО «Фаворит-Строй» (подрядчик) заключено дополнительное соглашение № 3 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021, в соответствии с которым ООО «АЦ на Ленинском» поручает, а ООО «Фаворит-Строй» обязуется выполнить дополнительные работы в соответствии с прилагаемой сметой (Приложение № 1) и сдать их результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

В соответствии с п. 2.1 дополнительного соглашения № 3 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 цена по ДС составляет 942 170,46 рублей, в том числе НДС по ставке 20% - 157 028 рублей 41 копейка.

В соответствии с п. 2.2 дополнительного соглашения № 3 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 оплата работ осуществляется путем 100% постоплаты в течение 3-х (трех) банковских дней с даты сдачи-приемки работ по настоящему дополнительному соглашению на основании Акта по форме КС-2 и справки по форме КС-3.

В соответствии с п. 1.4 дополнительного соглашения № 3 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 -срок производства работ подрядчиком на объекте 60 календарных дней с момента подписания настоящего дополнительного соглашения.

17.12.2021 между ООО «АЦ на Ленинском» (заказчик) и ООО «Фаворит-Строй» (подрядчик) заключено дополнительное соглашение № 4 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021, в соответствии с которым ООО «АЦ на Ленинском» поручает, а ООО «Фаворит-Строй» обязуется выполнить дополнительные работы в соответствии с прилагаемой сметой (Приложение № 1) и сдать их результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

В соответствии с п. 2.1 дополнительного соглашения № 4 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 цена по ДС составляет 599 191,49 рублей, в том числе НДС по ставке 20% - 99 865 рублей 25 копейка.

В соответствии с п. 2.2 дополнительного соглашения № 4 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 оплата работ осуществляется путем перечисления авансового платежа в размере 70 (семьдесят) процентов от стоимости работ по настоящему дополнительному соглашению, что составляет 419 434 рубля 04 копейки, в том числе НДС по ставке 20%. Окончательный платеж в размере 179 757 рублей 45 копеек, в том числе НДС по ставке 20% заказчик перечисляет подрядчику на основании Акта по форме КС-2 и справки по форме КС-3 в течение 3 (трех) банковских дней с момента их подписания.

В соответствии с п. 1.4 дополнительного соглашения № 4 к договору подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 срок производства работ подрядчиком на объекте 60 календарных дней с момента подписания настоящего дополнительного соглашения.

В соответствии с п. 1.1 договора № 07/09-21 от 07.09.2021 г. подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок выполнить собственными и/или привлеченными силами, с использованием собственных материалов, строительно-монтажные работы, по: монтажу стеклянных перегородок, тамбура; монтажу витражного остекления; монтажу закладных элементов рекламной конструкции; монтажу рекламной конструкции; монтажу входного портала и входной площадки; разработке технической документации, а заказчик обязуется принять их результат и оплатить его в соответствии с условиями настоящего договора.

Подробный перечень работ, и требования к результату работ согласуются сторонами в приложении № 1 «Техническое задание», являющемся неотъемлемой частью настоящего договора (п. 1.3 договора).

В соответствии с п. 3.1 договора общий срок выполнения работ по настоящему договору составляет 60 календарных дней с даты подписания настоящего договора.

В соответствии с п. 3.2 договора начало производства работ - работы должны быть начаты подрядчиком с момента подписания настоящего договора.

Общая стоимость настоящего договора включает в себя стоимость материалов, оборудования и работ по настоящему договору, и в соответствии с Приложением № 2 составляет 19 373 589 рублей 96 копеек, в том числе НДС, исчисленный по ставке, предусмотренной п. 3 ст. 164 НК РФ (п. 2.1 договора).

Заказчик осуществляет предварительную оплату в размере 70 процентов от общей стоимости договора, закрепленной п. 2.1 договора в сумме 13 561 512 рублей 97 копеек, в том числе НДС, исчисленный по ставке, предусмотренной п. 3 ст. 164 НК РФ, в течение 7 (семи) рабочих дней с даты выставления счета Подрядчиком (п. 2.3.1 договора).

Заказчик осуществляет окончательную оплату в размере 50 процентов от общей стоимости договора, закрепленной п. 2.1 договора в сумме 4 451 039 рублей 59 копеек, в том числе НДС, исчисленный по ставке, предусмотренной п. 3 ст. 164 НК РФ, в течение 7 дней с даты выставления счета Подрядчиком.

20.12.2021 между ООО «АЦ на Ленинском» (заказчик) и ООО «Фаворит-Строй» (подрядчик) заключено дополнительное соглашение № 5 к договору подряда № 07/09-21 от 07.09.2021, в соответствии с которым ООО «АЦ на Ленинском» поручает, а ООО «Фаворит-Строй» обязуется выполнить дополнительные работы в соответствии с прилагаемой сметой (Приложение №1) и сдать их результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работ и оплатить его.

В соответствии с п. 2.1 дополнительного соглашения № 5 к договору подряда № 07/09-21 от 07.09.2021 цена по ДС составляет 697 559,04 рублей, в том числе НДС по ставке 20% - 116 259 рублей 84 копейки.

В соответствии с п. 2.2 дополнительного соглашения № 5 к договору подряда № 07/09-21 от 07.09.2021 оплата работ осуществляется путем 100% постоплаты в течение 3-х (трех) банковских дней с даты сдачи-приемки работ по настоящему дополнительному соглашению на основании Акта по форме КС-2 и справки по форме КС-3.

В соответствии с п. 1.4 дополнительного соглашения № 5 к договору подряда № 07/09-21 от 07.09.2021 срок производства работ подрядчиком на объекте 10 календарных дней с момента подписания настоящего дополнительного соглашения.

В соответствии с п. 8.7 договора от 22.07.2021 № 22/06-21 и п. 9.6 договора от 07.09.2021 № 07/09-21 в случае нарушения Подрядчиком сроков и объемов выполнения работ, заказчик вправе по своему усмотрению предъявить подрядчику любое из следующих или одновременно все следующие требования: в том числе о возмещении убытков в виде расходов на устранение недостатков выполненных работ.

В рамках договора № 22/06-21 от 22.07.2021 и дополнительных соглашений № 1-4 к договору № 22/06-21 от 22.07.2021 ООО «АЦ на Ленинском» произвело ООО «Фаворит-Строй» оплату в размере 10 851 852, 09 руб., что подтверждается платежными поручениями от 06.08.2021 № 2468 на сумму 4 451 039,59 руб., от 27.10.2021 № 3278 на сумму 2 500 000 руб., от 25.11.2021 № 3629 на сумму 942 170, 46 руб., от 25.11.2021 № 3627 на сумму 1 002 257,36 руб., от 25.11.2021 № 3628 на сумму 1 536 950,64 руб., от 24.12.2021 № 4081 на сумму 419 434,04 руб.

В рамках договора № 07/09-21 от 07.09.2021 и дополнительного соглашения № 5 к договору № 07/09-21 от 07.09.2021 ООО «АЦ на Ленинском» произвело ООО «Фаворит-Строй» оплату в размере 17 639 017,21 руб., что подтверждается платежными поручениями от 16.09.2021 № 2910 на сумму 13 561 512, 97, от 25.11.2021 № 3626 на сумму 1 800 000 руб., от 24.12.2021 № 4082 на сумму 697 559,04 руб., от 24.12.2021 № 4077 на сумму 1 579 945,2С руб.

В обоснование исковых требований истец указывает, что согласно заключению специалистов № 24-03-2022 от 01.04.2022, выполненному ООО «Экспертная компания» работы, выполненные организацией ООО «Фаворит-Строй» работы в рамках исследуемых договоров № 07/09-21 от 07.09.2021 г. в редакции дополнительного соглашения № 5 от 20.12.2021 г. договора № 22/06-21 от 22.07.2021 г. в редакции дополнительных соглашений № 1 от 24.09.2021 г., № 2 от 15.10.2021 г., № 3 от 24.11.2021 г., ;4 от 17.12.2021 г. и объекта обследования не принимаются в полном объеме.

Стоимость фактически выполненных работ, которые специалистами признаются выполненными и соответствующими проектным решениям, условиям договора № 07/09-21 от 07.09.2021 г. в редакции дополнительного соглашения № 5 от 20.12.2021 г. и нормативной документации составляет 1 241 922 рубля 60 коп.

По договору № 07/09-21 от 07.09.2021 г. в редакции дополнительного соглашения № 5 от 20.12.2021 г. ООО «Фаворит-Строй» получили денежные средства в размере 17 639 017  рублей 21 коп.

Разница между стоимостью фактически выполненных работ, которые специалистами признаются выполненными и соответствующими проектным решениям, условиям договор № 07/09-21 от 07.09.2021 т. в редакции дополнительного соглашения № 5 от 20.12.2021 г. и  нормативной документации с оплатой по договору составляет  16 397 094 рубля 61 копейка в пользу ООО «АЦ на Ленинском» (17 639 017,21 - 1 241 922,60=16 397 094,61).

Стоимость фактически выполненных работ, которые специалистами признаются выполненными и соответствующими проектным решениям, условиям договора № 22/06-21 от 22.07.2021 г. в редакции дополнительных соглашений № 1 от 24.09.2021 г., № 2 от 15.10.2021 г., № 3 от 24.11.2021 г., №4 от 17.12.2021 г. и нормативной документации составляет 5 980 803 рубля 00 копеек.

По договору № 22/06-21 от 22.07.2021 г. в редакции дополнительных соглашений № 1 от 24.09.2021 г., № 2 от 15.10.2021 г., № 3 от 24.11.2021 г., №4 от 17.12.2021 г. ООО «ФаворитСтрой» получили денежный средства в размере 10 851 852 рубля 09 копеек.

Разница между стоимостью фактически выполненных работ, которые специалистами признаются выполненными и соответствующими проектным решениям, условиям договора № 22/06-21 от 22.07.2021 г. в редакции дополнительных соглашений № 1 от 24.09.2021 г., № 2 от 15.10.2021 г., № 3 от 24.11.2021 г., №4 от 17.12.2021 г. и нормативной документации с полученной оплатой по договору равна 4 871 049 рублей 09 копейки в пользу ООО «АЦ на Ленинском» (10 851 852,09 - 5 980 803 = 4 871 049,09).

Стоимость демонтажа выявленных дефектов составляет 643 813 рублей 09 коп.

В связи с вышеизложенным, истец полагает, что учитывая финансовые взаиморасчеты по договору № 07/09-21 от 07.09.2021 г. в редакции дополнительного соглашения № 5 от 20.12.2021 г. и договору № 22/06-21 от 22.07.2021 г. в редакции дополнительных соглашений № 1 от 24.09.2021 г., № 2 от 15.10.2021 г., № 3 от 24.11.2021 г., № 4 от 17.12.2021 г., с учетом стоимости проведения демонтажных работ итоговая задолженность ООО «Фаворит-строй» в пользу ООО «АЦ на Ленинском» составляет 21 911 956 рублей 79 копеек (16 397 094,61 + 4 871 049,09 + 643 813,09 = 21 911 956,79).

16.11.2022 г. истцом в адрес ответчика были направлены уведомления об одностороннем расторжении настоящих договоров с требованием возвратить сумму неотработанного аванса. 

Претензионные требования ответчиком оставлены без рассмотрения, в связи с чем, истец обратился с настоящим иском в суд. 

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд руководствуется следующим. 

Согласно ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями, в силу ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательств недопустим.

Исходя из ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона - Исполнитель, обязуется выполнить по заданию другой стороны - Заказчика определенную работу, и сдать ее результат Заказчику, а Заказчик обязуется принять и оплатить ее.

Согласно ст. 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки). Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно п. 4 ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

В силу ст. 746 ГК РФ, оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст. 711 ГК РФ. 

В соответствии с ч.2 ст.715 ГК РФ: если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

В соответствии со ст. 450.1 ГК РФ, предоставленное названным кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора), при этом договор прекращается с момента получения данного уведомления.

Из представленных доказательств следует, что 16.11.2022 г. истцом в адрес ответчика направлено уведомление № ГК/22/353 от 15.11.2022 г. об одностороннем расторжении настоящих договоров с требованием возвратить сумму неотработанного аванса. 

В силу п. 9.1.2, 9.1.3 договора подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 и п 10.1.2, 10.1.3 договора подряда № 07/09-21 заказчик вправе расторгнуть договор в одностороннем внесудебном порядке в случаях: задержки подрядчиком обусловленной договором срока окончания выполнения работ более чем на 5 календарных дней, несоблюдения подрядчиком требований по качеству работ, если исправление некачественно выполненных работ влечет задержку графика выполнения работ более чем на 5 календарных дней

Согласно почтовым идентификаторам № 11942174087691, № 11942174087738, уведомления возвратились обратно отправителю в связи с истечением срока хранения. 

Согласно части 1 статьи 165.1 ГК РФ заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми закон или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения ему или его представителю.

Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено (адресату), но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним.

По смыслу пункта 1 статьи 165.1 ГК РФ юридически значимое сообщение, адресованное гражданину, должно быть направлено по адресу его регистрации по месту жительства или пребывания либо по адресу, который гражданин указал сам (например, в тексте договора), либо его представителю (пункт 1 статьи 165.1 ГК РФ).

С учетом положения пункта 2 статьи 165.1 ГК РФ юридически значимое сообщение, адресованное гражданину, осуществляющему предпринимательскую деятельность в качестве индивидуального предпринимателя (далее - индивидуальный предприниматель), или юридическому лицу, направляется по адресу, указанному соответственно в едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей или в едином государственном реестре юридических лиц либо по адресу, указанному самим индивидуальным предпринимателем или юридическим лицом.

При этом необходимо учитывать, что гражданин, индивидуальный предприниматель или юридическое лицо несут риск последствий неполучения юридически значимых сообщений, доставленных по адресам, перечисленным в абзацах первом и втором настоящего пункта, а также риск отсутствия по указанным адресам своего представителя. Гражданин, сообщивший кредиторам, а также другим лицам сведения об ином месте своего жительства, несет риск вызванных этим последствий (пункт 1 статьи 20 ГК РФ). Сообщения, доставленные по названным адресам, считаются полученными, даже если соответствующее лицо фактически не проживает (не находится) по указанному адресу.

Юридически значимое сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно поступило лицу, которому оно направлено, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было ему вручено или адресат не ознакомился с ним (пункт 1 статьи 165.1 ГК РФ).

Риск неполучения поступившей корреспонденции несет адресат. Если в юридически значимом сообщении содержится информация об односторонней сделке, то при невручении сообщения по обстоятельствам, зависящим от адресата, считается, что содержание сообщения было им воспринято, и сделка повлекла соответствующие последствия (например, договор считается расторгнутым вследствие одностороннего отказа от его исполнения).(пункты 63 и 67 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

Исходя из вышеизложенного, настоящие договоры являются расторгнутыми.

Защита гражданских прав осуществляется способами, перечисленными в статье 12 ГК РФ, а также иными способами, предусмотренными законом.

Таким образом, перечень способов защиты гражданских прав не является исчерпывающим, однако использование других способов защиты права допускается Гражданским кодексом Российской Федерации только при наличии прямого указания закона.

Так, защита гражданских прав осуществляется путем: признания права; восстановления положения, существовавшего до нарушения права, и пресечения действий, нарушающих право или создающих угрозу его нарушения; признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки; признания недействительным решения собрания; признания недействительным акта государственного органа или органа местного самоуправления; самозащиты права; присуждения к исполнению обязанности в натуре; возмещения убытков; взыскания неустойки; компенсации морального вреда; прекращения или изменения правоотношения; неприменения судом акта государственного органа или органа местного самоуправления, противоречащего закону; иными способами, предусмотренными законом.

Выбор способа защиты нарушенного права осуществляется в силу статей 11, 12 ГК РФ истцом, но этот выбор является правомерным и может быть поддержан судом только в том случае, если он действительно приведет к восстановлению нарушенного права или защите законного интереса. Избранный способ защиты гражданского права должен соответствовать содержанию нарушенного права и характеру его нарушения.

Избранный способ защиты истцом, как требование о признании договоров подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 г., № 07/09-21 от 07.09.2021 г. расторгнутыми, суд не может расценивать как надлежащий, поскольку на дату рассмотрения настоящего спора договоры подряда № 22/06-21 от 22.07.2021 г., № 07/09-21 от 07.09.2021 г. уже прекратил свое действие, в связи с чем, правовых оснований для расторжения договоров в судебном порядке отсутствуют.

Согласно разделу 5 договоров сдача-приемка работ осуществляется в следующем порядке.

Работы по настоящему Договору выполняются Подрядчиком и принимаются Заказчиком по факту выполнения каждого этапа работ в соответствии с этапами, выделенными в Приложении №3.

Не позднее 24 часов с момента окончания всех Работ (соответствующего этапа Работ) по Договору Подрядчик письменно уведомляет Заказчика об окончании выполнения Работ.

Сдача-приемка выполненных Работ (соответствующих этапов Работ), оформляется и подтверждается Актом выполненных Работ и Справкой о стоимости, подписанными обеими Сторонами, исполнительной документацией и сертификатами и иными документами, подтверждающими техническое соответствие и санитарную безопасность примененных в ходе Работ материалов, изделий, деталей и конструкций.

Подрядчик в течение 3 (Трех) календарных дней с даты завершения Работ, предоставляет Заказчику документы, указанные в п. 6.3. настоящего Договора, а Заказчик в течение 5 (Пяти) рабочих дней с даты получения от Подрядчика соответствующих документов, принимает выполненные Работы удостоверив факт приемки подписанием Акта о приемке выполненных Работ. При выявлении недостатков выполненных Работ, применяемых материалов и оборудования, Заказчик вправе отказаться от приемки Работ и подписания Акта о приемке выполненных Работ. В этом случае Стороны в указанный в настоящем пункте срок составляют и подписывают Акт обнаруженных недостатков, в котором перечисляются недостатки, а также срок, отведенный Заказчиком Подрядчику для их устранения. В случае отказа Подрядчика от участия в составлении Акта о приемке выполненных Работ, Акт о приемке выполненных Работ оформляется Заказчиком в одностороннем порядке, в этом случае подписанный в одностороннем порядке Акт о приемке выполненных Работ является надлежащим подтверждением выявленных недостатков, имеет полную юридическую силу и обязателен для исполнения Сторонами. Выявленные Заказчиком недостатки подлежат устранению Подрядчиком за счет его сил и средств, в сроки, указанные Заказчиком в Акте обнаруженных недостатков.

Основанием для мотивированного отказа от подписания Заказчиком Акта выполненных работ является, в том числе неправильное оформление и (или) отсутствие в предъявленном к подписанию пакете документации хотя бы одного из документов, перечисленных в п. 3.4 настоящего Договора.

В связи с изложенным, сдача-приемка выполненных Работ (этапов) оформляется и подтверждается актов выполненных работ, справкой о стоимости, подписанными обеими сторонами; при выявлении недостатков выполненных Работ, Заказчик вправе отказаться от приемки Работ и подписания Акта о приемке выполненных работ. В этом случае стороны составляют и подписывают Акт обнаруженных недостатков, в котором перечисляются недостатки, а также срок, отведенный Заказчиком Подрядчику для их устранения. В случае если Заказчиком будут обнаружены некачественно выполненные работы, то Подрядчик за счет собственных средств и сил обязан в срок, не превышающий 10 (десяти) календарных дней, если иной срок не указан в Акте выявленных недостатков, обеспечить надлежащее качество Работ и устранить выявленные недостатки. Как усматривается из буквального толкования положений вышеуказанных договоров, Акт выявленных недостатков является обязательным документов для фиксации замечаний Заказчика при их наличии и обоснованности.

Так, в рамках настоящих договоров, истцом приняты, а ответчиком сданы работы по следующим актам: справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 18.11.2021г. к договору №07/09-21 на сумму 15 423 326,88; акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 18.11.2021г. к договору №07/09-21 на сумму 15 423 326,88; акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 20.12.2021г. к договору №07/09-21 на сумму 1 579 945,20; справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 20.12.2021г. к договору №07/09-21 на сумму 1 579 945,20; акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 17.11.2021г. к договору №22/06-21 на сумму 2 942 490,91; справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 17.11.2021г. к договору №22/06-21 на сумму 2 942 490,91; справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 17.11.2021г. к договору №22/06-21 на сумму 7 167 817,90; справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 18.11.2021г. к ДС №2 к договору №22/06-21 на сумму 1 536 950,64; акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 18.11.2021г. к ДС №2 к договору №22/06-21 на сумму 1 536 950,64; справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 25.11.2021г. к ДС №3 к договору №22/06-21 на сумму 942 170,46; акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 25.11.2021г. к ДС №3 к договору №22/06-21 на сумму 942 170,46; акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 18.11.2021г. к ДС №1 к договору №22/06-21 на сумму 1 002 257,36; справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3 от 22.09.2021г. к договору №22/06-21 на сумму 4 225 326,98; акт о приемке выполненных работ по форме КС-2 от 22.09.2021г. к договору №22/06-21 на сумму 4 225 326,98.

В соответствии со ст. 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда, а при отсутствии или неполноте условий договора требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Исходя из представленных доказательств и пояснений сторон, суд усматривает, что представленные в материалы дела акты о приемке выполненных работ подписаны между сторонами в отсутствие мотивированных возражений по объему и качеству спорных работ.

Более того, предусмотренных условиями договора о вызове подрядчика на объект в целях фиксации выявленных недостатков в материалы дела не представлено.

Так же, доказательств извещения ответчика в части корректировки, согласования и подписания  акта выявленных недостатков в материалы дела не представлено.

В обоснование подтверждения некачественно выполненных и сданных работ истец представил заключение специалистов  ООО «Экспертная компания «Ведущий инженер» № 24-03-2022 в соответствии с которым следует, что выполненные работы имеют недоставки, требующие проведение демонтажных работ. 

При этом, в целях выполнения экспертизы и установления каких-либо дефектов ответчик не извещался.

В связи с изложенным, ссылка истца на заключение эксперта судом во внимание не принимается, поскольку специалист, проводивший указанную экспертизу, об уголовной ответственности не предупрежден, экспертиза проведена во внесудебном порядке, в отсутствие извещения ответчика. 

Таким образом, с учетом того, что истец в разумные сроки не представил ходатайство о назначении судебной экспертизы по делу с доказательством перечисления денежных средств на депозит Арбитражного суда по вопросу качества, стоимости и объемов выполненных работ, принимая во внимание, что заявленная сумма неотработанного аванса не подтверждена документальными доказательствами, с учетом представленных ответчиком в материалы дела актов, подписанных обеими сторонами в отсутствие мотивированных возражений по объему, качеству и стоимости, а также принимая во внимание, что спорные дефекты явились скрытыми, заявленная ко взысканию сумма неотработанного аванса по договору от 07.09.2021 г. в размере 16 397 094,61 руб., о взыскании суммы неотработанного аванса по договору от 22.07.2021 г. в размере 4 871 049,09 руб., расходов на устранение недостатков в размере 643 813,09 руб., процентов за пользование чужими денежными  средствами по договору от 07.09.2021 г. за период с 31.12.2021 г. по 31.03.2022 г. в размере 519 091,57 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 16.02.2022 г. по 31.03.2022 г. в размере 100 623,87 руб., расходов по оплате проведенного специалистами заключения в размере 246 670 руб. являются неправомерными и неподтвержденными.

В соответствии со ст. 64 АПК РФ - доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим кодексом и другими Федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования или возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. В качестве доказательств допускаются письменные и вещественные доказательства, объяснения лиц, участвующих в деле, заключения экспертов, показания свидетелей, аудио-видеозаписи, иные документы и материалы. 

Согласно ст. 65 АПК РФ - каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

В соответствии со ст. 71 АПК РФ - доказательство признается арбитражным судом достоверным, если в результате его проверки и исследования выясняется, что содержащиеся в нем сведения соответствуют действительности. 

Арбитражным процессуальным законодательством установлены критерии оценки доказательств в качестве подтверждающих фактов наличия тех или иных обстоятельств. 

Доказательства, на основании которых лицо, участвующее в деле, обосновывает свои требования и возражения должны быть допустимыми, относимыми и достаточными. 

Признак допустимости доказательств предусмотрен положениями ст. 68 АПК РФ. 

В соответствии с указанной статьей обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. 

Достаточность доказательств можно определить как наличие необходимого количества сведений, достоверно подтверждающих те или иные обстоятельства спора. 

Отсутствие хотя бы одного из указанных признаков является основанием не признавать требования лица, участвующего в деле, обоснованными (доказанными). 

Учитывая вышеизложенное, в результате исследования и оценки имеющихся в деле доказательств, принимая во внимание отсутствие доказательств подтвержденности наличия неотработанного аванса на стороне ответчика, с учетом того, что установленный договором порядок выявления и предъявления недостатков истцом не соблюден, суд приходит к выводу, что исковые требования о взыскании неотработанного аванса по договору от 07.09.2021 г. в размере 16 397 094,61 руб., о взыскании суммы неотработанного аванса по договору от 22.07.2021 г. в размере 4 871 049,09 руб., расходов на устранение недостатков в размере 643 813,09 руб., процентов за пользование чужими денежными  средствами по договору от 07.09.2021 г. за период с 31.12.2021 г. по 31.03.2022 г. в размере 519 091,57 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 16.02.2022 г. по 31.03.2022 г. в размере 100 623,87 руб., расходов по оплате проведенного специалистами заключения в размере 246 670 руб.  необоснованы и удовлетворению не подлежат.

На основании ст. ст. 8-12, 702 ГК РФ, руководствуясь ст. ст.  64, 65, 67, 71, 110, 167-171, 176, 180 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении исковых требований – отказать. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его  изготовления в полном объеме в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                          А.А. Федоточкин