АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  НОВОСИБИРСКОЙ  ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

                                           

Р  Е Ш  Е  Н  И  Е

г.Новосибирск                                                 Дело № 16 мая 2018 года

16 мая 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 08 мая 2018  года

Полный текст решения изготовлен 16 мая 2018 года                                                                                                                    

      Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи  Рубекиной И.А., при ведении протокола  судебного заседания помощником судьи Коряковцевой А.В., рассмотрев в  судебном заседании дело по заявлению  Публичного акционерного общества "Мобильные ТелеСистемы", г. Новосибирск 

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Новосибирской области, г. Новосибирск 

третье лицо - Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных и массовых коммуникаций по Сибирскому Федеральному округу, г.Новосибирск

о признании недействительным предписания № 4182 от 27.12.2017

при участии в заседании представителей

заявителя - ФИО1, доверенность № 0194/16 от 16.09.2016, паспорт;заинтересованного лица - ФИО2, доверенность № 0633575 от 15.12.2017, удостоверение; ФИО3, доверенность № 03/9024 от 10.04.2017,удостоверениетретьего лица - не явился, извещен

                                               УСТАНОВИЛ: 

         Публичное акционерное общество «Мобильные ТелеСистемы» (далее по тексту – заявитель, ПАО «МТС») обратилось в Арбитражный суд Новосибирской области  к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Новосибирской области (далее – заинтересованное лицо,  Управление) о признании незаконным предписания от 27.12.2017 № 4182.

        К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований,  привлечено Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных и массовых коммуникаций по Сибирскому Федеральному округу.

В обоснование заявленных требований заявитель указал, что мобильный интернет является одним из основных видов услуг связи. Дополнительный интернет-пакет является услугой Мобильного интернета. Поэтому автоматическое подключение дополнительного пакета интернет -это основная услуга, а не дополнительная. Под дополнительными услугами законодатель предусматривает контентные услуги к которым мобильный интернет не относит. Перечень контентных услуг оператор определяет сам. ПАО «МТС» не относит мобильный интернет к дополнительным услугам в своем перечне. Предоставление дополнительного интернет - пакета включено в тарифный план, который является неотъемлемой частью договора об оказании услуг связи. Дополнительный интернет-пакет неотъемлемая часть договора, на который абонент соглашается, подписывая договор об оказании услуг связи. Абонент был вправе выбрать иной тарифный план, в т.ч. и без услуг интернета и без опции о дополнительном интернет-пакете. 

Представитель заявителя поддержал заявленные требования в полном объеме по основаниям,  изложенным в заявлении. 

Представитель заинтересованного лица заявленные требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве.

Третье лицо, надлежащим образом уведомленное о месте и времени рассмотрения дела, в суд не явилось, представило отзыв.

Рассмотрев материалы дела, заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд установил  следующие фактические обстоятельства.

В Управление поступили обращения, зарегистрированные входящими номерами № 5583 от 06.09.2017г., № 7324 от 09.11.2017, № 7401 от 15.11.2017г. от гражданина ФИО4, который  сообщил, что является абонентом ПАО «МТС» (договор об оказании услуг подвижной связи от 14.09.2016). За период с 01.09.2017 года по 04.09. 2017 года Оператором было списано с лицевого счета № 

<

***> ФИО4 300 рублей за услуги по предоставлению дополнительного интернета. Абонент не был уведомлен Оператором об исчерпании пакета интернета, включенного в абонентскую плату по его тарифному плану Smart Nonstop 122015, а услуги по предоставлению дополнительного интернета абонент не заказывал и не давал согласия на их подключение. Согласно п. 11 примечания к тарифному плану «Smart Nonstop 122015» «Оператор подключает дополнительные пакеты интернет-трафика автоматически в случае исчерпания основного. Данный пункт противоречит ст. 10 и является недействительным в силу ст. 16 Закона о защите прав потребителей». 

   На основании распоряжения Управления Роспотребнадзора по Новосибирской области от 01 декабря 2017 № 4182 в отношении заявителя Управлением была проведена внеплановая документарная проверка. 

 В результате проведенной проверки Управлением установлено, что 14.09.2016 года между  ФИО4 (-далее-потребитель)  и ПАО «МТС» (оператор) 14.09.2016 заключен договор об оказании услуг подвижной связи МТС в соответствии с условиями тарифного плана «Smart .Nonstop 122015». При подписании Договора Абонент выражает согласие с Условиями оказания услуг подвижной связи МТС (далее - Условия) и иными частями Договора (п. 3.2. Условий), подтверждает свое ознакомление с перечнем лиц, которые могут обрабатывать его персональные данные (в соответствии с п. 3.4 Условий), а также что Тарифный план и Условия со всеми приложениями ему известны, понятны и получены им. Согласно п. 3.2 Условий неотъемлемой частью Договора являются настоящие Условия, выбранный Абонентом Тарифный план, Технические требования и значения показателей качества оказания услуг связи по передаче данных и телематических услуг связи, перечень лицензий Оператора, а также условия оферт, принятых Абонентом в порядке и на условиях, установленных Оператором.

Тарифный план Smart Nonstop 122015, является неотъемлемой частью Договора (далее - Тарифный план, ТП ) и  содержит в себе разделы с информацией о стоимости ежемесячной платы за тариф, стоимости звонков, передачи сообщений, мобильного интернета, об условиях подключения, о первоначальном пакете услуг.

В соответствии с разделом Тарифного плана «Мобильный интернет» 1 Мб Интернет-трафика (в ночное время - без ограничений; в дневное время - в пределах включенного в тариф Интернет-пакета) - 0, 00 руб. (Интернет-трафик днем 10 Гб). Дополнительный пакет 1 Гб (подключается автоматически после исчерпания включенного в тариф дневного Интернет-пакета) - 150 руб.

Согласно примечанию 4 Тарифного плана после исчерпания ежемесячного дневного пакета Интернета, включенного в тариф абоненту автоматически будут подключаться доп. пакеты Интернета до момента обновления основного пакета по тарифу. Объем каждого доп. пакета - 1 Гб, стоимость каждого пакета - 150 руб.

В соответствии с примечанием 12 Тарифного плана в случае исчерпания ежемесячного дневного пакета Интернета, включенного в тариф, абоненту автоматически подключаются доп. пакеты Интернет-трафика. Подключение первого доп. пакета происходит после исчерпания основного пакета на тарифе, подключение следующего доп. пакета - после исчерпания предыдущего и т.д. до момента обновления основного пакета. Размер каждого доп. пакета Интернета составляет 1 Гб, стоимость каждого пакета - 150 руб. В каждом месяце доп. пакеты могут быть подключены не более 15 раз. После исчерпания 15-го доп. пакета абонент может продолжить пользование интернетом путем подключения «Турбо-кнопок». Доп. пакеты действуют в сети МТС на территории всей России. Для отказа от автоматического подключения доп. пакетов необходимо набрать со своего телефона *111*936#. Если абонент отказался от доп. пакетов, то при исчерпании основного пакета он сможет пользоваться интернетом путем подключения «Турбо-кнопок».

Из Тарифного плана и сопроводительного письма от 21.12.2017 года № С01.6/КТ-Б/818и следует, что подключение дополнительного пакета интернета за плату может быть и не произведено и зависит от интенсивности использования интернет-трафика абонентом.

По результатам проверки Управлением составлен акт  проверки № 4182 от 27.12.2017.

 27.12.2017  вынесено предписание № 4182 об устранении ПАО «МТС» выявленных нарушений, которым Обществу предписывается в срок до 01.03.2018 привести тарифный план «Smart Nonstop 122015» (далее - ТП, ТП «Smart Nonstop 122015») в соответствие с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, а также прекратить нарушения ст. 16 ФЗ «О защите прав потребителей», п. 5 ст. 44 ФЗ «О связи» при оказании услуг по договорам оказания услуг связи, заключенных в соответствии с ТП «Smart Nonstop 122015».

Считая предписание № 4182 от 27.12.2017 незаконным, нарушающим права заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Изучив представленные в материалы дела доказательства, заслушав в судебном заседании пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд считает заявленные требования  подлежащими удовлетворению исходя из следующего. 

Согласно части 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон.

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основания своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий:

несоответствие ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц закону или иному нормативному правовому акту;

нарушение ненормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Закон Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" (далее - Закон о защите прав потребителей) регулирует отношения, возникающие между потребителями и изготовителями, исполнителями, импортерами, продавцами при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг), устанавливает права потребителей на приобретение товаров (работ, услуг) надлежащего качества и безопасных для жизни, здоровья, имущества потребителей и окружающей среды, получение информации о товарах (работах, услугах) и об их изготовителях (исполнителях, продавцах), просвещение, государственную и общественную защиту их интересов, а также определяет механизм реализации этих прав.

В соответствии с пунктом 1 статьи 40 Закона о защите прав потребителей, федеральный государственный надзор в области защиты прав потребителей осуществляется уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 322 утверждено Положение о Федеральной службе по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека (далее - Положение N 322), согласно пункту 1 которого Федеральная служба по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю и надзору в сфере обеспечения санитарно-эпидемиологического благополучия населения, защиты прав потребителей и потребительского рынка.

Согласно пункту 6 Положения о федеральном государственном надзоре в области защиты прав потребителей, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 02.05.2012 N 412 (далее - Положение N 412), к отношениям, связанным с осуществлением федерального государственного надзора в области защиты прав потребителей, организацией и проведением проверок изготовителей (исполнителей, продавцов, уполномоченных организаций или уполномоченных индивидуальных предпринимателей, импортеров), применяются положения Федерального закона "О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля".

В силу пункта 10 Положения N 412 должностные лица органа государственного надзора в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, имеют право выдавать изготовителям (исполнителям, продавцам, уполномоченным организациям или уполномоченным индивидуальным предпринимателям, импортерам), в том числе предписания об устранении выявленных нарушений обязательных требований.

Отношения в области организации и осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля и защиты прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора), муниципального контроля регулируются Федеральным законом от 26.12.2008 N 294-ФЗ "О защите юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля" (далее - Федеральный закон N 294-ФЗ).

В соответствии со статьей 17 Федерального закона N 294-ФЗ в случае выявления при проведении проверки нарушений юридическим лицом, индивидуальным предпринимателем обязательных требований или требований, установленных муниципальными правовыми актами, должностные лица органа государственного контроля (надзора), органа муниципального контроля, проводившие проверку, в пределах полномочий, предусмотренных законодательством Российской Федерации, обязаны:

1) выдать предписание юридическому лицу, индивидуальному предпринимателю об устранении выявленных нарушений с указанием сроков их устранения;

2) принять меры по контролю за устранением выявленных нарушений, их предупреждению, предотвращению возможного причинения вреда жизни, здоровью граждан, вреда животным, растениям, окружающей среде, обеспечению безопасности государства, предупреждению возникновения чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также меры по привлечению лиц, допустивших выявленные нарушения, к ответственности.

В силу части 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).

В соответствии с пунктом 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Из пунктов 1 и 4 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации следует, что публичным договором признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское, гостиничное обслуживание и т.п.) В случаях, предусмотренных законом, Правительство Российской Федерации, а также уполномоченные Правительством Российской Федерации федеральные органы исполнительной власти могут издавать правила, обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров (типовые договоры, положения и т.п.).

В пункте 1 статьи 428 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.

В соответствии со статьей 9 Федерального закона от 26.01.1996 N 15-ФЗ "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации" в случаях, когда одной из сторон в обязательстве является гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерение приобрести или заказать товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд, такой гражданин пользуется правами стороны в обязательстве в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также правами, предоставленными потребителю Законом Российской Федерации "О защите прав потребителей" и изданными в соответствии с ним иными правовыми актами.

Правоотношения в области связи регулируются Федеральным законом от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее по тексту - Закон о связи).

Согласно статье 2 Закона о связи услуга связи - деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи или почтовых отправлений.

На территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям данных услуг на основании договора, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи (часть 1 статьи 44 Закона о связи).

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 44 Закона о связи на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи. Правила оказания услуг связи утверждаются Правительством Российской Федерации. Правилами оказания услуг связи регламентируются взаимоотношения пользователей услугами связи и операторов связи при заключении и исполнении договора об оказании услуг связи, а также порядок и основания приостановления оказания услуг связи по договору и расторжения такого договора, особенности оказания услуг связи, права и обязанности операторов связи и пользователей услугами связи, форма и порядок расчетов за оказанные услуги связи, порядок предъявления и рассмотрения жалоб, претензий пользователей услугами связи, ответственность сторон.

Договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданами, является публичным договором. Условия такого договора должны соответствовать правилам оказания услуг связи (пункт 1 статьи 45 Закона о связи).

Отношения, регулируемые законодательством о защите прав потребителей, возникают из любых договоров, направленных на удовлетворение личных, семейных, домашних и иных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, в том числе, в сфере кредитования населения.

В соответствии с п. 1 статьи 10 Закона о защите прав потребителей изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора. По отдельным видам товаров (работ, услуг) перечень и способы доведения информации до потребителя устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно ст. 16  Закона  о защите прав потребителей  условия договора, ущемляющие права потребителя по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

Если в результате исполнения договора, ущемляющего права потребителя, у него возникли убытки, они подлежат возмещению изготовителем (исполнителем, продавцом) в полном объеме.

 Запрещается обусловливать приобретение одних товаров (работ, услуг) обязательным приобретением иных товаров (работ, услуг). Убытки, причиненные потребителю вследствие нарушения его права на свободный выбор товаров (работ, услуг), возмещаются продавцом (исполнителем) в полном объеме.

Запрещается обусловливать удовлетворение требований потребителей, предъявляемых в течение гарантийного срока, условиями, не связанными с недостатками товаров (работ, услуг).

. Продавец (исполнитель) не вправе без согласия потребителя выполнять дополнительные работы, услуги за плату. Потребитель вправе отказаться от оплаты таких работ (услуг), а если они оплачены, потребитель вправе потребовать от продавца (исполнителя) возврата уплаченной суммы. Согласие потребителя на выполнение дополнительных работ, услуг за плату оформляется продавцом (исполнителем) в письменной форме, если иное не предусмотрено федеральным законом.

В соответствии с п. 32 ст. 2 Закона о связи под услугой связи понимается деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи.

Согласно части 1 статьи 46 Закона о связи оператор связи обязан оказывать пользователям услугами связи услуги связи в соответствии с законодательством Российской Федерации, национальными стандартами, техническими нормами и правилами, лицензией, а также договором об оказании услуг связи.

В силу пункта 28 Закона о связи тарифы на услуги связи определяются оператором связи самостоятельно, если иное не предусмотрено названным Федеральным законом и законодательством Российской Федерации о естественных монополиях.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 10.09.2007 N 575 утверждены Правила оказания телематических услуг связи (далее - Правила), которые регулируют отношения между абонентом или пользователем, с одной стороны, и оператором связи, оказывающим телематические услуги связи, с другой стороны, при оказании телематических услуг связи.

В соответствии с пунктом 35 Правил тарифы и (или) тарифные планы для оплаты телематических услуг связи, а также стоимость неполной единицы тарификации устанавливаются оператором связи, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 18 февраля 2005г. № 87 установлен перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии в соответствии с которым получение лицензии необходимо на оказание: услуги подвижной радиотелефонной связи (п. 11 Перечня) и телематические услуги связи (п. 16 Перечня).

Телематические услуги связи - это предоставление доступа к сети передачи данных т.е. предоставление доступа к сети «Интернет».

Таким образом, предоставление доступа к сети передачи данных (телематические услуги связи) являются самостоятельным видом услуги связи.

На основании п. 1 ст. 29 ФЗ «О связи» деятельность юридических лиц и индивидуальных предпринимателей по возмездному оказанию услуг связи осуществляется только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи.

 Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии, и соответствующие перечни лицензионных условий устанавливаются Правительством Российской Федерации и ежегодно уточняются. Перечень наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержден Постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 № 87. Также данным Постановлением установлены перечни лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания соответствующих услуг связи. В частности, согласно пункту 4 раздела XI Перечней лицензионных условий осуществления деятельности в области оказания соответствующих услуг связи, утвержденных постановлением Правительства РФ от 18.02.2005 № 87, оператор подвижной радиотелефонной связи обеспечивает предоставление абоненту: а)доступ к сети связи лицензиата; б)соединения по сети подвижной радиотелефонной связи лицензиата для приема (передачи) голосовой, а также неголосовой информации с обеспечением непрерывности связи при оказании услуги независимо от местоположения абонента, в том числе при его передвижении; д) доступ к телематическим услугам связи и услугам связи по передаче данных, за исключением услуг связи по передаче данных для целей передачи голосовой информации;

Согласно лицензионных требований, обозначенных в Лицензии № 138258 от 13.04.2016 года, выданной ПАО МТС на оказание телематических услуг связи на территории Новосибирской области, лицензиат (ПАО МТС_) обязан обеспечить предоставление абоненту (пользователю) доступ к информационным системам информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе к сети Интернет (п.б).

Соответственно предоставление услуги «мобильный интернет» является основной услугой связи, оказываемой ПАО МТС в соответствии с выданной ему лицензией.

Предоставление «Мобильного Интернета» посредством сетей подвижной связи стандарта GSM/UMTS входит в базовые условия тарифных планов ПАО «МТС». 

Оператор оказывает основные услуги связи единым комплексом, соответствующим выбранному Абонентом Тарифному плану на основании следующих лицензий, выданных Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций № 101247 от 25.07.2012, № 101248 от 25.07.2012, № 128526 от 15.07.2015, № 142343 от 15.04.2016, № 142344 от 15.04.2016, № 148175 от 21.02.2017.

Услуга «Мобильный Интернет» открывает абонентам МТС возможность пользования услугами, основанными на передаче данных, такими как: MMS, мобильный доступ в Интернет по арп: internet.mts.ru (по технологии GPRS, EDGE. UMTS, 4G (LTE) в зависимости от возможностей клиентского оборудования и покрытия соответствующей сети), WAP (арп: wap.mts.ru), Видеозвонок, Мобильное ТВ и т.д.

Согласно п. 1.1, п. 2.19 Условий МТС ПАО «МТС» непосредственно и/или с привлечением третьих лиц помимо оказания услуг подвижной радиотелефонной связи, телематических услуг связи, услуг связи по передаче данных, оказывает и иные сопряженные с ними услуги (сервисное, информационно-справочное обслуживание, контентные услуги и др.)

Оказание контентных услуг заявителем (предоставление Абоненту возможности получать справочную и развлекательную информацию, а также участвовать в играх, конкурсах и иных подобных мероприятиях, не является лицензионным видом деятельности) в рассматриваемом случае  управлением в качестве нарушения прямо не указано в предписании,  как пояснил представитель Управления, он не оспаривает, что   контентная услуга не указывалась заявителем с рассматриваемом случае,  в связи с чем  ссылка общества о том, что  услугу «Мобильного Интернета»  значения не имеют, при этом суд  также  согласен  с доводами  заявителя, о том, что оказываемую обществом  услугу «Мобильного Интернета»   невозможно отнести к контентной услуге.

Согласно лицензионных требований, обозначенных в Лицензии № 138258 от 13.04.2016 года, выданной ПАО МТС на оказание телематических услуг связи на территории Новосибирской области, лицензиат (ПАО МТС) обязан обеспечить предоставление абоненту (пользователю) доступ к информационным системам информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе к сети Интернет (п.б).

Тарифный план представляет собой совокупность ценовых условий, на которых оператор связи предлагает пользоваться одной либо несколькими услугами связи.

В данном случае Тарифный план является частью договора об оказании услуг подвижной связи  и предоставление дополнительного интернет-пакета включено в тарифный план.

Исходя из изложенного, предоставление услуги «мобильный интернет» является основной услугой связи, оказываемой ПАО МТС в соответствии с выданной ему лицензией. Предоставление «Мобильного Интернета» посредством сетей подвижной связи стандарта GSM/UMTS входит в базовые условия тарифных планов ПАО «МТС». 

Оператор оказывает основные услуги связи единым комплексом, соответствующим выбранному Абонентом Тарифному плану.

Согласно пункта 5 статьи 44 Закона о связи в случае привлечения оператором связи иных лиц к оказанию контентных услуг, за исключением услуг связи, оказываемых через единый портал государственных и муниципальных услуг, оператор связи на основании обращения абонента обязан создать отдельный лицевой счет, предназначенный только для оплаты данных услуг связи в пределах средств, находящихся на указанном лицевом счете. При отсутствии указанного обращения оплата данных услуг связи осуществляется в порядке, установленном абзацем третьим настоящего пункта.

Оказание иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, осуществляется с согласия абонента, выраженного посредством совершения им действий, однозначно идентифицирующих абонента и позволяющих достоверно установить его волеизъявление на получение данных услуг.

До получения согласия абонента об оказании иных услуг связи, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, в том числе контентных услуг, оператор связи должен предоставлять абоненту информацию о тарифах на услуги и кратком содержании данных услуг, а также о лице, предоставляющем конкретную услугу, и лицевом счете, с которого осуществляется списание денежных средств на оплату таких услуг.

Расчеты за оказанные абоненту услуги осуществляются оператором связи.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 N 1342 "О порядке оказания услуг телефонной связи" утверждены Правила оказания услуг телефонной связи, а постановлением Правительства Российской Федерации от 10.09.2007 N 575 Правила оказания телематических услуг связи. Пунктом 32 Правил оказания телематических услуг связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 10.09.2007 N 575 установлено, что оплата оказанных телематических услуг связи может осуществляться по абонентской, повременной или комбинированной системе оплаты, по объему принятой, и (или) переданной, и (или) отправленной, и (или) обработанной, и (или) хранимой информации либо по факту оказания единичной услуги.

Пунктом 37 предусматривается, что оплата телематических услуг связи осуществляется в соответствии с выбранными абонентом и (или) пользователем тарифом и (или) тарифным планом для оплаты телематических услуг связи.

Договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданами, является публичным договором, то есть заключаемым коммерческой организацией и устанавливающим ее обязанности по оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится, а отказ от его заключения при наличии возможности предоставить потребителю соответствующие услуги не допускается (пункт 1 статьи 45 Закона о связи, пункт 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Договор на предоставление услуг связи МТС включает в себя регистрационную форму, условия оказания услуг подвижной связи «МТС» и условия тарифного плана, выбранного абонентом. Форма договора удостоверяет, что ее подписанием абонент выражает согласие с Условиями оказания услуг подвижной связи МТС, тарифным планом,приложениями.

Согласно пункта 2.6 условий оказания услуг подвижной связи  «МТС» договор – это соглашение между Оператором и Абонентом о возмездном оказании Услуг, заключенное в соответствии с настоящими Условиями (в т.ч. выбранным Абонентом в соответствии с настоящими Условиями, тарифным планом).

Пункт 2.17. вышеназванных условий устанавливает, что тарифный план – это совокупность ценовых условий, на которых Оператор предлагает Абоненту пользоваться одной либо несколькими Услугами. 

Как установлено судом, условия выбранного абонентом  тарифного плана "Smart Nonstop 122015" предполагают, что при исчерпании ежемесячного дневного пакета интернета, абоненту автоматически будут подключаться дополнительные пакеты интернета до момента обновления основного пакета по тарифу. Объем каждого доп. пакета – 1 Гб, стоимость каждого пакета 150 рублей . Указанные  условия (бланк) тарифного плана Smart Nonstop 122015 содержали также информацию о способах отказа от автоматического подключения дополнительных пакетов, в целях чего необходимо набрать со своего телефона команду *111*936# (п.12 условий тарифного плана)

 Таким образом, при заключении договора от 14.09.2016 , добровольно  выбрав  Тарифный план  Smart Nonstop 122015 ,  ФИО4  выразил свое согласие на получение в составе  пакета предоставляемых услуг  услуги   в виде дополнительного пакеты интернета до момента обновления основного пакета по тарифу, а также возможность отказа от нее. 

Поскольку условиями тарифного плана предусмотрено выражение воли абонента на получение в составе основного пакета услуг упомянутой услуги, а также возможность отказа от нее,  в данном случае  подключение дополнительного пакета интернета - 1 ГБ не может рассматриваться как навязывание этой услуги.

Из материалов дела усматривается, что ФИО4 01.09.2017 ,    направлялось SMS сообщение с уведомлением о том, что  пакет интернета заканчивается на его номере, и информацией о стоимости услуги после исчерпания основного пакета в размере 150 рублей за каждые 1 Гб.          Соответственно  ФИО4, располагая информацией об исчерпании основного пакета интернета,  имел альтернативные возможности:  продолжить пользоваться услугой мобильного интернета за счет подключения дополнительного пакета стоимостью 150 рублей ,  не использовать данную услугу, то есть не выходить в сеть интернет либо совсем отказаться от автоматического подключения дополнительных пакетов, набрав определенную команду, предусмотренную условиями тарифного плана со своего телефона.

Доводы управления об отсутствии возможности самостоятельного выбора подключать или нет  данную услугу,  суд находит необоснованными.   Сведения о том, что абонент при заключении договора, либо в ответ на направленное  sms-сообщение производил какие-либо действия по отключению упомянутой услуги,  в материалы дела заинтересованным лицом  не представлены. 

Условиями заключенного между заявителем  и абонентом договора приобретение одних услуг не поставлено в зависимость от приобретения других. С момента заключения договора и подключения выбранного им тарифного плана потребитель выразил  согласие с условиями опции дополнительный интернет Smart Nonstop.

Тот  факт, что согласно выбранного  потребителем  тарифного плана  «дополнительный пакет интернета» устанавливается автоматически после использования 10 Гб Интернет-трафика не свидетельствует о том, что потребитель не имеет возможности самостоятельного выбора  объема услуг.

Вопреки доводам управления, суд полагает, что  оператор связи  предоставил при заключении договора об оказании услуг всю информацию, Тарифный план  соответствует   действующему законодательству. Контентные услуги не подключались.   Обществом в    рамках  Тарифного плана Smart Nonstop 1220015    о подключении дополнительного пакета  Интернета не оказывалась потребителю новая, иная, дополнительная услуга, не предусмотренная  договором, тарифным планом. Контентные услуги обществом   также  потребителю  в спорном случае не оказывались.

Ссылка управления на ст.438 Гражданского кодекса Российской Федерации также не принимается судом. Статья 438 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает правила об акцепте на стадии заключения договора. В настоящем случае речь идет о тарифном плане как совокупности  условий, в т.ч. ценовых, согласно которым оператор связи предлагает пользоваться одной или несколькими услугами подвижной связи.

Исходя из материалов дела, судом не установлено, что пользование одними услугами обусловлено обязательным оказанием иных услуг.

Судом установлено, что между абонентом и обществом заключен договор от 14.09.2016 на  оказание услуг связи, тарифный план избран абонентом самостоятельно, что свидетельствует о его согласии с условиями на предоставление услуг.

В связи с изложенным  суд не усматривает  в действиях ПАО «МТС» суд нарушения статьи 16 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей", п.5 ст.44 Закона о связи. Нарушение, указанное в предписании не доказано

При таких обстоятельствах следует признать, что предписание № 4182 от 27.12.2017  Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Новосибирской области, вынесенное в отношении Публичного акционерного общества "Мобильные ТелеСистемы",  не соответствует действующему законодательству и нарушает права и законные интересы заявителя.

 Требования общества   подлежат удовлетворению.

Госпошлина относится на заинтересованное лицо.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным предписание № 4182 от 27.12.2017 Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Новосибирской области, вынесенное в отношении Публичного акционерного общества "Мобильные ТелеСистемы".

Взыскать с Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Новосибирской области расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 рублей.

После вступления решения в законную силу выдать исполнительный лист.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск).

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Новосибирской области. 

Судья

И.А. Рубекина