308/2018-29314(1) 

ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  

117997, г. Москва, ул. Садовническая, д. 68/70, стр. 1, www.10aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А41-55719/17

04 апреля 2018 года

г. Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена 03 апреля 2018 года  Постановление изготовлено в полном объеме 04 апреля 2018 года  

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Игнахиной М.В., судей Юдиной Н.С., Миришова Э.С., при ведении протокола судебного заседания: ФИО1, при участии в заседании: 

от ПАО «Мосэнергосбыт» – ФИО2 представитель по доверенности от  10.11.2017 № 97-07-70  

от ЗАО «Стройпромет-ЛКМ» – ФИО3 представитель по доверенности  от 10.09.2017, ФИО4 по доверенности от 15.02.2016  

от ПАО «Московская объединенная электросетевая компания» - представитель не явился, извещен надлежащим образом. 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ПАО  «Мосэнергосбыт» на решение Арбитражного суда Московской области от  11.01.2018 по делу № А41-55719/17, принятое судьей Солдатовым Р.С., по  иску ПАО «Мосэнергосбыт» к ЗАО «Стройпромет-ЛМК» о взыскании,  

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «Мосэнергосбыт» (далее – истец,  ПАО «Мосэнергосбыт») обратилось в Арбитражный суд Московской области  

с иском к закрытому акционерному обществу «Стройпромет-ЛМК» (далее –  ЗАО «Стройпромет-ЛМК», ответчик) о взыскании 2 788 441 руб. 67 коп.  задолженности, 172 749 руб. 38 коп. законной неустойки, а также неустойки с  17.06.2017 по дату фактической оплаты.  

Определениями Арбитражного суда Московской области от 23.10.2017  по делу № А41-55719/17 к участию в деле в качестве третьего лица, не  заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора,  привлечено: ПАО «МОЭСК» (том 1 л.д.166).  

Решением Арбитражного суда Московской области от 11.01.2018 по  делу № А41-55719/17 в удовлетворении оставшейся части требований  отказано (том 2 л.д.27-29).  

Не согласившись с указанным решением суда, ПАО «Мосэнергосбыт»  обратились в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной  жалобой, полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены  обстоятельства, имеющие значение для дела, а также нарушены нормы  материального и процессуального права.  

Дело рассматривается в соответствии со статьями 121, 123, 156 АПК  РФ в отсутствие представителей третьего лица, надлежащим образом  извещенных о дате, времени и месте судебного заседания, в том числе  публично путем размещения информации на официальном сайте суда.  

В судебном заседании представитель ПАО «Мосэнергосбыт» поддержал  доводы своей апелляционной жалобы, просил решение в отменить, и  принять новый судебный акт об удовлетворении требований в полном  объеме.  

Представитель ЗАО «Стройпромет-ЛМК» против доводов  апелляционной жалобы возражал, просил решение оставить без изменения.  

Выслушав объяснения представителей сторон, исследовав и оценив в  совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства,  изучив доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд  приходит к выводу о наличии оснований для отмены решения суда.  

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела,  22.11.2016 между ПАО «Мосэнергосбыт» (МЭС) и ЗАО «Стройпромет- ЛМК» (абонент) заключен договор № 60528919, согласно которому МЭС  обязалось подавать через присоединенную сеть электрическую энергию, а  абонент – ее принимать и своевременно оплачивать (том 1 л.д.9-15).  

01.02.2017 сотрудниками ПАО «МОЭСК», в присутствии представителя  ЗАО «Стройпромет-ЛМК» проведена проверка объектов электросетевого  хозяйства в отношении объекта электросетевого хозяйства указанного  абонента, в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления  электрической энергии, выразившегося в подключении кабеля марки КГ  3Х50+1Х16 помимо прибора учета № 01819213 по адресу: Московская  область, Солнечногорский район, д. Полежайки, ЗАО «Стройпромет-ЛМК»,  база отдыха и являющегося расчетным по договору от 22.11.2016   № 60528919.  

Данное обстоятельство явилось основанием для составления 8.02.2017  акта № 001191 безучетного потребления электрической энергии (л.д.76).  

Поскольку претензия ПАО «Мосэнергосбыт» от 11.04.2017 № 440/820- 445-17 (л.д.5-6) с требованием об оплате потребленной электрической  энергии оставлена ЗАО «Стройпромет-ЛМК» без удовлетворения, ПАО  «Мосэнергосбыт» начислило законную неустойку и обратилось в суд с  настоящим иском.  

Разрешая спор, суд первой инстанции исходил из недоказанности  уведомления ответчика о предстоящей проверки электросетевого хозяйства.  

Суд первой инстанции не может согласиться с данным выводом суда  первой инстанции.  

Из статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК  РФ) следует, что гражданские права и обязанности возникают из оснований,  предусмотренных законом и иными правовыми актами (договоров), а также  из действий юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом  

или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского  законодательства порождают гражданские права и обязанности.  

Согласно статьям 539, 544 ГК РФ по договору энергоснабжения  энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю)  через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать  принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим  ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его  ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и  оборудования, связанных с потреблением энергии. Оплата энергии  производится за фактически принятое абонентом количество энергии в  соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом,  иными правовыми актами или соглашением сторон.  

Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию  через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором  энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного  сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии  определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении  (пункт 1 статьи 541 ГК РФ).  

Потребитель обязан обеспечить содержание электроустановок в рабочем  состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями правил и  других нормативно-технических документов; несет ответственность за  сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета  установленным требованиям (пункт 1.2.2 Правил технической эксплуатации  электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства  энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 № 6).  

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников  розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления  электроэнергии регулируется Основными положениями № 442.  

В пункте 145 Основных положений № 442 предусмотрено, что  обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в  

эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а  также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его  показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого  прибора учета.  

Таким образом, исходя из положений приведенных норм права и  условий договора электроснабжения на ответчике лежат обязанности по  обеспечению надлежащего технического состояния приборов учета  электрической энергии, соблюдению сроков их периодической поверки,  извещению гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) и  сетевой организации о неисправности приборов учета.  

Согласно пункту 2 Основных положений № 442 безучетное потребление  электроэнергии - это потребление электрической энергии с нарушением  установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки)  электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче  электрической энергии) и настоящим документом порядка учета  электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся  во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по  обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на  потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и  (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему  учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об  утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении  потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели  к искажению данных об объеме потребления электрической энергии  (мощности).  

Согласно пункту 167 названных Положений субъекты  электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией  потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые,  энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с  разделом X названных Положений проверяют соблюдение потребителями  

(производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках)  требований Основных положений, определяющих порядок учета  электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения  (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров  оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг  оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на  предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления  электрической энергии.  

Согласно пунктам 173-175 основных положений проверки расчетных  приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.  

В силу пунктов 192 и 196 Основных положений по факту выявленного  безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой  организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической  энергии и не позднее трех рабочих дней с даты его составления передается в  адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей  организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное  потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.  

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что в акте о  неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться  данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление  электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или  бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на  момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в  случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки  технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где  выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае  выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего  безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии,  относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их  наличии).  

При оставлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии  должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное  потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик  (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо,  осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.  

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное  потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о  неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ  присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием  причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической  энергии, составленном в присутствии двух незаинтересованных лиц.  

Как следует из дела, уведомлениями от 24.01.2017 ПАО «МОЭСК»  уведомило ЗАО «Стройпромет-ЛМК» о проведении плановой проверки  31.01.2017, 01.02.2017, соответственно, и необходимость обеспечить допуска  персонала к энергопринимающему устройству абонента (л.д.38, 129).  

Указанные уведомления получены представителем ФИО3  

Данный представитель фактически присутствовал при проведении  проверки 01.02.2017, обеспечил доступ сотрудников сетевой организации к  объектам электросетевого хозяйства.  

Представитель ответчика присутствовал при составлении акта осмотра,  который подписал без замечаний к его содержанию. Именно на основании  данного акта составлен акт о неучтенном потреблении.  

Письмом от 01.02.2017 (л.д.130), полученным также ФИО3,  ПАО «МОЭСК» уведомило о составлении 08.02.2017 акта о неучтенном  потреблении энергии.  

При составлении 08.02.2017 со стороны ЗАО «Стройпромет-ЛМК»  присутствовал также ФИО3, который подписал акт без замечаний.  

По правилам пункта 177 Основных положений в случае, если для  проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск  к энергопринимающим устройствам потребителя, то сетевая организация за  

пять рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет  потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на  розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о  последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии  потребителя с предложенными датой и (или) временем проведения проверки  этот потребитель направляет сетевой организации предложение об иных дате  и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или)  время.  

Согласно абзацу второму пункта 171 Основных положений в случае,  когда для проведения контрольного снятия показаний не требуется допуск к  энергопринимающим устройствам (объектам по производству электрической  энергии (мощности) и такое контрольное снятие показаний проводилось в  отсутствие потребителя (производителя электрической энергии (мощности)  на розничном рынке), акт контрольного снятия показаний подписывается  сетевой организацией, а также гарантирующим поставщиком  (энергосбытовой энергоснабжающей организацией) в случае его  присутствия.  

Таким образом, из содержания указанных норм следует, что  уведомление потребителя о дате и времени проведения проверки приборов  учета необходимо не во всех случаях, а только в тех, когда для проведения  такой проверки сетевой организации требуется допуск к  энергопринимающим устройствам потребителя.  

Из материалов дела следует, что о предстоящей проверке ЗАО  «Сройпромет-ЛМК» уведомлялось.  

С учетом изложенного и положений, установленных статьей 182 ГК РФ,  следует признать, что последовательные действия - вручение извещения  ответчику о проверке, прибытие в указанную дату на осмотр являлись  основанием для истца полагать, что ответчик извещен о проверке и  направил своего представителя в целях ее проведения.  

Акты от 01.02.2017, 08.02.2017 признаются судом апелляционной  инстанции допустимыми доказательствами по делу. Доказательств,  опровергающих зафиксированные в акте нарушения, ответчиком не  представлено.  

Отклоняя довод ответчика о нарушении порядка уведомления о  проверке, апелляционный суд исходит из того, что в соответствии с п. 177  Основных положений уведомление потребителя о планируемой проверке  производится только в случае необходимости обеспечения допуска к  энергопринимающим устройствам потребителя.  

В рассматриваемом споре потребитель был извещен о проверке,  поскольку представители третьего лица в согласованное время были  допущены на территорию энергоснабжаемого объекта к прибору учета.  

Фактически ответчик, формально оспаривая правомерность составления  акта о неучтенном потреблении электрической энергии 01.02.2017,  фактически выражает несогласие с наступившими после его составления  последствиями в виде предприятия требований о взыскании стоимости  безучетно потребленной электрической энергии.  

Оценив представленные в дело доказательства, суд апелляционной  инстанции приходит к выводу о том, что акты от 01.02.2017, 08.02.2017  неучтенном потреблении электроэнергии в совокупности являются  надлежащим доказательством безучетного потребления ответчиком  электрической энергии.  

Исследовав и оценив материалы дела в их совокупности и взаимной  связи с учетом положений статьи 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел  к выводу о том, что ответчик допустил безучетное потребление  электрической энергии.  

Ответчик, в свою очередь, не представил документальных доказательств  надлежащего учета потребления электроэнергии.  

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на составление акта о  неучтенном потреблении энергии не по месту проведения проверки,  

отклоняется судебной коллегией, поскольку Основными положениями  предусмотрена допустимость составления акта о неучтенном потреблении  электрической энергии, фиксирующего результаты проверки объектов  электросетевого хозяйства на основании ранее составленного акта осмотра,  устанавливающего факт бездоговорного потребления электрической энергии.  

В пункте 194 указанных Положений предусмотрено, что расчет объема  безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется  сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего  документа, соответственно, в течение двух рабочих дней со дня составления  акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании  материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической  энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании  документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное  потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком  (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией).  

Согласно пункту 195 Основных положений объем безучетного  потребления электрической энергии определяется с применением расчетного  способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения 3 к  настоящему положению.  

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности)  определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в  случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то  определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в  соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта  безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления  акта о неучтенном потреблении электрической энергии.  

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с  настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается  гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей  организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату  

стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору,  обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот  расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и  составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.  

Упомянутый счет должен содержать и расчет объема и стоимости  безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить счет в  срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической  энергии (мощности).  

В данном случае истец произвел расчет безучетно потребленной  электрической энергии по формуле, предусмотренной для использования  подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям.  

Применение расчетного способа определения объема безучетно  потребленной электрической энергии в силу абзаца пятого статьи 195  Основных положений производиться с даты составления акта о неучтенном  потреблении электрической энергии и до устранения допущенного  нарушения.  

В связи с установлением факта безучетного потребления электрической  энергии истец произвел расчет объема недоучтенного потребления  электрической энергии, исходя из установленной (присоединенной)  мощности электроустановок и режима работы электрооборудования абонента  24 часа в сутки.  

Следовательно, применение истцом расчетного способа определения  объема поставленной энергии, является верным.  

Таким образом, следует признать обоснованным начисление истцом  объема электрической энергии за период с 01.03.2016 по 01.02.2017.  

Контррасчет расчета объема и стоимости безучетного потребленной  электрической энергии, ответчиком не представлен.  

Поскольку доказательств, подтверждающих погашение задолженности в  заявленной истцом сумме, ее отсутствия или наличия в ином размере  

ответчик суду не представил, суд апелляционной инстанции приходит к  выводу об обоснованности требования в части взыскания задолженности.  

Кроме того, истец предъявил ко взысканию законную неустойку. 

Согласно статье 329 ГК РФ исполнение обязательств может  обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника,  поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами,  предусмотренными законом или договором.  

В соответствии со статьей 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней)  признается определенная законом или договором денежная сумма, которую  должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или  ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки  исполнения.  

На основании пункта 1 статьи 332 ГК РФ кредитор вправе требовать  уплаты неустойки, определенной законом (законной неустойки), независимо  от того, предусмотрена ли обязанность ее уплаты соглашением сторон.  

Абзацем 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.03 № 35-ФЗ  «Об электроэнергетике» предусмотрено, что потребитель или покупатель  электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие  электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему  пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального  банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от  не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная со  следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по  день фактической оплаты.  

Названные изменения внесены в указанную статью Федеральным  законом от 03.11.2015 № 307-ФЗ «О внесении изменений в отдельные  законодательные акты Российской Федерации в связи с укреплением  платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов» и вступили  в силу с 05.12.2015.  

Руководствуясь указанным положением, ПАО «Мосэнергосбыт»  начислило 172 749 руб. 38 коп. неустойки за период с 20.03.2017 по  16.06.2017.  

Расчет неустойки (том 1 л.д.4) проверен судом апелляционной  инстанции и признан правильным, соответствующим условиям соглашения  сторон и нормам действующего законодательства.  

Поскольку материалами дела подтвержден факт ненадлежащего  исполнения ответчиком обязательств по оплате электрической энергии,  требование истца о взыскании неустойки является обоснованным и  подлежит удовлетворению в заявленном размере.  

Согласно пункту 65 постановления Пленума Верховного Суда  Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых  положений Гражданского кодекса Российской Федерации об  ответственности за нарушение обязательств» по смыслу статьи 330 ГК РФ,  истец вправе требовать присуждения неустойки по день фактического  исполнения обязательства (в частности, фактической уплаты кредитору  денежных средств, передачи товара, завершения работ).  

Присуждая неустойку, суд по требованию истца в резолютивной части  решения указывает сумму неустойки, исчисленную на дату вынесения  решения и подлежащую взысканию, а также то, что такое взыскание  производится до момента фактического исполнения обязательства.  

Таким образом, требование о взыскании неустойки, начисленной с  17.06.2017 до момента фактической оплаты задолженности, является  обоснованным и также подлежит удовлетворению.  

Принимая во внимание указанные выше нормы права, а также учитывая  конкретные обстоятельства по делу, суд апелляционной инстанции считает,  что решение подлежит отмене с принятием нового судебного акта об  удовлетворении требований в полном объеме.  

Расходы истца по оплате государственной пошлины по иску и  апелляционной жалобе в силу статьи 110 АПК РФ подлежат отнесению на  ответчика.  

Руководствуясь статьями 266, 268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 1  части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, суд  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 11.01.2018 по  делу № А41-55719/17 отменить.  

Взыскать с ЗАО «Стройпромет-ЛМК» в пользу ПАО «Мосэнергосбыт»  2 788 441 руб. 67 коп. задолженности, 172 749 руб. 38 коп. задолженности,  172 749 руб. 38 коп. законной неустойки, а также законной неустойки с  17.06.2017 по дату фактической оплаты, 37 806 руб. расходов по  государственной пошлине по иску, а также 3 000 руб. государственной  пошлины по апелляционной жалобе.  

Возвратить ПАО «Мосэнергосбыт» из федерального бюджета излишне  уплаченную государственную пошлину в сумме 16 руб.  

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного  производства в Арбитражный суд Московского округа в течение двух  месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через суд  первой инстанции.  

Председательствующий М.В. Игнахина  

Судьи Н.С. Юдина 

Э.С. Миришов