АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

ул. Гоголя, 18, г. Уфа, Республика Башкортостан, 450076, http://ufa.arbitr.ru/,

сервис для подачи документов в электронном виде: http://my.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А07-860/2023

г. Уфа

08 июня 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 30.05.2023

Полный текст решения изготовлен 08.06.2023

 

Арбитражный суд Республики Башкортостан в составе

судьи Кузнецова Д.П.,

при ведении протокола судебного заседания

секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по иску

общества с ограниченной ответственностью "Дортрансстрой" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Акционерному обществу "Салаватский химический завод" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) об отмене взыскания штрафа по претензии за нарушение сроков выполнения работ исх. № 2554 от 07.10.2022г.

встречному исковому заявлению акционерного общества «Салаватский химический завод» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «Дортрансстрой» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о взыскании штрафа в размере 3 700 000 руб.

третье лицо: ПАО Акционерный коммерческий ипотечный банк АКИБАНК (ИНН: 

<

***>)

при участии в судебном заседании:

От истца – ФИО2 представитель по доверенности от 12.01.2021 г., представлен диплом № 12 от 02.07.2022, паспорт гражданина РФ;

ФИО3 представитель по доверенности № 8 от 17.01.2022 г., представлен диплом рег. номер 58 от 14.06.2012, паспорт гражданина РФ;

От ответчика – ФИО4 АШ. представитель по доверенности № 35/Д от 18.07.2022 г., представлен диплом рег. номер 05 от 15.06.2005, паспорт гражданина РФ;

ФИО5 по доверенности № 48/Д от 28.03.2023, представлен паспорт.

От третьего лица – явки нет, извещены надлежащим образом.

 

Общество с ограниченной ответственностью "Дортрансстрой" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением к Акционерному обществу "Салаватский химический завод" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) об отмене взыскания штрафа по претензии за нарушение сроков выполнения работ исх. № 2554 от 07.10.2022г., расходов по оплате государственной пошлины в размере 6 000 руб.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 16.01.2023 исковое заявление было принято к производству.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 16 января 2023 года заявление Общества с ограниченной ответственностью "Дортрансстрой" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) об обеспечении иска по делу №А07-860/2023 удовлетворено. Суд определил наложить запрет на исполнение ПАО Акционерный коммерческий ипотечный  банк «АКИБАНК» требования АО «Салаватский химический завод» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) об уплате денежных средств в размере 3 700 000 рублей по банковской гарантии №1-БГ-23-У от 09.01.2023 года до вступления решения в законную силу.

Определением суда от 27 февраля 2023 года встречное исковое заявление акционерного общества «Салаватский химический завод» к обществу с ограниченной ответственностью «Дортрансстрой» о взыскании штрафа в размере 3 700 000 руб. принято к рассмотрению  совместно  с  основным  иском.

Судом Определением суда от 27 апреля 2023 года привлечено третье лицо: ПАО Акционерный коммерческий ипотечный банк АКИБАНК (ИНН: 

<

***>).

От истца через канцелярию суда посредством Сервиса подачи документов в электронном виде http://my.arbitr.ru. поступило ходатайство об уточнении исковых требований, согласно которому просит отменить начисление штрафа по претензии за нарушение графика выполнения работ исх. № 2554 от 07.10.2022г. и признании недействительным требование Акционерного общества "Салаватский химический завод" о выплате денежных средств по банковской гарантии от 09.01.2023 № 1-БГ-23-У в сумме 3 700 000 руб. 83 коп. (исх.№ 17 от 10.01.2023), адресованное ПАО Акционерный коммерческий ипотечный банк АКИБАНК.

В соответствии со ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнения исковых требований судом приняты к производству. Дело рассматривается судом с учётом уточнений.

Представитель ООО "Дортрансстрой" в заседании суда настаивал на первоначальных требованиях, во встречном иске просил отказать, поддержал доводы, согласно которым отклонение от графика выполнения работ изначально были допущены по независящим от Генподрядчика обстоятельствам. Считает, что спорная сумма штрафа подлежит списанию на основании подпункта "а" пункта 3 Правил N 783 утвержденных ем Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 N 783 "Об осуществлении заказчиком списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016 и 2020 годах обязательств, предусмотренных контрактом" (в ред. от 15.10.2022 г.)

Представитель акционерного общества «Салаватский химический завод» настаивал на удовлетворении встречного заявленного иска, возражал против требований ООО "Дортрансстрой". Просит отклонить доводы ООО "Дортрансстрой" о виновных действиях акционерного общества «Салаватский химический завод».

ПАО «АКИБАНК» в судебное заседание не явились, о месте и времени рассмотрения спора уведомлены по правилам статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

К судебному заседанию в материалы дела от ПАО «АКИБАНК» поступила письменная позиция.

Рассмотрев материалы дела, выслушав сторон, арбитражный суд

УСТАНОВИЛ:

Как следует из материалов дела между Обществом с ограниченной ответственностью «Дортрансстрой» (генподрядчик) и Акционерным обществом «Салаватский химический завод» (заказчик) заключен контракт от 14.05.2020 г. № 01.24/2020/114 на выполнение строительно-монтажных и пусконаладочных работ по проекту «Реконструкция производства НДМГ на Химическом заводе ОАО «Газпром нефтехим Салават» ИГК 00000000730956190513 (далее – контракт).

Предметом заключенного контракта является выполнение строительно-монтажных и пусконаладочных работ по объекту «Реконструкция производства НДМГ на Химическом заводе ОАО «Газпром нефтехим Салават» в соответствии с проектной документацией, определяющей объем и содержание работ и Техническим заданием (Приложение №1 к Контракту).

Результатом выполнения работ, указанных в п. 1.1. контракта и Техническом задании к контракту, согласно п. 1.5. государственного контракта, является завершение строительства объектов: 6 Этапа – Основное производство. Строительство производства ДМА и НДМГ, установки сжигания технологических стоков и операторной. Основной производственный корпус – корпус № 866/1, площадка вентоборудования – сооружение № 866/2, аварийные емкости – сооружение № 866/3, емкости с серной кислотой – сооружение № 866/4, установка очистки воздуха аварийной вентиляции – сооружение № 865/5 (Основное производство НДМГ), Модульная холодильная станция – сооружение № 867, Модульная компрессорная станция – сооружение № 868, Установка сжигания технологических стоков и сдувок производства – корпус № 871, операторная – корпус № 872, АСУТП, Объекты энергетического хозяйства (РТП -33 – корпус № 870); 7 Этап – Строительство установки получения товарного сульфата натрия; 8 Этап – Реконструкция товарно-сырьевой установки: промежуточный склад метанола, насосная НС2 и СППТ, Сливно-наливная эстакада – сооружение № 824, резервуарный парк – сооружение № 835, насосная – сооружение № 836 (Создание склада метанола), Наружные сети водоснабжения, водоотведения, теплоснабжения и газоснабжения. Пенодозаторная – сооружение № 824а, насосные пожаротушения – сооружения НС2; 9 Этап – Строительство объединенной операторной цеха гидрирования – корпус № 406б и внедрение АСУ ТП и СМИС установки гидрирования НДМА в соответствии с проектной документацией в объеме определенной ведомостью объема работ (разделительная ведомость)(приложение № 1 к ТЗ).

Пунктом 2.1. контракта определен срок действия контракта: с даты заключения по «31» декабря 2021 года, а в части оплаты, иных обязательств, в том числе гарантийных – до полного исполнения Сторонами обязательств. В пункте 2.4. контракта определен срок завершения работ: 31.12.2021 года.

30.12.2021 года сторонами было заключено дополнительное соглашение № 5 о внесении изменений в контракт от 14.05.2020 г. № 01.24/2020/114, согласно которому контракт действует по «31» июля 2022 года, а в части оплаты, иных обязательств, в том числе гарантийных – до полного исполнения Сторонами обязательств; срок завершения работ: 30.06.2022 г.

Решением арбитражного суда Республики Башкортостан от 22.07.2022 г. по делу №А07-18736/2022 удовлетворены исковые требования ООО «Дортрансстрой». Внесены изменения в государственный контракт от 14.05.2020 г. № 01.24/2020/114 в части срока исполнения обязательства, п. 2.1. изложен в следующей редакции:

«Настоящий контракт вступает в силу с даты заключения и действует по 09 декабря 2022 года, а в части оплаты, иных обязательств, в том числе гарантийных – до полного исполнения Сторонами обязательств».

В соответствии с указанным решением, п. 2.4. государственного контракта от 14.05.2020 г. № 01.24/2020/114 изложен в следующей редакции:

«Срок завершения работ – 01 октября 2022 года».

31 августа Стороны заключили дополнительное соглашение № 7, по условиям которого внесены изменения в соответствии с решением арбитражного суда.

Решением Арбитражным судом Республики Башкортостан от 08.12.2022 г. по делу № А07-35861/2022 удовлетворены исковые требования общества с ограниченной ответственностью «Дортрансстрой». Внесены изменения в государственный контракт от 14 мая 2020 г. № 01.24/2020/114 в части срока действия контракта, п. 2.1. изложен в следующей редакции:                               «Настоящий контракт вступает в силу с даты заключения и действует по 30 июля 2023 года, а в части оплаты, иных обязательств, в том числе гарантийных – до полного исполнения сторонами обязательств».

24 января 2023 года в целях исполнения вступившего в законную силу решения арбитражного суда Республики Башкортостан от 8 декабря 2022 года по делу № А07-35681/2022, заключено дополнительное соглашение к контракту.

Согласно пункту 2.6.5 За нарушение Графика производства работ Контракта Генподрядчик несет ответственность перед Заказчиком, если не докажет, что допущенные нарушения обусловлены действиями (бездействием) Заказчик

07.10.2022 года, ответчик в адрес истца направил претензию с исх. №2554 с требованием о взыскании штрафа в размере 3 700 000,00 (три миллиона семьсот тысяч) рублей за несоблюдение Генподрядчиком графика выполнения работ.

18.10.2022 года, Истец направляет в адрес Ответчика ответ на претензию с исх. №4550/1.

В соответствии с частью 1 статьи 96 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - ФЗ от 05.04.2013 № 44, Закон № 44- ФЗ) заказчиком, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 данной статьи, в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) 5 закрытым способом должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта. Исполнение контракта, гарантийные обязательства могут обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 названного Федерального закона, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта, гарантийных обязательств, срок действия банковской гарантии определяются в соответствии с требованиями указанного Федерального закона участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. При этом срок действия банковской гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой банковской гарантией, не менее чем на один месяц, в том числе в случае его изменения в соответствии со статьей 95 данного Федерального закона (ч. 3 ст. 96 ФЗ от 05.04.2013 № 44).

Контракт заключается после предоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в соответствии с настоящим Федеральным законом (ч. 4 ст. 96 ФЗ от 05.04.2013 № 44).

Пунктом 8.2 установлено размер обеспечения гарантийных обязательств составляет 1% от начальной (максимальной) цены контракта – 19 092 190,00 (Девятнадцать миллионов девяносто две тысячи сто девяносто) рублей 00 копеек.

ПАО «АКИБАНК» выдал АО «СХЗ» независимую (банковскую) гарантию №1-БГ-23-У от 09.01.2023   на сумму 190 921 900 (Сто девяносто миллионов девятьсот двадцать одна тысяча девятьсот) рублей 00 копеек в обеспечение исполнения обязательств ООО «Дортрансстрой» по государственному контракту №01.24/2020/114 на «Выполнение строительно-монтажных и пусконаладочных работ по проекту «Реконструкция производства НДМГ на Химическом заводе ОАО «Газпром нефтехим Салават», заключенному 14.05.2020 между АО «СХЗ» и ООО «ДОРТРАНССТРОЙ» по результатам электронного аукциона на основании протокола подведения итогов электронного аукциона от 30.04.2020 №2001000000120000001-4 (Идентификационный код закупки 204026603653402660100100020024120454) размещенного на сайте http://zakupki.gov.ru.

Вышеуказанная банковская гарантия обеспечивает исполнение ООО «ДОРТРАНССТРОЙ» его обязательств, предусмотренных контрактом, заключенным (заключаемым) с бенефициаром, включающих в том числе обязательства принципала по уплате неустоек (штрафов, пеней) (пункт 1 Банковской гарантии).

АО «СХЗ» в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения ООО «ДОРТРАНССТРОЙ» обязательств, обеспеченных Банковской гарантией, вправе до окончания ее срока действия предъявить требование об уплате денежной суммы по независимой гарантии (далее - требование) в размере цены контракта, уменьшенном на сумму, пропорциональную объему исполненных принципалом обязательств, предусмотренных контрактом и оплаченных бенефициаром, но не превышающем размер обеспечения исполнения контракта и сумму независимой гарантии (пункт 3 Банковской гарантии).

20.01.2023 в ПАО «АКИБАНК» поступило требование АО «СХЗ» от 10.01.2023 №17 об осуществлении уплаты денежной суммы (далее – «Требование платежа») в размере 3 700 000 (Три миллиона семьсот тысяч) рублей по независимой гарантии от 09.01.2023 №1-БГ-23-У.

Требование платежа было рассмотрено ПАО «АКИБАНК» и принято к исполнению

ООО «Дортрансстрой», считая настоящую претензию и требование неправомерными и не подлежащими удовлетворению, обратилось в суд за защитой своих прав с настоящими требованиями после соблюдения претензионного порядка.

АО «СХЗ» обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан о взыскании штрафных санкций, поскольку считает начисление такового штрафа правомерным с учётом соблюдения досудебного претензионного порядка

Оценив все представленные доказательства в отдельности, относимость, допустимость и их достоверность, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд считает первоначальные уточненные исковые требования подлежащими удовлетворению в полном объеме, а встречные исковые требования подлежащие отказу, на основании следующего.

Сложившиеся правоотношения между сторонами возникли на основании договора подряда и регулируются положениями главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

По договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (пункт 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения (статья 709 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В статье 708 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работ. Срок выполнения работ является существенным условием договора подряда.

Оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса (пункт 1 статьи 746 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 708 Гражданского кодекса Российской Федерации, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Исходя из предмета контракта и в соответствии с правовой позицией, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.10.2011 № 9382/11, заключенный сторонами контракт по своей правовой природе является договором строительного подряда, регулируемым нормами параграфов 1 и 3 главы 37 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу статьи 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

К отношениям, возникающим при размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд и при исполнении сторонами условий государственного и муниципального контракта, подлежат применению положения Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ).

В соответствии с пунктом 8 статьи 3 Закона № 44-ФЗ под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации (государственный контракт), муниципального образования (муниципальный контракт) государственным или муниципальным заказчиком для обеспечения соответственно государственных нужд, муниципальных нужд.

Согласно пункту 4 статьи 34 Закона № 44-ФЗ в контракт включается обязательное условие об ответственности заказчика и поставщика (подрядчика, исполнителя) за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств, предусмотренных контрактом.

Пункты 4, 8 статьи 34 данного закона предусматривают обязательное включение в контракт условия о конкретном размере ответственности заказчика и поставщика в виде неустойки и штрафа.

Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права.

В соответствии с пунктом 60 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности при просрочке исполнения, законом или договором может быть предусмотрена обязанность должника уплатить кредитору определенную денежную сумму (неустойку), размер которой может быть установлен в твердой сумме - штраф или в виде периодически начисляемого платежа - пени.

По пункту 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации исполнение обязательства может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.

В силу пункта 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Согласно части 6 статьи 34 Закона о контрактной системе в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Как следует из части 7 статьи 34 Закона о контрактной системе, пеня начисляется за каждый день просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства, и устанавливается контрактом в размере, определенном в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, но не менее чем одна трехсотая действующей на дату уплаты пени ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации от цены контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных контрактом и фактически исполненных поставщиком (подрядчиком, исполнителем). Штрафы начисляются за неисполнение или ненадлежащее исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом. Размер штрафа устанавливается контрактом в виде фиксированной суммы, определенной в порядке, установленном Правительством Российской Федерации (ч. 8 ст. 34 Закона о контрактной системе).

Как следует из материалов дела, в рамках рассматриваемого спора истцом направлена претензия и заявлено встречное требование о взыскании с ответчика штрафа за нарушение графика работ в размере 3 700 000 рублей.

Заказчик указывает, что штраф начислен за нарушение графика выполнения работ, поскольку графиком выполнения работ (Приложение № 2 к Дополнительному соглашению № 7 от 31.08.2022) были установлены следующие сроки по 6 этапу «Основное производство»:

1) Объект № 865/1 Емкостной парк:

1.1. Изоляция материалопроводов и оборудования – 30.09.2022,

1.2. Испытания – 30.09.2022,

1.3. Сертификация и декларация технологических трубопроводов согласно ТР ТС032/2013 – 30.09.2022.

2) Объект № 865/2 Этажерка ректификации:

2.1. Изоляция материалопроводов и оборудования – 30.09.2022.

3) Объект № 865/3 Насосная:

3.1. Изоляция материалопроводов и оборудования – 30.09.2022,

3.2. Испытания – 30.09.2022,

3.3. Сертификация и декларация технологических трубопроводов согласно ТР ТС032/2013 – 30.09.2022.

4) Объект № 866/1 Основной производственный корпус:

4.1. Монтаж технологических трубопроводов – 30.08.2022,

4.2. Изоляция материалопроводов и оборудования – 30.09.2022,

4.3. Работы по КИПиА – 30.09.2022,

4.4. Испытания – 30.09.2022,

4.5. Подготовка и сдача ИТД – 30.09.2022,

4.6. Сертификация и декларация технологических трубопроводов согласно ТР ТС032/2013 – 30.09.2022.

5) Объект № 866/3 Аварийные емкости:

5.1. Антикоррозийная защита (покраска) – 30.09.2022,

5.2. Сертификация и декларация технологических трубопроводов согласно ТР ТС032/2013 – 30.09.2022.

6) Объект № 866/4 Емкости с серной кислотой:

6.1. Антикоррозийная защита (покраска) – 30.09.2022,

6.2. Изоляция материалопроводов и оборудования – 30.09.2022,

6.3. Сертификация и декларация технологических трубопроводов согласно ТР ТС032/2013 – 30.09.2022.

7) Объект № 866/5 Установка очистки воздуха аварийной вентиляции:

7.1. Подготовка и сдача ИТД – 30.09.2022,

7.2. Сертификация и декларация технологических трубопроводов согласно ТР ТС032/2013 – 30.09.2022.

8) Объект № 868 Модульная компрессорная станция:

8.1. Подготовка и сдача ИТД.

9) Объект № 830а Модульная станция водоподготовки:

9.1. Антикоррозийная защита (покраска) – 30.09.2022,

9.2. Монтаж технологических трубопроводов – 30.08.2022,

9.3. Изоляция материалопроводов и оборудования – 30.09.2022,

9.4. Электромонтажные работы – 30.09.2022,

9.5. Работы по КИПиА – 30.09.2022,

9.6. Подготовка и сдача ИТД – 30.09.2022,

9.7. Сертификация и декларация технологических трубопроводов согласно ТР ТС032/2013 – 30.09.2022.

В соответствии с графиком выполнения работ, установлены следующие сроки по 8 этапу строительства:

1) Объект № 866/1 Установки получения товарного сульфата натрия:

1.1. Изоляция материалопроводов и оборудования – 30.08.2022,

В соответствии с графиком выполнения работ, установлены следующие сроки по 9 этапу строительства:

1) Объект «Строительство объединенной операторной цеха гидрирования – корпус № 406б. Техническое перевооружение установки гидрирования НДМА – Внедрение АСУ ТП и СМИС установки гидрирования»:

1.1. Изоляция материалопроводов и оборудования – 30.08.2022,

1.2. Электромонтажные работы – 30.09.2022,

1.3. Работы по КИПиА – 30.09.2022,

1.4. АСУТП – 30.09.2022,

1.5. Слаботочные сети (СС, ПС и т.п.) – 30.09.2022,

1.6. Подготовка и сдача ИТД – 30.09.2022.

2) Пусконаладочные работы 6, 7, 8 этапы строительства – 30.09.2022.

3) Пусконаладочные работы 9 этап строительства – 30.09.2022.

Указанные работы в рамках отдельных объектов и этапов строительства Генподрядчиком не выполнены.

В соответствии с п.п. 2.6.5. и 4.2.22 контракта, Генподрядчик обязан соблюдать График производства работ, включая необходимость разработки и согласования с Заказчиком мероприятий по ликвидации отставаний, кроме того, Генподрядчик несет ответственность за нарушение Графика производства работ, если не докажет, что допущенные нарушения обусловлены действиями (бездействием) Заказчика.

В связи с нарушением Генподрядчиком Графика производства и Графика выполнения работ (Приложения №№ 2, 6 в ред. Дополнительного соглашения № 7 от 31.08.2022), в адрес последнего была выставлена претензия №2554 от 07.10.2022 на сумму 3 700 000 рублей, которая Генподрядчиком не оплачена.

Нарушение в количестве 37 (невыполнение работ в срок по 37 этапам) определено заказчиком как нарушение обязательства, не имеющего стоимостного выражения, штраф определен заказчиком на основании пункта 10.4.3.Контракта – 100 000 рублей за каждый этап.

Разделом 10 контракта № 01.24/2020/114 от 14.05.2020 сторонами определена ответственность сторон за ненадлежащее исполнение договорных обязательств, в том числе:

Пункт 10.4.1 в случае просрочки исполнения Генподрядчиком обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных Контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения Генподрядчиком обязательств, в том числе предусмотренных пунктом 4.2. 4.8 Контракта, Заказчик вправе потребовать уплаты пеней. Пеня начисляется за каждый день просрочки выполнения Генподрядчиком обязательства, предусмотренного Контрактом, и устанавливается в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пени ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных Контрактом и фактически исполненных Генподрядчиком.

Пункт 10.4.2 за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Генподрядчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных Контрактом, устанавливается штраф в порядке, предусмотренном пунктом 3 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042 «Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (Генподрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (Генподрядчиком, исполнителем), о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 15 мая 2017г. № 570 и признании утратившим силу постановления Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. № 1063». Размер штрафа устанавливается в следующем порядке:

а) 10 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) не превышает 3 млн. рублей;

б) 5 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 3 млн. рублей до 50 млн. рублей (включительно);

в) 1 процент цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 50 млн. рублей до 100 млн. рублей (включительно);

г) 0,5 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 100 млн. рублей до 500 млн. рублей (включительно);

д) 0,4 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 500 млн. рублей до 1 млрд. рублей (включительно);

е) 0,3 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 1 млрд. рублей до 2 млрд. рублей (включительно);

ж) 0,25 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 2 млрд. рублей до 5 млрд. рублей (включительно);

з) 0,2 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) составляет от 5 млрд. рублей до 10 млрд. рублей (включительно);

и) 0,1 процента цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) превышает 10 млрд. рублей.10 процентов цены контракта (этапа) в случае, если цена контракта (этапа) не превышает 3 млн. рублей;

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Генподрядчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, заключенным с победителем закупки (или с иным участником закупки в случаях, установленных Федеральным законом), предложившим наиболее высокую цену за право заключения Контракта, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных Контрактом, устанавливается штраф в порядке, предусмотренном пунктом 5 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042 «Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (Генподрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (Генподрядчиком, исполнителем), о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 15 мая 2017г. № 570 и признании утратившим силу постановления Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. № 1063».

Размер штрафа устанавливается в размере

а) 10 процентов начальной (максимальной) цены контракта в случае, если начальная (максимальная) цена контракта не превышает 3 млн рублей;

б) 5 процентов начальной (максимальной) цены контракта в случае, если начальная (максимальная) цена контракта составляет от 3 млн рублей до 50 млн рублей (включительно);

в) 1 процент начальной (максимальной) цены контракта в случае, если начальная (максимальная) цена контракта составляет от 50 млн рублей до 100 млн рублей (включительно).

Пункт 10.4.3 за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения Генподрядчиком обязательства, предусмотренного Контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается (при наличии в контракте таких обязательств) в порядке, предусмотренном пунктом 6 Правил, утвержденных постановлением Правительства РФ от 30.08.2017 № 1042 «Об утверждении Правил определения размера штрафа, начисляемого в случае ненадлежащего исполнения заказчиком, неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (Генподрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом (за исключением просрочки исполнения обязательств заказчиком, поставщиком (Генподрядчиком, исполнителем), о внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 15 мая 2017г. № 570 и признании утратившим силу постановления Правительства Российской Федерации от 25 ноября 2013 г. № 1063». Размер штрафа устанавливается в следующем порядке: а) 1 000 рублей, если цена контракта не превышает 3 млн рублей; б) 5 000 рублей, если цена контракта составляет от 3 млн рублей до 50 млн рублей (включительно); в) 10 000 рублей, если цена контракта составляет от 50 млн рублей до 100 млн рублей (включительно); г) 100 000 рублей, если цена контракта превышает 100 млн рублей.

Порядок начисления штрафов, предусмотренных положениями статьи 34 Закона N 44-ФЗ, установлен Правилами определения размера штрафа, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 30.08.2017 N 1042 (далее - Правила N 1042).

Положения Правил N 1042 нашли свое отражение в пунктах 6.6 и 6.7 контракта N 124 от 15.06.2021.

Согласно пункту 3 Правил N 1042 за каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, за исключением просрочки исполнения обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, размер штрафа устанавливается в виде фиксированной суммы, определяемой в порядке, установленном данным пунктом (за исключением случаев, предусмотренных пунктами 4 - 8 настоящих Правил).

За каждый факт неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательства, предусмотренного контрактом, которое не имеет стоимостного выражения, размер штрафа устанавливается (при наличии в контракте таких обязательств) в виде фиксированной суммы, определяемой в порядке, установленным названным пунктом (пункт 6 Правил N 1042).

Из указанных положений следует, что Правилами N 1042 установлены императивные правила определения размера штрафа в зависимости от вида нарушенных обязательств по контракту с разделением их на стоимостные и нестоимостные.

Правила N 1042 являются императивными, поскольку указанные пункты не содержат диспозиций и устанавливают определенный порядок и критерии установления размеров штрафов заказчиками (стоимостные и нестоимостные), иные положения Правил N 1042 не предоставляют права заказчику определять размер штрафа, устанавливая критерии по своему усмотрению.

Исходя из буквального толкования положений Правил N 1042, к стоимостным условиям контракта относятся те, в которых установлены обязательства, исполнение которых можно оценить в стоимостном (денежном) выражении.

Обязательства поставщика (подрядчика, исполнителя), не имеющие стоимостного выражения, - это все обязательства, которые поставщик (подрядчик, исполнитель) должен исполнить на основании контракта, заключенного в соответствии со статьей 34 Закона N 44-ФЗ, за исключением обязательств по поставке товара (выполнению работ, оказанию услуг) надлежащего качества и в оговоренном контрактом количестве (объеме).

Конкретный перечень нарушений, за которые контрактом предусматривается ответственность в виде штрафа (в т.ч. в отношении нарушений, не имеющих стоимостного выражения) не предусмотрен, поэтому вопрос о наличии оснований для предъявления к контрагенту требований об уплате штрафа должен решаться исходя из условий контракта и существа допущенного нарушения.

Если в контракте отсутствует определение, что именно является фактом нарушения условий исполнения контракта для применения штрафа за нарушение нестоимостного обязательства, следует исходить из самих формулировок обязательств, изложенных в контракте (техническом задании), и фактических обстоятельств их неисполнения (либо ненадлежащего исполнения).

Суд отмечает, что пени и штраф являются самостоятельными видами ответственности за неисполнение либо ненадлежащее исполнение обязательств, направленными на возмещение потерь кредитора.

Штраф как неустойка - это определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору за неисполнение или ненадлежащее исполнение своего обязательства в заранее установленном размере или в процентном отношении к стоимости предмета исполнения; кроме того, штраф является однократно взыскиваемой суммой. При взыскании штрафа нарушенное обязательство не имеет выражение во времени (например, поставка товара ненадлежащего качества).

Неустойка в виде пени, в свою очередь, обладает следующими признаками: пеня устанавливается на случай просрочки исполнения обязательства, то есть она призвана обеспечить лишь своевременное представление исполнения обязательства; пеня, как правило, определяется в процентах по отношению к сумме обязательства, не исполненного в установленный срок; пеня представляет собой длящуюся неустойку, которая взыскивается за каждый последующий период (например, за каждый день) просрочки неисполненного в срок обязательства.

В данном случае контрактом (графиком выполнения работ (Приложение № 2 к Дополнительному соглашению № 7 от 31.08.2022) определены сроки выполнения отдельных этапов и видов работ.

Между тем, в рассматриваемом случае просрочка исполнения обязательства не может являться основанием для начисления штрафа, поскольку за неисполнения указанного обязательства предусмотрена иная ответственность.

В соответствии со ст. 368 ГК РФ банк по банковской гарантии принимает на себя обязательство уплатить кредитору принципала денежную сумму по его письменному требованию.

Согласно ст. 369 ГК РФ банковская гарантия обеспечивает надлежащее исполнение принципалом его обязательства перед бенефициаром (основного обязательства). Таким образом, банковская гарантия является не только сделкой, но и способом обеспечения обязательства.

Статья 370 ГК РФ определяет, что предусмотренное банковской гарантией обязательство банка перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение которого она выдана.

Статья 374 ГК РФ устанавливает, что в требовании об оплате по банковской гарантии бенефициар должен указать, в чем состоит нарушение принципалом основного обязательства, в обеспечение которого выдана гарантия. Следовательно, при всей независимости банковской гарантии и специфике правового регулирования как абстрактной сделки, банковскую гарантию нельзя считать абсолютно безусловной сделкой, совершенно не зависящей от факта отсутствия основного обязательства, хотя бы потому, что в силу прямого указания в законе она является способом обеспечения обязательства, а неотъемлемым условием ее исполнения является нарушение принципалом основного обязательства.

Таким образом, неотъемлемым условием исполнения банковской гарантии является нарушением принципалом основного обязательства.

Следовательно, при всей независимости банковской гарантии и специфике правового регулирования как абстрактной сделки, банковскую гарантию нельзя считать абсолютно безусловной сделкой, совершенно независящей от факта отсутствия основного обязательства, хотя бы потому, что в силу прямого указания в законе она является способом обеспечения обязательства, а неотъемлемым условием ее исполнения является нарушение принципалом основного обязательства.

Между тем, исходя из смысла положений статей 374, 375.1 ГК РФ следует, что воля законодателя, при формулировке положений о банковской гарантии, не была направлена на предоставление возможности получения бенефициаром неосновательного обогащения в виде выплаты по банковской гарантии при отсутствии реального нарушения обязательств, в обеспечение исполнения которых выдавалась банковская гарантия.

В рассматриваемом случае требования ООО «Дортранстрой» направлены на пресечение угрозы необоснованного обогащения ответчиком по требованию от 10.01.2023 №17 об осуществлении уплаты денежной суммы по банковской гарантии от 09.01.2023 №1-БГ-23-У, выданной ПАО «АКИБАНК».

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу об отсутствии оснований для направления претензии в адрес подрядчика 20.01.2023, а также направления в ПАО «АКИБАНК» требования АО «СХЗ» от 10.01.2023 №17 об осуществлении уплаты денежной суммы в виде штрафа в размере 3 700 000 рублей по независимой гарантии от 09.01.2023 №1-БГ-23-У и удовлетворения встречных исковых требований в части взыскании штрафа в размере 3 700 000 рублей.

ООО «Дортранстрой» также заявляет о наличии оснований для списания начисленных неустоек.

При этом, списание начисленной неустойки (штрафа), предусмотренное Правилами списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом (далее - Правила), утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 №783, истец не вправе осуществить ввиду следующего.

В соответствии с п.2 Правилами списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме (п. 2 Правил).

В то же время, из материалов дела следует и не оспаривается сторонами, что. обязательства по контракту исполнены не в полном объеме, условие, предусмотренное пунктом 2 Правил, не соблюдено, начисленная сумма штрафа списанию не подлежит.

Иные доводы правового значения не имеют.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по государственной пошлине возлагаются на ответчика по первоначальному иску в размере, установленном ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Поскольку в удовлетворении встречных исковых требований отказано, то государственная пошлина подлежит отнесению на истца по встречному иску по правилам части 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в размере, установленном ст. 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями  49, 110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Исковые требования Общества с ограниченной ответственностью «Дортрансстрой» удовлетворить.

Отменить начисление штрафа по претензии за нарушение графика выполнения работ исх. № 2554 от 07.10.2022г.

Признать недействительным требование Акционерного общества "Салаватский химический завод" о выплате денежных средств по банковской гарантии от 09.01.2023 № 1-БГ-23-У в сумме 3 700 000 руб. 83 коп. (исх.№ 17 от 10.01.2023), адресованное ПАО Акционерный коммерческий ипотечный банк АКИБАНК.

Взыскать с АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "САЛАВАТСКИЙ ХИМИЧЕСКИЙ ЗАВОД" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "ДОРТРАНССТРОЙ" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) расходы по оплате государственной пошлины в размере 6000 рублей.

В удовлетворении встречных исковых требований  Акционерному обществу "Салаватский химический завод" отказать.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу по ходатайству взыскателя.

Решение может быть обжаловано в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его  в  полном  объеме)  через  Арбитражный  суд  Республики Башкортостан.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на Интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru.

 

Судья                                                                          Д.П. Кузнецов