Именем Российской Федерации

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТУЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ

300041, Россия, 

<

...>

тел./факс 

<

***>; 

 e-mail: a68.info@arbitr.ru;

http://www.tula.arbitr.ru 

Р Е Ш Е Н И Е

 

г. Тула                                                                                                                    Дело № А68-4883/2020                                                                              

Резолютивная часть решения объявлена 24 мая 2022 год                                                                   

Решение в полном объеме изготовлено 31 мая 2022 год

Арбитражный суд Тульской области в составе судьи  Андреевой Е. В.,  при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению акционерного общества «Тулагоргаз» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к комитету Тульской области по тарифам (ОГРН 1067107006218, ИНН 

<

***>) о признании незаконными постановление от 06.05.2020 № 10/1, постановление от 06.05.2020 № 10/2, обязав зответчика устранить допущенные нарушения законодательства в области регулирования тарифов (цен), взыскании расходов по оплате государственной пошлины,

при участии в заседании:

от заявителя: ФИО2 – представитель по доверенности от 01.02.2022, диплом,  ФИО3 – представитель по доверенности от 24.01.2022, диплом, 

от ответчика: ФИО4 – представитель по доверенности от 27.01.2022, диплом,                    ФИО5 – представитель по доверенности от 27.01.2022, диплом, ФИО6 – представитель по доверенности от 27.01.2022, диплом,

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Тулагоргаз» (далее – Общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением к комитету Тульской области по тарифам (далее – Комитет, ответчик) о признании незаконными постановления от 06.05.2020 № 10/1, постановления от 06.05.2020 № 10/2, обязав устранить допущенные нарушения законодательства в области регулирования тарифов (цен), взыскании расходов по оплате государственной пошлины.

Заявитель поддержал требования в полном объеме.

Ответчик возражал против удовлетворения требований по основаниям, изложенным в отзывах. 

Из материалов дела суд установил: 

АО «Тулагоргаз» является газораспределительной организацией в границах эксплуатационной ответственности на территории муниципального образования в г. Туле и исполнителем по подключению (технологическому присоединению) объектов капитального строительства к сетям газораспределения в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30.12.2013 года №1314 «Об утверждении Правил подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства к сетям газораспределения, а также об изменении и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Правила 1314).

АО «Тулагоргаз» направило в комитет Тульской области по тарифам заявления и материалы, необходимые для установления платы за технологическое присоединение объектов капитального строительства по индивидуальным проектам:

-объект «Модульная котельная для многоквартирных домов с нежилыми помещениями по адресу: 

<

...>».

-объект «Котельная для отопления и горячего водоснабжения военного городка №68,106 вдд в г. Тула (шифр объекта Т-42/19-19).

По результатам анализа документов, представленных АО «Тулагоргаз» для установления платы Комитет, постановлениями от 06.05.2020 № 10/1 и № 10/2, утвердил размер платы за подключение (технологическое присоединение) данных объектов капитального строительства к сетям газораспределения АО «Тулагоргаз». Однако при утверждении платы за подключение Комитетом из ее состава были исключены следующие расходы на выполнение мероприятий по подключению объектов капитального строительства по индивидуальным проектам:

1. По разделу «Расходы на разработку проектной документации» не учтены расходы по п. 1.5 проектного решения «Защитные короба газопровода. Протяженность до 1 км». Футляры (1=67 м.).

2. По разделу «Расходы на выполнение технических условий»:

- исключены дополнительные расходы, составляющие затраты на оплату труда и сопутствующие им расходы;

- занижены цены на материальные ресурсы;

- исключены расходы на исполнительную съёмку;

- исключены расходы на временные здания и сооружения;

- исключены расходы на проверку изоляции газопровода дефектоскопом, приборную проверку изоляционного покрытия, замер потенциалов «сооружение - земля»;

- произведена замена расценок на демонтажные работы со сборника ТЕРр-68 на соответствующие расценки по ТЕР-27;

- исключены затраты на доработку грунта вручную, обратную засыпку грунта вручную;

- исключены расходы на погрузочные работы при автомобильных перевозках грунта растительного слоя (земля, перегной) (расценка ТССЦпг-01-01-01-039);

- исключены затраты на установку и стоимость временных заглушек;

- исключен коэффициент 1,57 на приведение к диаметру 355 мм от 225 мм в расценке на монтаж муфт с закладными электронагревателями д 355 мм.;

- исключены затраты на крепление инвентарными щитами стенок траншеи.

Не согласившись с размером платы за технологическое подключение, утвержденным указанными постановлениями, заявитель обратился в суд с настоящими требованиями.

Изучив материалы дела, исследовав и оценив представленные доказательства, выслушав представителей сторон, суд приходит к выводу о том, что заявление  не подлежит удовлетворению. При этом суд исходит из следующего.

В соответствии с ч.1 ст.198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч.4 ст.200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов и действий (бездействия) государственных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта, оспариваемых действий (бездействие) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч.1 ст.198, ч.4 ст.200 АПК РФ и п.6 постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.1996г. №6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» для удовлетворения требований о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) органов местного самоуправления необходимо наличие двух условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

В соответствии с ч.1 ст.65, ч.5 ст.200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие). 

В силу положений статьи 23.2 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации», государственному регулированию подлежат плата за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям (далее - технологическое присоединение) и (или) стандартизированные тарифные ставки, определяющие ее величину. Размер платы за технологическое присоединение и (или) стандартизированные тарифные ставки, определяющие ее величину, устанавливаются органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, и в соответствии с методическими указаниями по расчету размера данной платы и (или) размеров данных стандартизированных тарифных ставок, утвержденными федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

Затраты газораспределительной организации на проведение мероприятий по технологическому присоединению, в том числе расходы на строительство и (или) реконструкцию необходимых для технологического присоединения объектов газового хозяйства, включаются в расходы газораспределительной организации, учитываемые при установлении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям и (или) предусмотренных частью второй статьи 17 настоящего Федерального закона специальных надбавок к указанным тарифам, а также платы за технологическое присоединение и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. При этом в состав платы за технологическое присоединение и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, не допускается включение расходов газораспределительной организации, учтенных при установлении тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям и (или) специальных надбавок к указанным тарифам, а в состав тарифов на услуги по транспортировке газа по газораспределительным сетям и (или) специальных надбавок к указанным тарифам не допускается включение расходов, учтенных при установлении платы за технологическое присоединение и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину. Состав расходов газораспределительных организаций, включаемых в состав платы за технологическое присоединение и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, определяется федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

Постановлением Правительства РФ от 29.12.2000 № 1021 «О государственном регулировании цен на газ, тарифов на услуги по его транспортировке и платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям на территории Российской Федерации» утверждены Основные положения формирования и государственного регулирования цен на газ, тарифов на услуги по его транспортировке и платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям на территории Российской Федерации» (далее - Основные положения), п. 10 которых также установлено, что регулирование платы и (или) ставок, осуществляется в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в сфере государственного регулирования цен (тарифов).

Пунктом 27 Основных положений предусмотрено, что регулирующий орган в соответствии с законодательством Российской Федерации несет ответственность за экономическую обоснованность устанавливаемых цен (тарифов) и своевременность их введения, а также за разглашение сведений, составляющих коммерческую тайну.

В пункте 13(1) Правил технологического присоединения, утвержденных постановлением Правительства РФ №1547 от 13.09.2021 предусмотрено, что размер платы за технологическое присоединение определяется исходя из технических параметров подключения и в соответствии с методическими указаниями по расчету платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, утвержденными федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования цен (тарифов).

Согласно пунктам 105, 107 Правил технологического подключения, после окончания разработки проектной документации сети газораспределения и проведения ее экспертизы, если она подлежит экспертизе в соответствии с законодательством Российской Федерации, исполнитель в течение 5 рабочих дней направляет в орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов заявление об установлении платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту (далее - заявление об установлении платы), но не позднее дня окончания срока, равного двум третьим срока осуществления мероприятий по подключению, установленного в договоре о подключении. К заявлению об установлении платы прилагаются следующие материалы:

а) заключенный договор о подключении;

б) технические условия (если выдавались);

в) положительное заключение экспертизы проектной документации, в том числе сметной документации, сети газораспределения, если она подлежит экспертизе в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности;

г) расчет необходимой валовой выручки по подключению (технологическому присоединению) с выделением стоимости каждого мероприятия, необходимого для осуществления газораспределительной организацией подключения (технологического присоединения) по индивидуальному проекту с приложением экономического обоснования исходных данных (с указанием применяемых норм и нормативов расчета), выполненный в соответствии с методическими указаниями по расчету платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям и (или) стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов.

Таким образом, АО «Тулагоргаз» одновременно с заявлением об установлении платы обязан был представить Комитету экономические обоснования исходных данных с указанием по каждому мероприятию применяемые нормы и нормативы расчета.

По заданию Комитета была проведена экспертиза расчетных и обосновывающих документов, представленных АО «Тулагоргаз» в целях установления экономически обоснованной величины платы за технологическое присоединение. По результатам экспертизы, оспариваемыми постановлениями ответчиком была установлена величина платы за технологическое присоединение, в которых установлено отсутствие экономического обоснования исходных данных по оспариваемым АО «Тулагоргаз» позициям.

В целях проверки доводов заявителя о необоснованном исключении расходов на выполнение мероприятий по подключению объектов капитального строительства по индивидуальным проектам, определением от 20.10.2021 судом назначена экспертиза, проведение которой было поручено ГАУ ТО «Управление государственной экспертизы в строительстве по Тульской области».

На разрешение экспертов поставлены следующие вопросы:

1. Предусмотрены ли и в каком объеме в составе проектно-сметной документации шифр 724-2019 и 671-2019, разработанной АО «Тулагоргаз» в целях подключения объектов: «Модульная котельная для многоквартирных домов с нежилыми помещениями по адресу: 

<

...>» и «Котельная для отопления  и горячего водоснабжения военного городка № 68,106 вдд в г. Тула шифр объекта Т-42/19-19»,   для установления платы за технологическое присоединение:

1.1 мероприятия по устройству защитных коробов (не футляров) газопровода, на каких участках газопровода, в каком объеме и какими нормативно-техническими документами установлено требование по прокладке газопровода в защитном коробе?

1.2 мероприятия по устройству временных зданий и сооружений, к какой категории (титульные/ нетитульные) относятся предусмотренные временные здания и сооружения и за счет каких средств покрываются расходы на устройство указанных временных зданий и сооружений?

1.3 мероприятия по проверке изоляции дефектоскопом, приборную проверку изоляционного покрытия, замер потенциалов «сооружение - земля», за счет каких средств осуществляется возмещение стоимости работ и затрат, в случае если потребность в них возникает  в ходе строительства?

1.4 мероприятия по доработке грунта вручную и каким нормативно-техническим документом устанавливается необходимость выполнения мероприятий по доработке грунта вручную.  При необходимости указать каким образом определить величину затрат на выполнение данной работы?

1.5 мероприятия по временному размещению грунта, разработанного в отвал (в каком объеме и на какой площадке), погрузочные работы?

1.6 мероприятия по креплению инвентарными щитами стенок разрабатываемых выемок. Если такие мероприятия запланированы, то в каком объеме предусмотрены работы по креплению щитами стенок траншей, а в каком объеме стенок котлованов для врезки (в отношении рабочего проекта шифр 724-2019)?

2.  Применим ли при расчете стоимости рабочих проектов шифр 724-2019 и 671-2019, разработанных АО «Тулагоргаз», «ценообразующий коэффициент К = 1,1 при проектировании в городах с населением от 500 тыс. жителей», каким документом установлена численность городского и сельского населения МО город Тула и какова численность городского населения МО город Тула в 4 квартале 2019 и 1 квартале 2020г?

3. На каком уровне цен составлены сметные расчеты, представленные АО «Тулагоргаз» для установления платы за технологическое присоединение и соответствуют ли цены (сборники ТССЦ, коммерческие предложения, прайс-листы и т.п.) на материальные ресурсы выбранному периоду расчета, а также решениям, предусмотренным в рабочих проектах шифр 724-2019 и 671-2019, представленным АО «Тулагоргаз» для установления платы за технологическое присоединение?

4. Соответствуют ли мероприятия по установке временных заглушек (заглушек с закладными нагревателями и типа «Спигот») перечню национальных стандартов и сводов правил (частей таких стандартов и сводов правил), в результате применения которых на обязательной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона от 30.12.2009 № 384-ФЗ "Технический регламент о безопасности зданий и сооружений" на период строительства объекта и до ввода его в эксплуатацию в части обеспечения необходимых требований по безопасности, герметичности и надежности?

Предусмотрены ли и на каких участках разделом «Проект организации строительства» проектной документации 724-2019-ПОС и 671-2019-ПОС, представленной АО «Тулагоргаз» для установления платы за технологическое присоединение, мероприятия по монтажу и демонтажу временных заглушек в процессе строительства газопровода, а также мероприятия по утилизации отрезанных заглушек как отходов изделий из полиэтилена?

5.Каким сборником территориальных сметных нормативов (ТЕР-2001) в редакции 2014 года ТЕР27» Автомобильные дороги» или ТЕР р68»Благоустройство» определяется стоимость работ по разборкеасфальтобетонного покрытия, выполняемого в ходе производства работ потехнологическому присоединению?

6. В составе каких расходов должны учитываться расходы на производство исполнительной съемки согласно норм действующего законодательства?

7. Какую расценку применить для учета  затрат на монтаж муфт с закладнымиэлектронагревателями диаметром 355 мм ?

По результатам проведенной экспертизы в материалы дела 24.01.2022 ГАУ ТО «Управление государственной экспертизы в строительстве по Тульской области» представлено экспертное заключение. 

Согласно заключению судебной экспертизы от 24.01.2022 эксперт пришел к следующим выводам.

По вопросу № 1.1 эксперт пришел выводу, что в проектной документации при пересечении газопроводом инженерных сетей и твердых покрытий предусмотрены футляры. В проектной документации отсутствуют устройства коробов при пересечении с кабелями связи и подземными электрокабелями.

Так же эксперт сообщил, что по представленным данным невозможно сделать вывод требуется ли устройство коробов, так как не представлена графическая часть в читаемом виде, невозможно оценить наличие или отсутствие пересечений проектируемого газопровода с кабелем связи или электрокабелем.

По вопросу № 1.2. эксперт пришел к выводу, что в проектной документации в соответствии с СП 48.13330.2019, приложение «К» предусмотрены мероприятия по устройству временных зданий и сооружений категории титульные и нетитульные:

Титульные - обеспечение   электроэнергии   осуществляется   от передвижной электростанции,   на   строительной   территории   располагаются складские площадки, необходимые для производства работ. 

Нетитульные -выполняется ограждение траншей, а также в местах переходов через траншеи устанавливаются мостики шириной не менее 0,6 м с перилами высотой 1,2 м.

Следуя рекомендациям ГСН 81-05-01-2001 (действующим в период строительства 15.05.2001 - 19.06.2020), затраты на строительство титульных временных зданий и сооружений определяются в процентах от сметной стоимости строительных и монтажных работ по итогам глав 1-7 (графы 4 и 5) сводного сметного расчета стоимости строительства. Затраты на нетитульные сооружения должны быть учтены нормами накладных расходов. Решения по данным вопросам в представленной проектной документации соответствуют требованиям нормативных документов в области ценообразования.

По вопросу № 1.3 эксперт пришел к выводу, что затраты на мероприятия по проверке изоляции дефектоскопом, приборную проверку изоляционного покрытия, замер потенциалов «сооружение - земля» должны быть учтены в составе прямых затрат при составлении проектно-сметной документации. В представленной проектно-сметной документации данные работы расценены по прейскуранту ОАО «Газпром», который не внесен в Федеральный реестр сметных нормативов, таким образом,  данные расценки должны быть приняты иным образом, например, по результатам конъюнктурного анализа.

По вопросу № 1.4 эксперт пришел к выводу, что в проектной документации предусмотрено пересечение с подземными коммуникациями и в соответствии с СП 42-101-2003 п. 10.139 необходимо предусматривать мероприятия по доработке грунта вручную. Следуя рекомендациям справочников при разработке траншеи 97% объёма работ, принимается механизировано и 3% объёма - доработка вручную. Для определения затрат используется Таблица ТЕР01-02-057, с применением коэффициента из приложения 1.12 п.3.187 «Доработка вручную, зачистка дна» технической части сборника ТЕР01 «Земляные работы». Решения по данным вопросам в представленной проектной документации соответствуют требованиям нормативных документов в области ценообразования.

По вопросу № 1.5 эксперт пришел к выводу, что в разделах «Проект организации строительства» (шифр 724-2019, 617-2019) предусмотрены мероприятия по временному размещению грунта, разработанного в отвал, погрузочные работы, но в каком объеме и на какой площадке вывод невозможно сделать, так как данных недостаточно. Не представлены разделы проектной документации в полном объеме согласно постановлению Правительства № 87 от 16.02.2008.

По вопросу № 1.6 эксперт пришел к выводу, что  в разделах «Проект организации строительства» (шифр 724-2019, 617-2019) предусмотрены мероприятия по креплению инвентарными щитами стенок разрабатываемых траншей в местах врезок, а также в рабочих и приемных котлованах при выполнении работ закрытым способом методом ННБ и в местах, где требуется пребывание работников. В соответствии с СП 42-101-2003 «Общие положения по проектированию и строительству газораспределительных систем из металлических и полиэтиленовых труб» п. 10.27 Траншея и котлованы должны разрабатываться с откосами. Траншеи с вертикальными стенками без крепления разрешается разрабатывать в мерзлых и в грунтах естественной влажности с ненарушенной структурой при отсутствии грунтовых вод на следующую глубину, м:

-в насыпных песчаных и гравелистых грунтах - не более 1;

-в супесях - не более 1,25;

-в суглинках и глинах - не более 1,5.

По вопросу № 2 эксперт пришел к выводу, что коэффициент применяется согласно технической части сборника СБЦП 81-2001-14 «п. 2.2.19. При проектировании объектов в городах с населением от 500 тысяч человек до 1 млн. к ценам применяется ценообразующий коэффициент до 1,1; с населением более 1 млн. человек - ценообразующий коэффициент до 1,2; для городов Москва и Санкт-Петербург - ценообразующий коэффициент до 1,4», и не предполагает деления населения на городское и сельское.

По вопросу № 3 эксперт пришел к выводу, что сметы пересчитаны в текущий уровень цен с применением расчетных индексов, дифференцированных по единичным расценкам на 4 квартал 2019 года. Прайс-листы и коммерческие предложения датированы периодом от июня 2019 до февраля 2020 года. 

По вопросу № 4 эксперт пришел к выводу, что мероприятия по установке временных заглушек соответствуют перечню национальных стандартов и сводов правил (частей таких стандартов и сводов правил), в результате применения которых на обязательной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона от 30.12.2009 № 384-ФЗ «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений». Установка заглушек «Спигот» обеспечивает предотвращению засорения полости труб, секций, плетей. В разделе «Проект организации строительства» проектной документации 724-2019-ПОС и 671-2019-ПОС, предусмотрена установка заглушек.

По вопросу № 5 эксперт пришел к выводу, что сборники территориальных сметных нормативов (ТЕР-2001) в редакции 2014 года ТЕР27 «Автомобильные дороги» или ТЕРр68 «Благоустройство» включены в Федеральный реестр сметных нормативов и могут в равной степени быть использованы для определения затрат на производство работ. Сборниками ТЕРр учтены затраты, учитывающие отсутствие возможности применения технологических схем производства работ, принятых в сметных нормах, включенных в сборники ТЕР (ТЕР27); потери подрядных организаций, связанные с малообъемностью работ; снижение уровня годового режима работы строительных машин.

По вопросу № 6 эксперт пришел к выводу, что затраты на производство исполнительной съёмки должны быть учтены в составе Главы 9 «Прочие затраты» в сводном сметном расчете, согласно приложению № 9 к Методике определения сметной стоимости строительства, реконструкции, капитального ремонта, сноса объектов капитального строительства, работ по сохранению объектов культурного наследия (памятников истории и культуры) народов Российской Федерации на территории Российской Федерации. Приказ Минстроя РФ от 04.08.2020 

<

...> «Затраты заказчика по вводу объектов в эксплуатацию (затраты на кадастровые работы, выполнение контрольно-исполнительных геодезических съемок подземных инженерных коммуникаций в границах участка, на выполнение исполнительной топографической съемки при сдаче объекта в эксплуатацию, на подготовку технических планов зданий и сооружений, оформление технических паспортов объектов и т.д.). Определяются эти затраты локальными сметными расчетами (сметами) и (или) расчетами, разработанными с применением сметных нормативов, сведения о которых включены в ФРСН. При отсутствии сметных нормативов определяются расчетом согласно нормативам, ценам, тарифам, утверждаемым органами государственной власти и местного самоуправления в соответствии с полномочиями, установленными законодательством Российской Федерации. В случаях, когда законодательством не установлено государственное регулирование - согласно ценам и тарифам специализированных организаций в соответствии с положениями пункта 13 Методики.

По вопросу № 7 эксперт пришел к выводу, что территориальные сметные нормативы ТЕР-2014 не содержат расценки на сварку полиэтиленовых труб при помощи соединительных деталей с закладными нагревателями диаметром более 225 мм (ТЕР24-02-002-05), и рекомендаций по определению таковых затрат нет. Проанализировав, расценки сборника базы ФЕР-2020: ФЕР24-02-002-05 «Сварка полиэтиленовых труб при помощи соединительных деталей с закладными электронагревателями, диаметр труб: 225 мм» и ФЕР24-02-002-12 «Сварка полиэтиленовых труб при помощи соединительных деталей с закладными электронагревателями, диаметр труб: 355 мм» - эксперт сделал вывод, что трудоемкость процесса установки муфты диаметром 355 мм выше, чем для муфты диаметром 225 мм, а следовательно, применение повышающего коэффициента допустимо. В проектно-сметной документации применен повышающий коэффициент 1,58.

Согласно ч.1 ст.64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном АПК РФ и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. 

В силу ст.68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами. 

Заключение эксперта признается одним из доказательств по делу наряду с иными доказательствами.

Оценивая указанные доказательства, суд исходит из того, что заключение эксперта является одним из видов доказательств по делу, исследуется и оценивается наряду с другими доказательствами, не имеет заранее установленной силы, не носит обязательного характера и в силу ст.71 АПК РФ подлежит оценке наравне с другими представленными доказательствами.

Оценив экспертные заключения, в совокупности с другими доказательствами, суд принимает их в качестве доказательства по делу.

Как уже отмечалось ранее, в силу положений Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации», постановления Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 № 1021 «О государственном регулировании цен на газ, тарифов на услуги по его транспортировке и платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям на территории Российской Федерации», приказа ФАС России от 16.08.2018 № 1151/18 государственное регулирование платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям осуществляется путем установления фиксированных цен (тарифов) или их предельных уровней исходя из возмещения газораспределительным организациям экономически обоснованных затрат, связанных с оказанием услуг по технологическому присоединению к газораспределительным сетям.

Регулирующий    орган    в    соответствии    с законодательством Российской Федерации несет ответственность за экономическую обоснованность устанавливаемых цен (тарифов).

Регулируемая организация не только заинтересована в подтвержу экономической обоснованности своих расходов, но и несет установленную законодательством обязанность по экономическому обоснованию необходимой валовой выручки по подключению (технологическому присоединению с выделением стоимости каждого мероприятия, необходимого для осуществления газораспределительной организацией подключения (технологического присоединения) по индивидуальному проекту с приложением экономического обоснования исходных данных (с указанием применяемых норм и нормативов расчета), выполненный в соответствии с методическими указаниями по расчету платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям.

Безопасность зданий и сооружений, а также связанных со зданиям и сооружениями процессов проектирования (включая изыскания) строительства, монтажа, наладки, эксплуатации и утилизации (сноса) обеспечивается посредством соблюдения требований Федерального закона от 30.12.2009 №384-Ф3 «Технический регламент о безопасности зданий и сооружений» (далее - Федерального закона от 30.12.2009 №384-Ф3) и требований стандартов и сводов правил, включенных в указанные в частях 1 и 7 статьи 6 данного закона перечни, или требований специальных технических условий.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2014 № 1521 утвержден перечень национальных стандартов и сводов правил (частей таких стандартов и сводов правил), в результате применения которых на обязательной основе обеспечивается соблюдение требований Федерального закона от 30.12.2009 №384-Ф3.

Вместе с тем, как уже отмечалось ранее, нормами Федерального закона от 30.12.2009 №384-ФЗ предусмотрена возможность и определен порядок подготовки проектной документации в случае отступлений от требований перечня.

Так, в соответствии с п. 8 ст. 6 Федерального закона от 30.12. №384-Ф3 в случае, если для подготовки проектной документации требуется отступление от требований, установленных включенными в указанный в части 1 данной статьи перечень национальными стандартами и сводами правил, недостаточно требований к надежности и безопасности, установленных указанными стандартами и сводами правил, или такие требования не установлены, подготовка проектной документации и строительство здания или сооружения осуществляются в соответствии со специальными техническими условиями, разрабатываемыми и согласовываемыми в порядке, установленном уполномоченным федеральным органом исполнительной власти.

Пунктом 6 статьи 15 Федерального закона от 30.12. №384-Ф3  установлено, что соответствие проектных значений параметров и других проектных характеристик здания или сооружения требованиям безопасности, а также проектируемые мероприятия по обеспечению его безопасности должны быть обоснованы ссылками на требования настоящего Федерального закона и ссылками на требования стандартов и сводов правил, включенных в указанные в частях 1 и 7 статьи 6 данного закона перечни, или на требования специальных технических условий. В случае отсутствия указанных требований соответствие проектных значений и характеристик здания или сооружения требованиям безопасности, а также проектируемые мероприятия по обеспечению его безопасности должны быть обоснованы одним или несколькими способами из следующих способов:

 1) результаты исследований;

 2) расчеты и (или) испытания, выполненные по сертифицированным или апробированным иным способом методикам; 

 3) моделирование сценариев возникновения опасных природных процессов и явлений и (или) техногенных воздействий, в том числе при неблагоприятном сочетании опасных природных процессов и явлений и (или) техногенных воздействий;

4) оценка риска возникновения опасных природных процессов и явлений и (или) техногенных воздействий.

При принятии тарифного решения, в частности при утверждении платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям орган государственного регулирования цен (тарифов) обязан исходить из следующего:

1. Нормы действующего законодательства в сфере строительства, предусматривающие     (обосновывающие) включение в проектную документацию статей затрат (мероприятий), выполняемых регулируемой организацией при осуществлении технологического присоединения газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям;

2. Наличие и объем предусмотренных законодательством мероприятий в проектной документации, представленной регулируемой  организацией в орган тарифного регулирования;

3. Экономически обоснованная и документально подтвержденная сметная стоимость данных мероприятий.

Однако, как следует из материалов дела и заключения эксперта, часть расходов по спорным статьям затрат, включенным АО «Тулагоргаз» в состав платы за технологическое присоединение (осмечен) по индивидуальным проектам, разработанным заявителем, не предусмотрены нормами действующего законодательства и (или) не нашли своего отражения в проектной документации, что также отмечено экспертом в заключении, но при этом включены в сметный расчет.

Кроме того, сборники строительных правил содержат весь комплекс технических мероприятий, возможных к применению в тех или иных случаях строительных работ.

Проектировщик, выполняя требование части 2 статьи 5 Федерального закона от 30.12.2009 №384-Ф3 которой установлено, что безопасность зданий и сооружений, а также связанных со зданиями и с сооружениями процессов проектирования (включая изыскания), строительства, монтажа, наладки, эксплуатации и утилизации (сноса) обеспечивается посредством соблюдения требований настоящего Федерального закона и требований стандартов и сводов правил, включенных в указанные в частях 1 и 7 статьи 6 настоящего Федерального закона перечни, или требований специальных технических условий» под свою полную ответственность при проектировании обязан предусмотреть в проекте необходимый и достаточный комплекс мероприятий для осуществления безопасного и качественного строительства объекта.

Сметчик обязан выполнить сметный расчет в строгом соответствии с проектом и не имеет права по своему усмотрению менять проектные решения (заменять футляр на короб), а также добавлять либо исключать те или иные мероприятия в сметном расчете по своему усмотрению  основываясь на положениях строительных правил, которые ему кажутся целесообразными, так как это не входит в его компетенцию и сферу ответственности, что установлено требованиями Постановления Госстроя России от 05.03.2004 № 15/1 (ред. от 16.06.2014) «Об утверждении и введении в действие Методики определения стоимости строительной продукции на территории Российской Федерации» (вместе с «МДС 81-35.2004...») «п. 3.9. Основанием для определения сметной стоимости строительства могут являться: исходные данные заказчика для разработки сметной документации, предпроектная и проектная документация, включая чертежи, ведомости объемов строительных и монтажных работ, спецификации и ведомости потребности оборудования, решения по организации и очередности строительства, принятые в проекте организации строительства (ПОС), пояснительные записки к проектным материалам, а на дополнительные работы - листы авторского надзора и акты на дополнительные работы, выявленные в период выполнения строительных и ремонтных работ.»

Таким образом, действующим законодательством четко регламентированы, как перечень мероприятий, выполняемых регулируемой организацией при осуществлении технологического присоединения газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям, так и порядок их учета (отражения) в проектной документации с последующим определением сметной стоимости строительства.

Расходы регулируемой организации, не предусмотренные нормами действующего законодательства, а также экономически не обоснованные, не подтвержденные соответствующими документами и материалами подлежат обязательному исключению органом государственного регулирования цен (тарифов) при плате за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям.

Во исполнение норм действующего законодательства при утверждении платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям, оспариваемые статьи затрат были исключены.

В ходе судебного разбирательства, поскольку объекты по индивидуальным проектам уже находились в стадии строительства, суд в целях уточнения позиции заявителя-коммерческой организации по необоснованному исключению при установлении тарифа ряда позиции, неоднократно просил заявителя предоставить документы, подтверждающие факт реального несения расходов по спорным, исключенным позициям. Однако, испрашиваемые документы предоставлялись заявителем неактивно, иногда в нечитаемом виде и неполном объеме, что нашло свое отражение также в экспертном заключении.

Таким образом, попытка суда установить факт реального несения расходов заявителем при строительстве 2 объектов по индивидуальным проектам для установления факта необоснованного исключения ответчиком из  составляющих тарифа спорных позиций, желаемого результата не дала ввиду предоставления заявителем неполного объема информации. 

Доводы сторон по спорным позициям представлены в материалах дела. Однако, по мнению суда, различия в подходах к оценке затрат для включения либо исключения из расчета при определении тарифа по индивидуальным проектам заключается в разнице исходной цели сторон: заявитель – получение прибыли (коммерческая организация); ответчик – установление экономически обоснованной стоимости (тарифа за технологическое подключение, которое в итоге ложится на конечного потребителя.

Как суд уже писал, по результатам экспертизы подтверждена обоснованность включения заявителем ряда затрат, которые отражены в проектной и сметной  документации, но по ряду позиций эксперт однозначно не ответил ввиду отсутствия необходимого объема документации. Кроме того, заявитель не обосновал каким образом позиции, по которым эксперт подтвердил доводы заявителя, могли повлиять в конечном итоге на установленный тариф. Проектная документация по индивидуальным проектам была подготовлена заявителем, осмечена, государственную экспертизу не проходила.    

Размер подлежащей применению платы определен ответчиком с учетом положений Методических указаний по расчету размера платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям и (или) размеров стандартизированных тарифных ставок, определяющих ее величину, утвержденных Приказом ФАС России от 16.08.2018 № 1151/18 (далее - Методические указания).

Размер платы за технологическое присоединение по индивидуальному проекту определяется на основании представленных газораспределительной организацией документов по формуле, приведенной в пункте 17 Методических указаний по расчету платы исходя из суммы всех расходов газораспределительной организации по реализации мероприятий по подключению (технологическому присоединению) по индивидуальному проекту и эффективной ставки налога на прибыль.

Состав расходов, включаемых в плату за технологическое присоединение в случаях присоединения газоиспользующего оборудования по индивидуальному проекту, определен Методическими указаниями по расчету платы и включает расходы на разработку проектной документации, расходы на выполнение технических условий, расходы, связанные с мониторингом выполнения заявителем технических условий, расходы, связанные с осуществлением фактического подключения (технологического присоединения) объектов капитального строительства заявителя к сети газораспределения и проведением пуска газа. В соответствии с пунктом 18 Методических указаний по расчету платы расходы определяются на основании представленной газораспределительной организацией сметной стоимости строительства, но не выше средних рыночных цен материалов (работ, услуг), необходимых для строительства газораспределительной сети в целях технологического присоединения.

Статьей 16 Федерального закона от 31.03.1999 № 69-ФЗ «О газоснабжении в Российской Федерации» закреплены основы создания и развития единого рынка газа на территории Российской Федерации на принципе создания взаимовыгодных отношений потребителей и поставщиков газа.

В соответствии с подпунктом «в» пункта 11 Основных положений регулирования, государственное регулирование цен на газ осуществляется исходя из достижения баланса экономических интересов покупателей и поставщиков газа. Во исполнение принципа достижения баланса экономических интересов, пунктом 10, подпунктом «ж» пункта 11, пунктом 26 (18) Основных положений регулирования закреплено, что регулирование платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям осуществляется исходя из принципа возмещения газораспределительным организациям экономически обоснованных затрат, связанных с оказанием услуг по технологическому присоединению к газораспределительным сетям.

Проведение экономической экспертизы расчетных и обосновывающих документов, предоставляемых регулируемыми организациями в целях установления платы за технологическое присоединение к сетям газораспределения, является дискреционным полномочием органа тарифного регулирования, то есть таким, которое позволяет в рамках действующих правовых актов по своему усмотрению определить вид и содержание принимаемого управленческого решения, обоснованного правовыми актами и индивидуальными особенностями ситуации, в котором такое решение принимается.

На основании изложенного, суд приходит к выводу, что материалами дела, в том числе экспертным заключением, не подтверждена необоснованность принятых Комитетом при утверждении тарифа размера расходов на технологическое присоединение, в том числе с учетом индивидуального характера проекта подключения (ст.65 АПК РФ).

Кроме того, суд обращает внимание на тот факт, что один из строящихся объектов введен в эксплуатацию, технологическое присоединение осуществлено и оплачено, следовательно, восстановление права заявителя при его нарушении невозможно в рамках данного спора. Из пояснений сторон следует, что оспариваемое постановление Комитета от 06.05.2020 № 10/1 заявителем исполнено, объект капитального строительства ООО «Современник»: «Модульная котельная для многократных жилых домов с нежилыми помещениями по адресу: 

<

...>» подключен к сетям газораспределения, заявителем получена плата за технологическое присоединение. 

При рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности (часть 4 статьи 200 АПК РФ).

Таким образом, требование о признании недействительным ненормативного правового акта, незаконными решения или действий (бездействия) органов, должностных лиц может быть удовлетворено судом при наличии одновременно двух условий: оспариваемые акты (решение, действия, бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушают права и законные интересы заявителя.

В данном случае материалами дела не подтверждается наличие совокупности указанных обстоятельств, являющихся необходимым условием для признания ненормативного правового акта недействительным.

С учетом изложенного в удовлетворении заявления следует отказать.

На основании статьи 110, части 2 статьи 111 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 6 000 руб. и расходы на проведение экспертизы в размере 100 000 руб. относятся на заявителя. 

Руководствуясь ст.ст.110, 167-170, 176, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

                                                        Р Е Ш И Л:

В удовлетворении требований акционерному обществу «Тулагоргаз» отказать.

Затраты по оплате судебной экспертизы и государственной пошлины отнести на заявителя.

Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Тульской области.

Судья                                           Е.В.Андреева