РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-152477/22-121-879

г. Москва

01 декабря 2022 г.

Резолютивная часть решения объявлена 24 ноября 2022 года

Полный текст решения изготовлен 01 декабря 2022 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе:

председательствующего - судьи Е.А. Аксёновой 

при ведении протокола с/з секретарем с/з – ФИО1

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

ОАО ГАК "Оборонпромкомплекс" (119180, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 23.07.2002, ИНН: 

<

***>)

к ФАС России (123001, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.04.2004, ИНН: 

<

***>)

третье лицо: АО "Арконик СМЗ"

о признании незаконным решения от 29.04.2022г. № НГ/43990/22

При участии: 

от заявителя: Островских К.А. (по дов. от 10.12.2021 № 20, паспорт), ФИО2 (по дов. от 07.10.2022 № 51, паспорт),

от ответчика: ФИО3 (по дов. от 22.02.2022 № МШ/13345/22, удостоверение),

от третьего лица: неявка (изв.),

УСТАНОВИЛ:

ОАО ГАК "Оборонпромкомплекс" (далее – заявитель) обратилось в арбитражный суд с  заявлением к ФАС России (далее – ответчик, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 29.04.2022г. № НГ/43990/22.

ФАС России представлен письменный отзыв на заявление, в котором просит суд в удовлетворении заявленных требований отказать.

Представители заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования.

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против удовлетворения заявленных требований.

АО "Арконик СМЗ", извещенное надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ о времени и месте проведения судебного заседания, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.kad.arbitr.ru, своего   представителя в суд не направило. Дело рассмотрено в его отсутствие в порядке ч. 5  ст. 156 АПК РФ.

Срок на обращение в арбитражный суд с заявлением об оспаривании решения государственного органа, предусмотренный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем соблюден. 

Исследовав материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, оценив представленные доказательства в их совокупности и взаимосвязи, арбитражный суд считает требования подлежащими удовлетворению в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, в ФАС России поступило заявление ОАО «ГАК «Оборонпромкомплекс» от 20.02.2022 о наличии в действиях АО «Арконик СМЗ признаков нарушения пункта 1 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в превышении 10 % установленного размера прибыли при ценообразовании на поставку крупногабаритных прессованных профилей из алюминиевых сплавов для лопастей вертолетов.

Рассмотрев поступившие материалы, ФАС России не установил в действиях Общества признаков нарушения антимонопольного законодательства в части установления монопольно высокой цены на рассматриваемую Продукцию, в связи с чем решением от 29.04.2022г. № НГ/43990/22 отказал в возбуждении дела, указав в Решении ФАС России на отсутствие оснований для принятия мер антимонопольного реагирования по информации, изложенной в заявлении ОАО «ГАК Оборонпромкомплекс».

ОАО ГАК "Оборонпромкомплекс", не согласившись с указанными выводами Федеральной антимонопольной службы, полагая, что решение от 29.04.2022г. № НГ/43990/22 является незаконным и необоснованным, нарушают права и законные интересы Заявителя в сфере осуществления предпринимательской деятельности, обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением о его оспаривании.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Судом установлено, что ОАО «ГАК «Оборонпромкомплекс» в соответствии с Указом Президента РФ от 04.08.2004 № 1009 включено в перечень стратегических акционерных обществ, 100 % акций в уставном капитале ОАО «ГАК «Оборонпромкомплекс» принадлежит Российской Федерации в лице Федерального агентства по управлению государственным имуществом. Основным видом деятельности заявителя является поставка алюминиевой и титановой продукции предприятиям Российского оборонно-промышленного комплекса (ОПК).

АО «Арконик СМЗ» является монопольным производителем алюминиевой продукции «крупногабаритные прессованные профили из алюминиевых сплавов для лопастей вертолетов». Конечным бенефициаром АО «Арконик СМЗ» является американская металлургическая компания Alcoa Corporation (Aluminum Company of America).

30.12.2004 г. по поручению Правительства Российской Федерации от 22 декабря 2004 г. № МФ-П7-6780, ФАС России выдало Предписание от 30.12.2004 г. № ЦА/11372, на основании которого между Заявителем и АО «Арконик СМЗ» заключен бессрочный договор, по условиям которого АО «Арконик СМЗ» (на момент подписания договора группа компаний «АЛКОА») обязано поставлять продукцию Заявителю для предприятий ОПК.

Подписание данного договора являлось обязательным условием согласия Правительства Российской Федерации на продажу акций указанного завода американской стороне.

В соответствии с пунктом 1.8. указанного договора, размер прибыли АО «Арконик СМЗ» при ценообразовании на поставку продукции Заявителю не может превышать 10%. Крупногабаритные прессованные профили из алюминиевых сплавов для лопастей вертолетов включены в перечень продукции, в отношении которой действует договор, согласно Приложению № 1 к договору.

Таким образом, по решению контрольного органа АО «Арконик СМЗ» был обязан воздерживаться от совершения действий, направленных на извлечение прибыли (рентабельности) свыше 10% по поставкам продукции Заявителю.

По результатам рассмотрения отчета АО «Арконик СМЗ» от 26.07.2021 г. № 900/205 о текущих отпускных ценах и об объемах производства АО «Арконик СМЗ» за первое полугодие 2021 г., представляемого в рамках исполнения пунктов 8, 10 Предписания ФАС России от 30.12.2004 г. № ЦА/11372, установлено следующее.

Как следует из представленного Отчета, в первом полугодии 2021 г. АО «Арконик СМЗ» были поставлены заявителю крупногабаритные прессованные профили из алюминиевых сплавов для лопастей вертолетов (профиль АВ.Т1.ПК 0632-1Ах10000) в количестве 364,3 т. на сумму 160 963,5 тыс. руб. Рентабельность (прибыль) единицы указанной продукции, поставленной по заказам Общества, составила 21,4%. Поставка продукции осуществлялась Обществу по заказам №№ 11983318, 12182215 -12182220.

При этом, в рамках подготовки к размещению заказа на поставку профилей АВ.Т1.ПК 0632-1 Ах 10000 по договору от 30.12.2004 г. Заявителем была запрошена цена на продукцию (письмо от 28.10.2020 г. № АФ-07/1627).

В ответ на указанное письмо АО «Арконик СМЗ» представило коммерческое предложение (письмо от 02.11.2020 г. № 920ми-1357/20), согласно которому цена на указанную продукцию составила 454 392 руб. за тонну продукции, без НДС. В соответствии с ценой, предложенной АО «Арконик СМЗ» в коммерческом предложении, прибыль в цене продукции составляла 24,65%, что является прямым нарушением условий договора между Обществом и АО «Арконик СМЗ» от 30.12.2004 г.

АО «Арконик СМЗ» предложило осуществить размещение заказов по цене 445 648, 00 руб. за тонну продукции по иному рамочному договору (от 11.01.2010 г. № 01-0689SMZ), заключенному между Заявителем и АО «Арконик СМЗ», что подтверждается письмом, отправленных на электронную почту Общества от 14.01.2021 г.

В этой связи, с целью сокращения расходов на приобретение продукции для дальнейшей поставки предприятию ОПК, Заявитель был вынужден разместить заказ профилей АВ.Т1.ПК 0632-1Ах10000 по иному договору (от 11.01.2010 г. № 01-0689SMZ), заключенному между сторонами вне рамок предписания ФАС России и не ограничивающему размер прибыли АО «Арконик СМЗ».

Как было указано выше, прибыль АО «Арконик СМЗ» в результате поставки продукции составила 21,4%.

15.09.2021г. в АО «Арконик СМЗ» была направлена претензия с требованием вернуть сумму прибыли, превышающей 10% рентабельности по заказам №№ 12182215 - 12182220 в первом полугодии 2021 года крупногабаритных прессованных профилей из алюминиевых сплавов для лопастей вертолетов (профиль АВ.Т1.ПК 0632-1Ах10000), рассчитанную как разница между ценой продукции с рентабельностью 21,4% и ценой продукции с рентабельностью 10%, что составляет 15 299 549,10 руб., однако, указанное требование со стороны АО «Арконик СМЗ» выполнено не было.

Учитывая, что АО «Арконик СМЗ» является монопольным производителем указанной продукции, пунктом 9 Предписания ФАС России от 30.12.2004 г. №ЦА/11372 установлено обязательство АО «Арконик СМЗ» не завышать цену и продавать продукцию по справедливым и разумным ценам.

В этой связи ОАО «ГАК «Оборонпромкомплекс» обратилось в ФАС России с требованием выдать АО «Арконик СМЗ» предупреждение о прекращении действий (бездействий), которые содержат признаки нарушения антимонопольного законодательства, и возбудить дело о нарушении антимонопольного законодательства в случае невыполнения предупреждения в установленный срок и выдать соответствующее предписание, на основании пунктов статьей 10, 44 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции).

ФАС России является федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по контролю за соблюдением антимонопольного законодательства, уполномоченным на возбуждение дел о нарушении антимонопольного законодательства, принимающим по результатам их рассмотрения решения и выдающим предписания (пункт 1 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 30 июня 2004 г. № 331).

29.04.2022контрольным органом вынесено оспариваемое решение. Отказывая в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении АО «Арконик СМЗ», контрольный орган лишь ограничился общей формулировкой о том, что на момент отказа в возбуждении дела у него отсутствовали достаточные данные, необходимые для выводов о наличии/отсутствии признаков нарушения антимонопольного законодательства, не приводя какую-либо аргументацию.

Пунктом 1 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, выраженные в установлении, поддержании монопольно высокой цены товара.

По смыслу части 1 статьи 5 Закона о защите конкуренции хозяйствующий субъект признается занимающим доминирующее положение на рынке, если он имеет возможность действовать независимо от конкурентов и потребителей (в том числе приобретающих товары для удовлетворения предпринимательских нужд) на рынке определенного товара и, следовательно, обладает возможностью самостоятельно в одностороннем порядке оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке.

В соответствии с пунктом 17 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 04.03.2021 № 2 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства», на основании статьи 6, пункта 1 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции злоупотреблением может быть признано установление (поддержание) доминирующим на рынке хозяйствующим субъектом монопольно высокой цены.

Суд приходит к выводу о том, что действия АО «Арконик СМЗ», как лица занимающего доминирующее положение на товарном рынке продукции на территории Российской Федерации, выразившиеся в превышении 10% установленного размера прибыли при ценообразовании на поставку продукции, что повлекло установление монопольно высокой цены, нарушают обязательные требования пункта 1 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции.

В качестве доказательств нарушения АО «Арконик СМЗ» требований антимонопольного законодательства Заявителем в контрольный орган были представлены:

-копия письма ОАО «ГАК «Оборонпромкомплекс» от 28.10.2020 г. № АФ-07/1627 (запрос цены на продукцию);

-копия письма АО «Арконик СМЗ» от 02.11.2020 г. № 920ми-1357/20 (коммерческое предложение), согласно которому прибыль в цене продукции составляла 24,65%;

-расчет прибыли АО «Арконик СМЗ» в цене согласно коммерческому предложению по письму от 02.11.2020 г. № 920ми-1357/20;

-копия электронного письма АО «Арконик СМЗ» от 14.01.2021 г.;

-расчет суммы прибыли (неосновательного обогащения) АО «Арконик СМЗ», превышающей 10%;

-копия предписания ФАС России от 30.12.2004 г. № ЦА/11372;

-копия договора от 30.12.2004 г. с приложениями;

-копия отчета АО «Арконик СМЗ» от 26.07.2021 г. № 900/205 о текущих отпускных ценах и об объемах производства АО «Арконик СМЗ» за первое полугодие 2021 г.

Суд соглашается с мнением заявителя о том, что указанные документы являются достаточными доказательствами недобросовестных действий АО «Арконик СМЗ», понудившего Заявителя разместить заказ профилей АВ.Т1.ПК 0632-1Ах10000 по иному договору (от 11.01.2010 г. № 01-0689SMZ), заключенному между сторонами вне рамок предписания ФАС России, формально не ограничивающего размер рентабельности АО «Арконик СМЗ».

Тот факт, что средневзвешенная рентабельность Продукции по итогам 2021 года составила 9,98% не имеет в рассматриваемом случае юридически значимого значения в связи с тем. что в соответствии с пунктом 1.8. Договора цена Продукции определяется сторонами в отношении каждого конкретного заказа, в связи с чем рентабельность в составе цены должна определяться применительно к каждому конкретному заказу, а не к среднегодовому результату. В рассматриваемом случае рентабельность Продукции, поставленной по заказам Общества, составила 21,4%.

Представленное Письмо от 03.11.2022 г. содержит новые доводы отказа и не является предметом оспаривания по настоящему делу.

Умышленными действиями, выразившимися в предложении монопольно завышенной цены на поставку продукции в нарушение условий договора от 30.12.2004 г., АО «Арконик СМЗ» неосновательно приобрело за счет ОАО «ГАК «Оборонпромкомплекс» сумму прибыли, превышающей 10% рентабельности по заказам №№ 12182215 - 12182220 в первом полугодии 2021 года крупногабаритных прессованных профилей из алюминиевых сплавов для лопастей вертолетов, таким образом, оспариваемое решение нарушает права и законные интересы заявителя.

В соответствии с ч. 1 ст. 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном АПК РФ.

В соответствии с ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

Поскольку наличие законных оснований для принятия оспариваемого решения  антимонопольный органом не доказано и указанный акт нарушает права и законные интересы заявителя, требования заявителя  подлежат удовлетворению.

Расходы по уплате госпошлины в соответствии со ст. 110 АПК РФ относятся на ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. ст. 69, 167,169,170, 180, 198 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Признать незаконным решение ФАС России от 29.04.2022г. № НГ/43990/22 об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства в отношении АО "Арконик СМЗ" по заявлению ОАО ГАК "Оборонпромкомплекс".  

Проверено на соответствие гражданскому законодательству.

Обязать ФАС России устранить допущенное нарушение прав и законных интересов заявителя в течение тридцати дней со дня вступления судебного акта в законную силу.    

Взыскать с Федеральной антимонопольной службы в пользу Открытого акционерного общества «Государственная акционерная компания "Оборонпромкомплекс" расходы по уплате госпошлины в размере 3 000 (три тысячи) руб.  

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.    

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.             

Судья:                                                                                     Е.А. Аксенова