Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело  № А40-234457/23-93-1921

5 марта 2024  года

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 29 января 2024 года

Полный текст решения изготовлен 5 марта 2024 года

 

Арбитражный суд города Москвы в составе: 

Судьи Позднякова В.Д. 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания.

рассмотрев в открытом судебном заседании дело 

по заявлению АО "Мособлгаз" (143082, МОСКОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, ОДИНЦОВО ГОРОД, РАЗДОРЫ ДЕРЕВНЯ, 1-Й (РУБЛЕВО-УСПЕНСКОЕ ШОССЕ ТЕР.) КМ, ДОМ 1, КОРП/ЭТАЖ Б/9, КАБИНЕТ 901, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 29.12.2017, ИНН: 

<

***>, КПП: 503201001)

к Московскому областному УФАС России (123423, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 18.07.2008, ИНН: 

<

***>, КПП: 773401001)

третьи лица: ООО "АБПО-ПРОЕКТ" (450037, РЕСПУБЛИКА БАШКОРТОСТАН, УФА ГОРОД, ОКТЯБРЯ 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 26.06.2015, ИНН: 

<

***>, КПП: 027801001)

ООО "РТС-Тендер" (121151, 

<

...>, ЭТАЖ 25 ПОМЕЩЕНИЕ № 1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 10.11.2002, ИНН: 

<

***>, КПП: 773001001)

о признании незаконным решения и предписания от 31.07.2023 по делу №050/07/223-25341/2023,

при участии: 

от заявителя – ФИО2 дов. от 25.09.2023, диплом

от ответчика – ФИО3 дов. от 24.04.2023, диплом

от третьих лиц –  не явились, извещены 

 

УСТАНОВИЛ:

АО "Мособлгаз"  обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании решения и предписания Московского областного УФАС России от 31.07.2023 по делу №050/07/223-25341/2023.

В обоснование заявленных требований заявитель ссылается на то, что положения статьи 3.4 Закона о закупках и положения Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», не содержат запрет на участие в конкурентной закупке с участием субъектов малого и среднего предпринимательства нескольких юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки. Действия АО «Мособлгаз» при оценке и сопоставлении заявок на участие в Конкурсе являются правомерными, обоснованными и соответствуют требованиям Закона о закупках и Положения.

 

Московским областным УФАС России представлен письменный отзыв на заявление, в котором просит суд в удовлетворении заявленных требований отказать, поскольку перечень документов и информации, требование о предоставлении которых при осуществлении закупки среди субъектов МСП вправе установить заказчик, для случаев, когда участником закупки являются несколько юридических лиц или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки, Законом о закупках не предусмотрен

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям и доводам, изложенным в заявлении и возражениях на отзыв.

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании возражал против удовлетворения заявленных требований по основаниям и доводам, изложенным в отзыве.

ООО "АБПО-ПРОЕКТ", ООО "РТС-Тендер", извещенные надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК РФ о времени и месте проведения судебного заседания, в том числе, публично, путем размещения информации на официальном сайте суда www.kad.arbitr.ru, своих представителей в суд не направили. Дело рассмотрено в их отсутствие в порядке ч. 5  ст. 156 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, выслушав мнения представителей лиц, участвующих в деле, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы заявления и отзыва на него, арбитражный суд приходит к выводу о том, что заявленные требования  не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Установленный ч. 4 ст. 198 АПК РФ срок на обжалование оспариваемого решения заявителем не пропущен.

 

Как следует из материалов дела, в Московское областное УФАС России поступила жалоба ООО «АБПО-ПРОЕКТ» (далее - Общество) на действия (бездействие) АО "Мособлгаз" (Заказчика) при определении поставщика (подрядчика, исполнителя) путем проведения ООО «РТС-тендер» (далее - Оператор электронной площадки) конкурса в электронной форме, участниками которого могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства на выполнение проектно-изыскательских работ: «Строительство газопровода-связки вблизи п. Борисово - г. Электрогорск (ГРС «Буньково» - ГРС «Электрогорск») для выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объектов капитального строительства к сетям газораспределения» городского округа Электрогорск Московской области (извещение № 32312504895 на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок - www.zakupki.gov.ru).

Решением Московского областного УФАС России от 31.07.2023 по делу №050/07/223-25341/2023 жалоба Общества признана обоснованной. В действиях Заказчика установлено нарушение части 5 статьи 3, пункта 9 части 10 статьи 4 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках).

Заказчику выдано обязательное для исполнения предписание об устранении допущенных нарушений.

В соответствии с извещением о проведении закупки, документацией о проведении закупки, протоколами, составленными при проведении закупки:

- начальная (максимальная) цена договора - 24 729 863,96 руб.;

- дата окончания срока подачи заявок - 29.06.2023;

- на участие в закупке подано 3 заявки от участников закупки;

- по итогам рассмотрения 3 заявки от участников закупки признаны соответствующими требованиям Закупочной документации.

- победителем Конкурса признано ООО «КЕЛТУМ» (далее - Победитель). Согласно части 5 статьи 3 Закона о закупках участником закупки является

любое юридическое лицо или несколько юридических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, независимо от организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, являющегося иностранным агентом в соответствии с Федеральным законом от 14 июля 2022 года № 255-ФЗ «О контроле за деятельностью лиц, находящихся под иностранным влиянием», либо любое физическое лицо или несколько физических лиц, выступающих на стороне одного участника закупки, в том числе индивидуальный предприниматель или несколько индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки, за исключением физического лица, являющегося иностранным агентом в соответствии с Федеральным законом от 14 июля 2022 года № 255-ФЗ «О контроле за деятельностью лиц, находящихся под иностранным влиянием».

Победителем подана коллективная заявка на участие в закупке. В составе заявки Победителя представлен договор № 21.06.2023/К о создании Консорциума от 21.06.2023, согласно пункту 1.1 которого установлено, в том числе следующее:

«Целью настоящего договора является временное объединение Сторон на договорной основе для осуществления подготовки Заявки на участие в конкурсе в электронной форме и иных конкурсных процедурах на право заключения договора о выполнении проектно-изыскательских работ: «Строительство газопровода-связки вблизи п. Борисово - г. Электрогорск (ГРС «Буньково» - ГРС «Электрогорск») для выполнения мероприятий по подключению (технологическому присоединению) объектов капитального строительства к сетям газораспределения» городского округа Электрогорск Московской области, а также, в случае признания Консорциума победителем конкурса, совместное осуществление функций подрядчика с разграничением обязанностей согласно настоящему договору без образования юридического лица».

По мнению Заявителя, возможность коллективного участия в закупке на стороне оного участника закупки предусмотрена частью 5 статьи 3 Закона о закупках, а также пунктом 10.8 положения о закупке Акционерного общества «Мособлгаз» (далее - Положение).

Вместе с тем Заявителем не учтено, что часть 5 статьи 3 Закона о закупках, определяет лишь общее понятие участника закупки, а пункт 10.8 Положения не предусматривает возможность формирования надлежащим образом заявок участников, принявшие решение принять коллективное участие в Конкурсе.

Также является ошибочным довод заявителя о том, что положения статьи 3.4 Закона о закупках и положения Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации» не содержат запрет на участие в конкурентной закупке с участием субъектов малого и среднего предпринимательства нескольких юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки.

Требования, установленные Заказчиком к участникам закупки отражены на страницах 5-7 обжалуемого решения.

При этом, возможность участия в Конкурсе коллективных участников Заказчиком в Закупочной документации не предусмотрена.

Указанные действия Заказчика влекут невозможность формирования надлежащим образом заявок участников, принявшие решение принять коллективное участие в Конкурсе.

В Закупочной документации установлено, в том числе следующее: «В настоящем конкурсе могут принять участие юридические лица и индивидуальные предприниматели, отнесенные в соответствии с условиями, установленными Федеральным законом от 24 июля 2007 года № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».

Согласно части 19.8 статьи 3.4 Закона о закупках декларация, предусмотренная пунктом 9 части 19.1 указанной статьи, представляется в составе заявки участником конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки. Оператор электронной площадки обеспечивает участнику конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства возможность включения в состав заявки и направления заказчику информации и документов, указанных в части 19.1 указанной статьи, посредством программно-аппаратных средств электронной площадки в случае их представления данному оператору при аккредитации на электронной площадке в соответствии с частью 18 указанной статьи.

В силу части 18 статьи 3.4 Закона о закупках субъекты малого и среднего предпринимательства получают аккредитацию на электронной площадке в порядке, установленном Федеральным законом от 5 апреля 2013 года № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд».

Из указанного следует, что в положениях статьи 3.4 Закона о закупках, так же, как и в положениях Федерального закона от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», не содержится норм, свидетельствующих о возможности участия в конкурентной закупке с участием субъектов малого и среднего предпринимательства нескольких юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, выступающих на стороне одного участника закупки.

Следует отметить, что объединение нескольких субъектов при закупке у МСП снижает вероятность победы в закупке небольших предприятий или индивидуальных предпринимателей, которые не имеют возможности объединиться с другими, что лишает их гарантий государственной поддержки, связанной именно с небольшим масштабом их бизнеса. Именно поэтому специальная норма статьи 3.4 Закона о закупках в отличие от общей нормы части 5 статьи 3 Закона о закупках, исходя из ее буквального прочтения, не предусматривает множественности лиц на стороне участника закупки среди субъектов МСП.

С 01.04.2021 вступили в силу изменения в статью 3.4 Закона о закупках, внесенные Федеральным законом от 22.12.2020 № 452-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», согласно которым норма статьи 3.4 дополнена частью 19.1, предусматривающей исчерпывающий перечень информации и документов, требование о предоставлении которых может установить заказчик при проведении закупки среди субъектов МСП.

Согласно указанной норме, предоставляемые документы и сведения определены только для двух случаев:

- когда участником закупки является юридическое лицо;

- когда участником закупки является индивидуальный предприниматель.

При этом согласно части 19.3 статьи 3.4 Закона о закупках, не допускается установление в документации о конкурентной закупке обязанности представлять в заявке на участие в такой закупке информацию и документы, не предусмотренные частями 19.1 и 19.2 указанной статьи.

Следовательно, установление требований к участникам закупки о возможности подачи заявки на участие в закупке коллективного участника противоречат требованиям Закона о закупках, поскольку закупка проводится только для субъектов МСП.

Таким образом, действия Закупочной комиссии в части признания заявки Победителя соответствующей противоречат положениям Закупочной документации и части 5 статьи 3, пункту 9 части 10 статьи 4 Закона о закупках Закона о закупках.

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного, руководствуясь ст. 71, 75, 110, 167-170, 176, 199-201 АПК РФ, 

 

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований  – отказать в полном объеме.

Проверено на соответствие ФЗ «О защите конкуренции», ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия (изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                                В.Д.Поздняков