АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  САХАЛИНСКОЙ  ОБЛАСТИ

693000, г. Южно-Сахалинск, Коммунистический проспект, 28,

http://sakhalin.arbitr.ru  info@sakhalin.arbitr.ru

факс 460-952  тел. 460-945

 

Именем  Российской  Федерации

 

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е

Дело № А59-833/2017

г. Южно-Сахалинск

18  сентября 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 15 сентября 2017 года. Полный текст решения изготовлен 18 сентября 2017 года.

 

Арбитражный суд Сахалинской области в составе судьи Киселева С.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Алгоритм» к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Сахалинской области о признании недействительным решения от 14.02.2017 № 33А о государственной регистрации юридического лица – АО «Сахалинморнефтемонтаж», а также об обязании устранить допущенные нарушения путем внесения в ЕГРЮЛ записи о недействительности записи от 14.02.2017 за государственным регистрационным номером 1176501001005,

с участием представителей:

от заявителя – ФИО2 по доверенности от 07.09.2016,

от регистрирующего органа – ФИО3 по доверенности от 17.03.2017 № 21-02/08844,

в отсутствие третьих лиц (ОАО «Сахалинморнефтемонтаж», АО «Сахалинморнефтемонтаж»), 

 

У С Т А Н О В И Л :

ООО «Алгоритм» (далее – общество, заявитель) обратилось в арбитражный суд с указанным заявлением, с учетом уточнения, к Межрайонной ИФНС России № 1 по Сахалинской области (далее – инспекция, регистрирующий орган), которое определением от 14.03.2017 принято к рассмотрению, возбуждено производство по делу. 

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены АО «Сахалинморнефтемонтаж» (далее – акционерное общество) и ОАО «Сахалинморнефтемонтаж» (далее – ОАО «СМНМ», должник).

В период с 28 апреля по 8 сентября 2017 года производство по делу было приостановлено до принятия и вступления в законную силу судебного акта по результатам апелляционного производства в Пятом арбитражном апелляционном суда в отношении определения Арбитражного суда Сахалинской области от 17.03.2017 по делу № А59-3003/2014.

В обоснование заявленных требований указано, что регистрирующий орган незаконно  произвел государственную регистрацию юридического лица – АО «Сахалинморнефтемонтаж», созданного путем замещения активов должника, и внес в Единый государственный реестр юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) запись за ГРН 1176501001005 от 14.02.2017, тем самым нарушил права общества как конкурсного кредитора ОАО «СМНМ». Заявитель отмечает, что представленные ОАО «СМНМ» на государственную регистрацию документы содержат сведения о создании непубличного акционерного общества в рамках замещения активов должника, что не соответствует статьям 115, 141 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон  № 127-ФЗ), поскольку в силу пункта 2 статьи 7 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут размещаться посредством открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц. Полагает, что наименование созданного общества должно было содержать ссылку на его публичность, поскольку его акции будут предложены к продаже неограниченному количеству лиц. Данные обстоятельства, по мнению заявителя, являются основанием для отказа в государственной регистрации юридического лица согласно подпунктам «а» и «ж» пункта 1 статьи 23 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее – Закон № 129-ФЗ), однако инспекция проигнорировала названную норму и вынесла оспариваемое решение. Немаловажен и тот факт, что УФНС России по Сахалинской области в рамках дела о банкротстве ОАО «СМНМ» оспорило решение собрания кредиторов от 27.01.2017 по десятому вопросу повестки собрания – об утверждении перечня имущества, вносимого в оплату уставного капитала акционерного общества, создаваемого путем замещения активов должника, то есть не согласно с внесением в уставный капитал АО «Сахалинморнефтемонтаж» имущества должника на сумму 269 255 132 рубежей, сведения о размере которого уже внесены оспариваемым актом о  государственной регистрации юридического лица. В этой связи регистрирующий орган, входящий в систему налоговых органов, обязан был провести проверку достоверности данных, включаемых в государственный реестр юридических лиц. Кроме того, оспариваемым решением в ЕГРЮЛ внесены недостоверные сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица акционерного общества, – генеральном директоре ФИО4 Согласно статьям 115, 141 Закона № 127-ФЗ в процедуре конкурсного производства утверждение единоличного исполнительного органа вновь создаваемого общества относится к компетенции собрания кредиторов, однако ФИО4 не утверждался собранием кредиторов ОАО «СМНМ» в качестве генерального директора АО «Сахалинморнефтемонтаж». Также отмечает, что представленное конкурсным управляющим заявление по форме Р11001 в листе Е имело недостоверный характер, поскольку в нарушение пункта «б» статьи 12 Закона № 129-ФЗ в регистрирующей орган не представлен протокол собрания кредиторов ОАО «СМНМ» об избрании единоличного исполнительного орана АО «Сахалинморнефтемонтаж». Таким образом, поскольку оспариваемым актом о государственной регистрации инспекция внесла в ЕГРЮЛ недостоверные сведения о наименовании юридического лица и лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, то регистрация акционерного общества произведена с нарушением пункта 3 статьи 51 Гражданского кодекса РФ, статей 115, 141 Закона № 127-ФЗ, подпунктов «б», «к», «л» пункта 1 статьи 5, пунктов 4.2, 4.4 статьи 9, статьи 23 Закона № 129-ФЗ. Общество считает, что допущенные при создании акционерного общества нарушения влекут негативные последствия в виде затягивания процедуры конкурсного производства, увеличения текущих расходов, отказа в регистрации акций общества и, как следствие, уменьшение конкурсной массы должника, обесценение акций, нарушение прав кредиторов на наиболее полное удовлетворение требований за счет имущества должника.

В судебном заседании представитель общества уточненные требования поддержала по основаниям, изложенным в заявлении, представленных возражениях на отзывы  и дополнительных пояснениях.

Инспекция в отзыве и ее представитель в судебном заседании с требованиями общества не согласились, указав на отсутствие оснований для отказа в государственной регистрации АО «Сахалинморнефтемонтаж», поскольку представленные в регистрирующий орган заявление по форме                  № Р11001 и приложенные к нему документы подтверждали соблюдение как Закона № 129-ФЗ, так и Закона № 127-ФЗ. В опровержение приведенных заявителем доводов отмечает, что решения о наименовании АО «Сахалинморнефтемонтаж» и назначении на должность его генерального директора (ФИО4) утверждены на собраниях кредиторов должника  от 11.11.2016 и 27.01.2017. При этом полагает, что отсутствие в организационно правовой форме вновь созданного юридического лица ссылки на его публичность не противоречит действующему законодательству и не нарушает права кредиторов.

Привлеченные к участию в деле в качестве третьих лиц ОАО «СМНМ»  и АО «Сахалинморнефтемонтаж» в представленных отзывах поддержали доводы инспекции по существу спора, отметив, что запись о государственной регистрации АО «Сахалинморнефтемонтаж» внесена в ЕГРЮЛ на основании решений, принятых на двух собраниях кредиторов – 11 ноября 2016 года (вопросы 18, 19 повестки собрания) и 27 января 2017 года  (вопросы 9, 10 и 13 повестки собрания), в том числе о назначении генеральным директором акционерного общества, создаваемого путем замещения активов должника. При этом в регистрирующий орган были представлены все предусмотренные статьей 12 Закона № 129 документы, в частности, заполненное надлежащим образом заявление о государственной регистрации юридического лица и выписки из протоколов собраний кредиторов от 11.11.2016 и 27.01.2017 по вышеуказанным вопросам, связи с чем, у инспекции отсутствовали правовые основания для отказа в проведении государственной регистрации АО «Сахалинморнефтемонтаж». Относительно доводов заявителя об отсутствии в наименовании вновь созданного юридического лица указания на его публичность третьи лица пояснили, что в силу статьи 7.1 Закона № 208-ФЗ, пункта 2.2 Федерального закона от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» с 1 июля 2015 года вновь создаваемые путем учреждения акционерные общества не могут сразу приобретать статус публичных обществ, такие общества могут быть только непубличными и вправе в дальнейшем приобрести публичный статус в установленном законом порядке. Третьи лица также просят учесть, что доводы общества уже были предметом исследования в рамках дела № А59-3003/2014 о несостоятельности (банкротстве) ОАО «СМНМ» при оспаривании решения собрания кредиторов должника от 27.01.2017. Определением арбитражного суда от 17.03.2017, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 15.06.2017, в удовлетворении требований относительно вопросов повестки, касающихся создания акционерного общества путем замещения активов должника, отказано. Также указывают, что оспариваемое решение не нарушает прав и законных интересов заявителя как кредитора ОАО «СМНМ».

В судебное заседание третьи лица явку своих представителей не обеспечили, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом.

Заслушав участников процесса и изучив материалы дела, суд приходит к следующему.

Как видно из материалов дела, ОАО «СМНМ» зарегистрировано в качестве юридического лица 1 апреля 1994 года администрацией города Охи и района Сахалинской области, о чем 28 августа 2002 года внесена запись в ЕГРЮЛ за основным государственным регистрационным номером 1026500885564. В связи с постановкой на налоговый учет присвоен  ИНН 

<

***>.

Решением Арбитражного суда Сахалинской области от 23.09.2016 по делу № А59-3003/2014 данное юридическое лицо признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурное производство, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на ФИО4.

Определением суда от 21.10.2016 конкурсным управляющим ОАО «СМНМ» утвержден ФИО4 

Согласно сведениям о кредиторах должника таковым является, в том числе, ООО «Алгоритм» с сумой требований 40 473 024 рубля 12 копеек (определение от 02.12.2014 о включении в третью очередь реестра требований кредиторов требования ОАО «Нефтеавтоматика», определение от 09.06.2016 о процессуальном правопреемстве ОАО «Нефтеавтоматика» на ООО «Алгоритм»).

11 ноября 2016 года состоялось собрание кредиторов ОАО «СМНМ», на котором, в числе прочих, были приняты следующие решения:

- по восемнадцатому вопросу повестки собрания – провести замещение активов ОАО «СМНМ» путем создания акционерного общества с оплатой его уставного капитала имуществом должника в соответствии со статьей 141 Закона № 127-ФЗ;

- по девятнадцатому вопросу повестки собрания – назначить генеральным директором АО, создаваемого путем замещения активов ОАО «СМНМ», ФИО4

Собранием кредиторов ОАО «СМНМ» от 27.01.2017 были приняты следующие решения:

- по девятому вопросу повестки собрания – утвердить наименование общества, создаваемого путем замещения активов ОАО «СМНМ», - АО «Сахалинморнефтемонтаж»;

- по десятому вопросу повестки собрания – утвердить перечень имущества, вносимого в оплату уставного капитала акционерного общества, создаваемого путем замещения активов ОАО «СМНМ»;

- по одиннадцатому вопросу – утвердить величину денежной оценки имущества, имущественных прав, передаваемых в счет оплаты уставного капитала акционерного общества, создаваемого путем замещения активов ОАО «СМНМ»;

- по двенадцатому вопросу – утвердить величину уставного капитала акционерного общества, создаваемого путем замещения активов ОАО «СМНМ», в размере 269 255 132 рублей;

- по тринадцатому вопросу – утвердить Устав акционерного общества, создаваемого путем замещения активов ОАО «СМНМ».

С учетом названных результатов собрания кредиторов 28 января 2017 года ОАО «СМНМ» в лице конкурсного управляющего приняло решение об учреждении АО «Сахалинморнефтемонтаж» с уставным капиталом в размере 269 255 132 рублей, состоящим из 400 обыкновенных акций, номинальной стоимостью 673 137 рублей 83 копейки, выпускаемых в бездокументарной форме. Одновременно генеральным директором АО «Сахалинморнефтемонтаж» назначен ФИО4 (Решение № 1 от 28.01.2017).

9 февраля 2017 года (вх. № 33А) ФИО4 как руководитель единственного учредителя обратился в Межрайонную ИФНС России № 1 по Сахалинской области с заявлением по форме № P11001 о государственной регистрации юридического лица при создании. 

В подтверждение испрашиваемой государственной регистрации в регистрирующий орган были представлены следующие документы: платежное поручения от 09.02.2017 № 310 об уплате государственной пошлины, решение единственного учредителя АО «Сахалинморнефтемонтаж» от 28.01.2017 № 1 о создании юридического лица, выписка из протокола собрания кредиторов ОАО «СМНМ» от 11.11.2016, выписка из протокола собрания кредиторов ОАО «СМНМ» от 27.01.2017, Устав АО «Сахалинморнефтемонтаж», письменные пояснения от 09.02.2017 № 13/0196 к решению единственного учредителя, реестр требований кредиторов.

По результатам рассмотрения поступивших документов инспекция приняла решение № 33А от 14.02.2017 о государственной регистрации АО «Сахалинморнефтемонтаж», о чем в ЕГРЮЛ внесена запись о создании юридического лица за основным государственным регистрационным номером 1176501001005 от 14.02.2017.

Полагая, что указанное решение регистрирующего органа не соответствует действующему законодательству, общество, являясь конкурсным кредитором ОАО «СМНМ», в порядке главы 24 АПК РФ обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением (с учетом уточнения заявленного требования).

Проверив в судебном заседании доводы лиц, участвующих в деле, представленные в обоснование заявленных требований и возражений доказательства, суд считает заявление общества необоснованным и не подлежащим удовлетворению.

В соответствии с частью 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел в порядке главы 24 названного Кодекса арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

По смыслу приведенной нормы для признания ненормативного правового акта недействительным, решения государственного органа незаконным необходимо одновременное наличие двух условий: несоответствие данного ненормативного акта (решения) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение им прав и законных интересов заявителя.

Исследовав и оценив на основании статьи 71 АПК РФ имеющиеся в материалах дела доказательства, суд не усматривает наличие совокупности названных условий применительно к предмету спора.

Отношения, возникающие в связи с государственной регистрацией юридических лиц при их создании, реорганизации и ликвидации, регулируются Федеральным законом «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Согласно абзацу 2 статьи 1 Закона № 129-ФЗ государственная регистрация юридических лиц – это акты уполномоченного федерального органа исполнительной власти, осуществляемые посредством внесения в государственные реестры сведений о создании, реорганизации и ликвидации юридических лиц, и иных сведений о юридических лицах.

Моментом государственной регистрации признается внесение регистрирующим органом соответствующей записи в государственный реестр (пункт 2 статьи 11 Закона № 129-ФЗ).

Пунктом 4 статьи 5 Закона № 129-ФЗ предусмотрено, что записи вносятся в государственные реестры на основании документов, представленных при государственной регистрации. Каждой записи присваивается государственный регистрационный номер, и для каждой записи указывается дата внесения ее в соответствующий государственный реестр.

В силу пункта 1 статьи 11 Закона № 129-ФЗ основанием для внесения записи в государственный реестр является решение о государственной регистрации, принятое регистрирующим органом.

Государственная регистрация осуществляется уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти, в том числе его территориальными органами (статья 2 Закона № 129-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 Положения о Федеральной налоговой службе, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 30.09.2004 № 506, ФНС России является уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц, физических лиц в качестве индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств.

Порядок государственной регистрации юридических лиц при их создании установлен главой IV Закона № 129-ФЗ.

Так, согласно статье 12 Закона № 129-ФЗ при государственной регистрации создаваемого юридического лица в регистрирующий орган представляются, в частности:

а) подписанное заявителем заявление о государственной регистрации по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что представленные учредительные документы (в случае, если юридическое лицо действует на основании устава, утвержденного его учредителями (участниками), или учредительного договора) соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям к учредительным документам юридического лица данной организационно-правовой формы, что сведения, содержащиеся в этих учредительных документах, иных представленных для государственной регистрации документах, заявлении о государственной регистрации, достоверны, что при создании юридического лица соблюден установленный для юридических лиц данной организационно-правовой формы порядок их учреждения, в том числе оплаты уставного капитала (уставного фонда, складочного капитала, паевых взносов) на момент государственной регистрации, и в установленных законом случаях согласованы с соответствующими государственными органами и (или) органами местного самоуправления вопросы создания юридического лица;

б) решение о создании юридического лица в виде протокола, договора или иного документа в соответствии с законодательством Российской Федерации;

в) учредительные документы юридического лица (подлинники или засвидетельствованные в нотариальном порядке копии);

д) документ об уплате государственной пошлины.

В соответствии с пунктом 4 статьи 9 Закона № 129-ФЗ регистрирующий орган не вправе требовать представления других документов кроме документов, установленных названным Федеральным законом.

Статьей 23 Закона № 129-ФЗ предусмотрен исчерпывающий перечень оснований для отказа в государственной регистрации, в том числе: непредставление заявителем определенных данным Законом необходимых для государственной регистрации документов (подпункт «а» пункта 1); несоответствие наименования юридического лица требованиям федерального закона (подпункт «ж» пункта 1).

Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 13.10.2011 № 7075/11, необходимые для государственной регистрации документы должны соответствовать требованиям закона и как составляющая часть государственных реестров, являющихся федеральным информационным ресурсом, содержать достоверную информацию.

Предоставление соответствующих документов при отсутствии оснований для отказа в государственной регистрации, указанных в пункте 1 статьи 23 Закона № 129-ФЗ, порождает у регистрирующего органа обязанность в императивно установленный статьей 8 Закона № 129-ФЗ пятидневный срок произвести государственную регистрацию юридического лица.

По правилам части 3 статьи 51 Гражданского кодекса РФ до государственной регистрации юридического лица, изменений его устава или до включения иных данных, не связанных с изменениями устава, в ЕГРЮЛ уполномоченный государственный орган обязан провести в порядке и в срок, которые предусмотрены законом, проверку достоверности данных, включаемых в указанный реестр.

Вместе с тем в силу положений пункта 4.1 Закона № 129-ФЗ регистрирующий орган не проверяет на предмет соответствия федеральным законам или иным нормативным правовым актам Российской Федерации форму представленных документов (за исключением заявления о государственной регистрации) и содержащиеся в представленных документах сведения, за исключением случаев, предусмотренных названным Федеральным законом.

В связи с этим, в полномочия регистрирующего органа, по общему правилу, не входит проведение правовой экспертизы документов, представленных на государственную регистрацию. 

Аналогичные разъяснения содержатся в пункте 23 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации».

Таким образом, государственная регистрация проводится в соответствии с требованиями Закона № 129-ФЗ при условии представления заявителем полного перечня документов, предусмотренного соответствующей главой указанного Федерального закона, содержащего достоверные сведения.

Из материалов дела следует, что 9 февраля 2017 года конкурсный управляющий ОАО «СМНМ» ФИО4 обратился в Межрайонную ИФНС России № 1 по Сахалинской области с заявлением о государственной регистрации юридического лица – АО «Сахалинморнефтемонтаж», учрежденного путем замещения активов должника (ОАО «СМНМ») на основании решений собрания кредиторов от 11.11.2016, от 27.01.2017 и решения единственного учредителя от 28.01.2017 № 1 о создании юридического лица.

Учитывая, что нормы законодательства о банкротстве, касающиеся замещения активов, имеют специальный характер по отношению к положениям законодательства о юридических лицах, то при осуществлении государственной регистрации с участием юридических лиц, находящихся в процедуре банкротства, необходимо учитывать соответствующие требования Закона № 127-ФЗ.

Согласно пункту 1 статьи 141 Закона № 127-ФЗ на основании решения собрания кредиторов в ходе конкурсного производства может быть проведено замещение активов должника в целях наиболее полного удовлетворения требований кредиторов. К замещению активов должника в ходе конкурсного производства применяются положения статьи 115 данного Федерального закона, если иное не предусмотрено настоящей статьей и не противоречит существу конкурсного производства.

Замещение активов должника в ходе конкурсного производства осуществляется на основании решения собрания кредиторов при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника (пункт 2 статьи 141 Закона № 127-ФЗ).

Статьей 115 Закона № 127-ФЗ установлено, что замещение активов должника проводится путем создания на базе имущества должника одного открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ. В случае создания одного открытого акционерного общества в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности (пункт 1). 

При замещении активов должника единственным учредителем открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ является должник. Участие иных учредителей в создании открытого акционерного общества или нескольких открытых акционерных обществ не допускается (пункт 3.1.). 

Величина уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов и устанавливается в размере, равном определенной в отчете об оценке рыночной стоимости имущества, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ (пункт 3.2.).

Устав создаваемых акционерного общества или нескольких акционерных обществ утверждается решением собрания кредиторов или комитета кредиторов (пункт 9).

В силу пункте 5 статьи 115 Закона № 127-ФЗ акции созданных на базе имущества должника открытого акционерного общества или открытых акционерных обществ включаются в состав имущества должника и могут быть проданы на открытых торгах, если иное не установлено данной статьей. При этом внешний управляющий должен принять все возможные меры, предусмотренные Законом об акционерных обществах, направленные на обеспечение прироста рыночной стоимости ценных бумаг или по меньшей мере на поддержание их стоимости.

Из содержания названных норм суд следует, что замещение активов должника в ходе конкурсного производства прямо предусмотрено Законом            № 127-ФЗ и является одной из мер по восстановлению его платежеспособности. При этом решение собрания кредиторов о замещении активов должника относится к документам о создании общества, подлежащим в соответствии с пунктом «б» статьи 12 Закона № 129-ФЗ предоставлению в регистрирующий орган совместно с принятым на его основе решении должника о создании общества.

Судом установлено и не оспаривается участниками процесса, что конкурсным управляющим ФИО4 как руководителем юридического лица – учредителя (ОАО «СМНМ») в целях государственной регистрации АО «Сахалинморнефтемонтаж» представлены в инспекцию следующие документы: заявление о государственной регистрации юридического лица при создании по форме P11001, платежное поручения от 09.02.2017 № 310 об уплате государственной пошлины, решение о создании  от 28.01.2017 № 1, выписка из протокола собрания кредиторов ОАО «СМНМ» от 11.11.2016, выписка из протокола собрания кредиторов ОАО «СМНМ» от 27.01.2017, Устав АО «Сахалинморнефтемонтаж», пояснения к решению единственного учредителя, реестр требований кредиторов.

Из представленных документов видно, что решение от 28.01.2017 № 1 о создании АО «Сахалинморнефтемонтаж» и формировании его уставного капитала принято на основании протоколов собрания кредиторов ОАО «СМНМ» от 11.11.2016 и от 27.01.2017 путем замещения  активов должника в соответствии со статьей 115 Закона № 127-ФЗ.

Согласно выписке из протокола от 11.11.2016 собранием кредиторов были приняты решения о замещении активов ОАО «СМНМ» путем создания акционерного общества с оплатой его уставного капитала имуществом должника в соответствии со статьей 141 Закона № 127-ФЗ (вопрос 18 повестки собрания) и назначении генеральным директором АО, создаваемого путем замещения активов ОАО «СМНМ», ФИО4 (вопрос 19 повестки собрания). Данные решения приняты кредиторами, обладающими большинством голосов от числа кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов ОАО «СМНМ» (52,14%), что соответствует статье 15 Закона              № 127-ФЗ.

Таким образом, 11 ноября 2017 года большинством кредиторов было принято положительное решение по вопросам о замещении активов должника в конкурсном производстве и избрании единоличного исполнительного орана создаваемого путем учреждения акционерного общества.

В данном случае постановка вопросов  повестки собрания и их разрешение носили общий характер, и в случае принятия отрицательного решения по данным вопросам определение наименования акционерного общества, утверждение величины его уставного капитала, разработка Устава и проведение оценки имущества являлись бы преждевременными, что могло повлечь необоснованные расходы.

В последующем во исполнение решения собрания кредиторов от 11.11.2016 «О создании акционерного общества в порядке замещения активов ОАО «Сахалинморнефтемонтаж» на собрании от 27.01.2017 большинством голосов кредиторов должника по 9, 10, 11, 12, 13 вопросам повестки были приняты следующие решения: об утверждении наименования данного общества - АО «Сахалинморнефтемонтаж»; об утверждении перечня имущества, вносимого в оплату уставного капитала; об утверждении величины денежной оценки имущества, имущественных прав, передаваемых в счет оплаты уставного капитала; об утверждении величины уставного капитала; и утверждении Устава акционерного общества, создаваемого путем замещения активов ОАО «СМНМ».

Вышеназванные решения были оспорены в судебном порядке в рамках дела № А59-3003/2014 о банкротстве ОАО «СМНМ» и признаны соответствующими нормам Закона № 127-ФЗ. Ввиду отсутствия доказательств нарушения принятыми решениями прав и законных интересов кредиторов должника, суд не усмотрел наличие оснований для признания оспариваемых решений недействительными.

В связи  с этим процедура замещения активов должника в конкурсном производстве путем создания АО «Сахалинморнефтемонтаж», начатая 11 ноября 2016 года,  состояла из совокупности названных решений, принятых собранием кредиторов от 11.11.2016 и от 27.01.2017.  

Делая указанный вывод, суд принимает во внимание, что порядок замещения активов должника, предусмотренный статьей 115 Закона № 127-ФЗ, не обязывает кредиторов утверждать наименование, устав, состав имущества и т.д. одновременно с принятием решения о замещении активов и утверждении лица, имеющего право без доверенности действовать от его имени. 

Изложенное опровергает доводы заявителя о том, что кредиторами не принято решение об утверждении генерального директора АО «Сахалинморнефтемонтаж».

В соответствии с пунктом 8 статьи 115  Закона № 127-ФЗ единоличным исполнительным органом созданных акционерного общества или нескольких акционерных обществ является внешний управляющий либо иное лицо, назначаемое на должность и отстраняемое от должности внешним управляющим на основании решения собрания кредиторов. 

Возможность замещения активов должника в конкурсном производстве и утверждение единоличного исполнительного органа вновь создаваемого общества не противоречит действующему законодательству, так как прямо предусмотрены статьями 115, 141 Закона № 127-ФЗ.

Поскольку внешнее управление в отношении ОАО «СМНМ» завершено 16 сентября 2016 года при вынесении судом решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, процедура замещения активов в конкурсном производстве и утверждение единоличного исполнительного органа в силу статьи 141 Закона № 127-ФЗ произведена на основании соответствующих решения собрания кредиторов (вопросы 18 и 19 повестки собрания), в связи с чем, спорные  решения приняты в пределах компетенции собрания.

При таких обстоятельствах, утвержденное решением по девятнадцатому вопросу повестки собрания кредиторов назначение ФИО4 генеральным директором акционерного общества, создаваемого путем замещения активов ОАО «СМНМ», не противоречит нормам законодательства.

Исследовав и оценив представленные в материалы дела доказательства по правилам статьи 71 АПК РФ, суд установил, что для государственной регистрации создаваемого юридического лица АО «Сахалинморнефтемонтаж» в инспекцию были представлены все необходимые и надлежащим образом оформленные документы, соответствующие требованиям статьи 12 Закона             № 129-ФЗ.

Вопреки доводам общества, у инспекции отсутствовали основания требовать от заявителя представления иных документов.

Довод общества о том, что отсутствие в наименовании вновь созданного акционерного общества указания на его публичность не соответствует положениям статьей 115, 141 Закона № 127-ФЗ, поскольку не позволит реализовать акции вновь созданного общества, и свидетельствует о предусмотренном подпунктом «ж» пункта 1 статьи 23 Закона № 129-ФЗ основании для отказа в регистрации юридического лица, суд находит несостоятельными, исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 названной статьи, признаются непубличными (пункт 2 статьи 66.3 Гражданского кодекса РФ).

Аналогичные положения содержатся в статьях 7 и 39 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон № 208-ФЗ).

Требования о создании публичного акционерного общества установлены статьей 7.1 Закона № 208-ФЗ в редакции Федерального закона от 29.06.2015           № 210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации», в соответствии с которой непубличное общество приобретает статус публичного общества (публичный статус) путем внесения в устав общества изменений, содержащих указание на то, что общество является публичным.

Непубличное общество приобретает публичный статус со дня государственной регистрации указанных изменений в его устав и внесения в единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании такого общества, содержащем указание на то, что общество является публичным.

Таким образом, из буквального толкования приведенных норм следует, что вновь создаваемые путем учреждения акционерные общества не могут сразу приобретать статус публичных обществ, поскольку создаваемое путем учреждения акционерное общество может быть только непубличным и вправе в дальнейшем приобрести публичный статус в установленном законом порядке.

Вместе с там действующее законодательство не содержит императивных требований и специальных норм, которые предписывают создание при проведении процедуры замещения активов должника в ходе конкурсного производства только непубличного акционерного общества, которое впоследствии может приобрести статус публичного, поскольку главной целью конкурсного производства является скорейшее удовлетворение имущественных  интересов за счет открытой продажи акций вновь созданного общества.

С учетом изложенного, утверждение организационно-правовой формы созданного путем замещения активов должника акционерного общества, без указания на его публичность не является неустранимым обстоятельством и не противоречит приведенным выше правовым нормам, поскольку не исключает приобретение вновь созданным юридическим лицом публичного статуса в установленном законом порядке.

Даже в случае и признания создание на базе имущества должника непубличного общества как нарушение закона, такой недостаток в силу пункта 6 статьи 51 Гражданского кодекса РФ не может являться основанием для недействительности государственной регистрации юридического лица.

Из материалов дела следует, что АО «Сахалинморнефтемонтаж» не является публичным обществом, о чем свидетельствуют положения Устава об отсутствии у общества права на проведение открытой подписки на выпускаемые акции либо на предложение их для приобретения неограниченному кругу лиц иным образом. Следовательно, для реализации акций АО «Сахалинморнефтемонтаж» в порядке пункта 5 статьи 115 Закона   № 127-ФЗ предприятие должно приобрести статус публичного общества, внести изменения в свой Устав и зарегистрировать соответствующие изменения в ЕГРЮЛ.

По существу приведенные заявителями доводы о несогласии с государственной регистрацией созданного юридического лица сводятся фактически к несогласию с принятым в ходе конкурсного производства решением собрания кредиторов о замещении активов должника в целом.

В то же время суд принимает во внимание, что права общества как конкурсного кредитора ОАО «СМНМ», обусловленные его заинтересованностью в отношении имущества должника (в данном случае – имущества, передаваемого в процессе замещения активов должника новому юридическому лицу), обеспечены правами, предоставленными кредиторам в деле о банкротстве, в частности, правом на оспаривание решений собраний кредиторов должника.

Определением Арбитражного суда Сахалинской области от 09.03.2017 в рамках дела № А59-3003/2014 о несостоятельности (банкротстве) ОАО «СМНМ», оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 25.04.2017, в удовлетворении заявления конкурсного кредитора ООО «Алгоритм» о признании недействительным решения собрания кредиторов ОАО «СМНМ», оформленного протоколом от 11.11.2016 года по 6, 8, 9, 18, 19 вопросам повестки собрания, отказано.

Кроме того, определением Арбитражного суда Сахалинской области от 17.03.2017 по данному делу о несостоятельности (банкротстве), оставленным без изменения постановлением суда апелляционной инстанции от 15.06.2017, по результатам рассмотрения требований кредиторов должника, в том числе ООО «Алгоритм», о признании недействительным решения собрания кредиторов от 27.01.2017 в полном объеме, заявления кредиторов удовлетворено частично, а именно: решения собрания кредиторов ОАО «СМНМ» от 27.01.2017 по восьмому вопросу повестки – «Утверждение Положения о порядке, сроках и условиях реализации имущества ОАО «Сахалинморнефтемонтаж» и двадцать восьмому вопросу повестки – «Расходы, связанные с дополнительным страхованием ответственности арбитражного управляющего возмещать за счет средств ОАО «Сахалинморнефтемонтаж» признаны недействительными. В остальной части в удовлетворении требований отказано. 

Определениями Верховного суда Российской Федерации от 11.07.2017             № 303-ЭС17-4313(2, 3) и от 06.09.2017 № 303-ЭС17-4313(4, 5, 6) обществу отказано в передаче кассационных жалоб на указанные судебные акты для рассмотрения в судебном заседании Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации.

При рассмотрении названных требований суд апелляционной инстанций пришел к выводу, что, при наличии решения большинства кредиторов, выразивших свою волю к созданию АО «Сахалинморнефтемонтаж» на правомочных собраниях кредиторов от 11.11.2016 и от 27.01.2017, в отсутствие доказательств, свидетельствующих о нарушении прав и законных интересов кредиторов, а также достоверного подтверждения высокой экономической целесообразности продажи имущества должника, основания  для признания недействительными решений по 18-19 вопросам повестки собрания от 11.11.2016 и 9-13 вопросам повестки собрания от 27.01.2017, касающихся создания на базе имущества должника иного юридического лица – АО «Сахалинморнефтемонтаж», отсутствуют.

Таким образом, вступившими в законную силу судебными актами арбитражных судов подтверждаются вышеприведенные выводы суда о создании акционерного общества в рамках замещения активов должника в соответствии со статьями 115, 141 Закона № 127-ФЗ. 

В свою очередь суд признает, что представленных с заявлением по форме Р11001 документов было достаточно для принятия инспекцией решения о государственной регистрации создания АО «Сахалинморнефтемонтаж» в соответствии с Законом № 129-ФЗ. Оснований для сомнения содержащихся в них сведений, в частности, в достоверности наименования юридического лица (соответствия наименования требованиям Закона № 127-ФЗ) и сведений о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица, отраженных в листе Е заявления, у инспекции не имелось.

Принимая во внимание, что заявителем представлены на регистрацию все документы, указанные в статье 12 Закона № 129-ФЗ, документы представлены в надлежащий регистрирующий орган, то у инспекции отсутствовали предусмотренные статьи 23 Закона № 129-ФЗ основания для отказа в совершении регистрационных действий.

Доказательств, достоверно указывающих на тот факт, что регистрирующим органом нарушены требования законодательства о регистрации юридических лиц, в материалы дела не представлено.

При таких обстоятельствах решение о государственной регистрации от 14.02.2017 № 33А, на основании которого в ЕГРЮЛ внесена запись за ГРН 1176501001005 от 14.02.2017, соответствует закону.

В силу изложенного суд отклоняет как несостоятельные доводы общества о том, что допущенные, по его мнению, недостатки при создании акционерного общества влекут негативные последствия в виде затягивания процедуры конкурсного производства, увеличение текущих расходов, отказ в регистрации акций акционерного общества и, как следствие, уменьшение конкурсной массы должника, обесценение акций, нарушение прав кредиторов на наиболее полное удовлетворение требований за счет имущества должника.

В свою очередь суд соглашается с доводами инспекции и третьих лиц, что оспариваемое решение инспекции не нарушает права общества как конкурсного кредитора в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ОАО «СМНМ» в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В приведенных выше судебных актах по делу № А59-3003/2014 о несостоятельности (банкротстве) суды первой и апелляционной инстанций, в числе прочего, согласились с доводами конкурсного управляющего о том, что проведение замещения активов в процедуре конкурсного производства позволит максимально удовлетворить требования кредиторов, включенных в реестр кредиторов ОАО «СМНМ», поскольку обусловлено наличием высокого платежеспособного спроса на приобретение действующего предприятия с наличием квалифицированных кадров и действующих лицензий на осуществление определенных видов работ и услуг. Создание акционерного общества на базе имущества должника позволит сократить текущие расходы должника, в том числе на выплату заработной платы работникам, которые подлежат трудоустройству во вновь созданное предприятие, на выходные пособия в связи с ликвидацией предприятия, на страховые взносы, на затраты на охрану административных зданий и производственной базы, топливно-энергетические ресурсы, что повышает вероятность наиболее полного удовлетворения требований кредиторов. Напротив, в случае принятия решения о реализации имущества как имущественного комплекса ОАО «СМНМ» будет обязано нести затраты, связанные с процедурой банкротства, в том числе: на выплату заработной платы (фонд заработной платы в месяц - 22, 1 млн. рублей); на выплату страховых взносов (30,9% в месяц - 6,8 млн. рублей); затраты на охрану административных зданий и производственной базы (в месяц - 1,6 млн. рублей); топливно-энергетические ресурсы (в месяц - 1,19 млн. рублей); а также на организацию торгов и публикацию соответствующих сообщений в ЕФРСБ.

Недоказанность факта нарушения оспариваемым решением прав и законных интересов заявителя исключает возможность удовлетворение заявленных требований в силу положений главы 24 АПК РФ.

Согласно части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

При таких обстоятельствах суд приходит к выводу об отсутствии в рассматриваемом случае совокупности предусмотренных статьями 198, 200, 201 АПК РФ условий, необходимых для признания оспариваемого решения о государственной регистрации юридического лица незаконным, в связи с чем, отказывает в удовлетворении заявленного обществом требования.

Указанное также исключает применение судом в настоящем деле положений пункта 3 части 4 статьи 201 АПК РФ, а именно мер по восстановлению нарушенного права в виде возложения на инспекцию обязанности устранить допущенные нарушения путем внесения в ЕГРЮЛ записи о недействительности записи от 14.02.2017 за государственным регистрационным номером 1176501001005.

Остальные доводы участников процесса на исход по делу не влияют.

Согласно статье 110 АПК РФ судебные расходы относятся на лиц, участвующих в деле, пропорционально размеру удовлетворенных требований.

Учитывая результаты рассмотрения дела, суд в силу указанной нормы относит судебные расходы в виде уплаченной государственной пошлины в размере 3 000 рублей на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 167-170, 176 и 201 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований общества с ограниченной ответственностью «Алгоритм» к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Сахалинской области о признании недействительным решения от 14.02.2017 № 33А о государственной регистрации юридического лица – АО «Сахалинморнефтемонтаж», а также об обязании устранить допущенные нарушения путем внесения в ЕГРЮЛ записи о недействительности записи от 14.02.2017 за государственным регистрационным номером 1176501001005, отказать полностью.

Решение может быть обжаловано в Пятый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Сахалинской области в течение месяца со дня его принятия. 

 

Судья                                                                                                        С.А. Киселев