Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А61-2431/20

23 октября 2020                                                                                        

г. Владикавказ

резолютивная часть решения объявлена 19 октября 2020 года

полный текст решения изготовлен 23 октября 2020г. 

Арбитражный суд Республики Северная Осетия в составе: 

 судьи  Сидаковой З.К. при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1  рассмотрев в судебном заседании заявлению Комитета дорожного хозяйства Республики Северная Осетия-Алания (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия-Алания (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),с участием заинтересованных лиц  Управление Республики Северная Осетия – Алания по проведению закупок для государственных нужд  (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), общества с ограниченной ответственностью «Морис» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), оператор электронной площадки АО "ЕЭТП" о признании незаконным предписания  и решения Северо-Осетинского УФАС по делу № 390-07/20 от 29.07.2020 года 

 С участием представителей сторон:

 от Комитета дорожного хозяйства – ФИО2 по доверенности,

от УФАС по РСО-Алания – ФИО3 по доверенности,

Иные лица, надлежащим образом извещенные о месте и времени рассмотрения спора, явку представителя не обеспечил. В силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в отсутствие представителя ответчика.

Суд установил:  Комитет дорожного хозяйства Республики Северная Осетия-Алания    обратился (далее – заявитель, комитет) в арбитражный суд к Управлению федеральной антимонопольной службы по Республике Северная Осетия-Алания (далее –  административный орган, ответчик) с заявлением о  признании незаконным предписания  и решения Северо-Осетинского УФАС по делу № 390-07/20 от 29.07.2020 года. 

     Заявление обосновано следующим.

Решением Северо-Осетинского УФАС России№А390-07/20 от 29.07.2020 г. жалоба ООО «Морис» признана частично обоснованной. В действиях Комитета дорожного хозяйства Республики Северная Осетия-Алания  выявлены нарушения части 10 статьи 83.1 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – 44-ФЗ).

Комитету дорожного хозяйства Республики Северная Осетия-Алания было выдано предписание №А390-07/20 от 29.07.2020 г. об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок.

В части 1 статьи 33 Федерального закона 44-ФЗ не указано, что описание объекта закупки должно состоять исключительно из проектной документации и включение дополнительных сведений не допускается.

Частью 2  статьи 33 Федерального закона 44-ФЗ установлено, что документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

В целях описания объекта закупки заказчик включил в документацию о проведении запроса предложений в электронной форме сметную документацию (что соответствует положениям части 1 статьи 33 44-ФЗ) и показатели товаров (что соответствует положениям части 2 статьи 33 44-ФЗ).

Довод Северо-Осетинского УФАС России состоит в том, что заказчик при проведении закупки работ, услуг не вправе требовать предоставления в составе заявки на участие в запросе предложений конкретных показателей товара, соответствующих значениям, установленным в документации о закупке, указание на товарный знак (при наличии) товаров, не поставляемых заказчику, а фактически предполагаемых к использованию при выполнении закупаемых работ, если:

- товар не передается заказчику по товарной накладной или акту передачи;

- товар не применяется к бухгалтерскому учету заказчика в соответствии с Федеральным законом от 06.12.2011 г. №402-ФЗ «О бухгалтерском учете»;

- товаром являются строительные и расходные материалы, моющие средства и тому подобное, используемые при выполнении работ, оказании услуг, без которых невозможно выполнить (оказать) такую работу (услугу)

Заявитель считает неприменимым к настоящей закупке указанный довод, так как при описании объекта закупки заказчиком были соблюдены все правила, указанные в статье 33 Федерального закона 44-ФЗ, что соответствует требованиям подпункта 2 пункта 6 статьи 83.1 Федерального закона 44-ФЗ.

Представитель Комитета в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в  заявлении.

Ответчик представил отзыв, в котором пояснил следующее.

Из извещения о проведении Запроса предложений следует, что объектом рассматриваемой закупки является ремонт автомобильной дороги.

При этом Документация содержит требования к товарам, поставляемым Заказчику при выполнении закупаемых работ с описанием их характеристик, среди которых такие товары, как: гвозди строительные, вода, олифа Минированная, доски, брусья и так далее, то есть к товарам, не поставляемых Заказчику, а фактически предполагаемых к использованию при выполнении закупаемых работ, которые:

-не передаются Заказчику по товарной накладной или акту передачи;

-не принимаются к бухгалтерскому учету Заказчика в соответствии с Федеральным законом от 06.12.2011 №402-ФЗ «О бухгалтерском учете»;

-являются строительными и расходными материалами, используемыми при выполнении закупаемых работ.

Вместе с тем, в нарушение требований части 10 статьи 83.1 Закона о контрактной системе, в подпункте 5 пункта 6.1 Документации Заказчиком установлено требование о том, что предложение участника Запроса предложений об условиях исполнения контракта должно включать:

а)предложение о цене контракта;

б)согласие участника Запроса предложений на поставку товара,выполнение работы или оказание услуги на условиях, предусмотренныхдокументацией о проведении Запроса предложений;

в)наименование страны происхождения закупаемого товара, в том числепоставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказаниизакупаемых услуг;

г)конкретные показатели товара, соответствующие значениям,остановленным в документации о проведении запроса предложений вэлектронной форме (в случае установления заказчиком требований к такимпоказателям), и указание на товарный знак (при наличии).

То есть Заказчиком в Документации установлено требование о  предоставлении в составе заявки на участие в Запросе предложений наименования страны происхождения, конкретных показателей товаров и указание на товарный знак (при наличии) товаров, не поставляемых Заказчику, а фактически предполагаемых к использованию при выполнении закупаемых работ, которые:

-не передаются Заказчику по товарной накладной или акту передачи;

-не принимаются к бухгалтерскому учету Заказчика в соответствии с Федеральным законом от 06.12.2011 №402-ФЗ «О бухгалтерском учете»;

- являются строительными и расходными материалами, используемыми при выполнении закупаемых работ.

Тем самым, заказчик нарушил требования части  10 статьи 83.1 Закона о контрактной системе. 

По мнению ответчика, требование о предоставлении в составе заявки на участие в аукционе конкретных показателей товаров, используемых при выполнении работ, не соответствует требованиям Закона о контрактной системе, поскольку объектом закупки является не поставка товара, а выполнение работ.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы, изложенные в отзыве.

Изучив материалы дела, выслушав лиц, участвующих в деле, суд пришел к следующим выводам.

15 июля 2020 года в Единой информационной системе в сфере закупок (ЕИС)  Управлением  Республики Северная  Осетия - Алания  по проведению закупок для государственных нужд, как уполномоченным органом, были размещены извещение о проведении запроса предложений в электронной форме    №0310200000320001689    на    выполнение    работ    по    ремонту автомобильной дороги Эльхотово - Прохладный, км 3,04 - км 4,959 и документация для проведения указанного Аукциона, утвержденная 15.07.2020 председателем Комитета дорожного  хозяйства РСО-Алания  (далее -документация).

 22 июля 2020 года в Северо-Осетинское УФАС России поступила жалоба ООО «МОРИС» на действия Комитета дорожного хозяйства РСО-Алания при проведении Аукциона.

Заявитель  жалобы  считает,   что   документация   для   проведения   Запроса предложений не соответствует требованиям Закона о контрактной системе. По мнению ООО «Морис», требование о предоставлении в составе заявки на участие в Аукционе конкретных показателей товаров, используемых при выполнении работ, не соответствует требованиям Закона о контрактной системе,  поскольку  объектом  закупки  является  не  поставка  товара,  а выполнение работ.

Кроме того  ООО «Морис» считает, что в нарушение требований Закона о контрактной системе документация для проведения Запроса предложений не содержит   дополнительных   требований,   установленных   постановлением Правительства Российской Федерации от 04.02.2015 №99.

Решением Северо-Осетинского УФАС России №А390-07/20 от 29.07.2020 г. жалоба ООО «Морис» признана частично обоснованной. В действиях Комитета дорожного хозяйства Республики Северная Осетия-Алания  выявлены нарушения части 10 статьи 83.1 Федерального закона от 5 апреля 2013 г. N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – 44-ФЗ).

Так же Комитету дорожного хозяйства Республики Северная Осетия-Алания было выдано предписание №А390-07/20 от 29.07.2020 г. об устранении нарушений законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок.

В соответствии с пунктом 1 предписания Комитету дорожного хозяйства Республики Северная Осетия-Алания и Управлению Республики Северная Осетия-Алания по проведению закупок для государственных нужд в трехдневный срок со дня получения предписания необходимо:

- отменить итоги проведения запроса предложений в электронной форме и отменить все протоколы, составленные в ходе проведения запроса предложений в электронной форме;

- привести документацию о проведении указанного запроса предложений в электронной форме в соответствие с требованиями 44-ФЗ, в том числе с учетом решения Северо-Осетинского УФАС России№А390-07/20 от 29.07.2020 г.;

- продлить срок подачи заявок на 5 рабочих дней со дня размещения в ЕИС изменений, внесенных в документацию о проведении запроса предложений в электронной форме.

В срок до 15.08.2020 г. представить в Северо-Осетинское УФАС России подтверждение исполнения пункта 1 предписания.

 Не согласившись с вынесенными решением и предписанием №А390-07/20 от 29.07.2020 г., Комитет обжаловал их в суд.

В силу части 1 статьи 198, статей 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц необходимо установить наличие двух условий: несоответствия оспариваемого ненормативного правового акта, решения и действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушения указанными ненормативными правовыми актами, действиями (бездействием) прав и охраняемых законом интересов заявителя в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

По смыслу приведенных норм необходимым условием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными является одновременно несоответствие оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч. 5 ст. 200 АПК РФ, обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

 В соответствии с подпунктами 2 и 3 пункта 6 статьи 83.1 Федерального закона 44-ФЗ одновременно с размещением извещения о проведении запроса предложений в электронной форме заказчик размещает в единой информационной системе утвержденную заказчиком документацию о проведении такого запроса, которая должна содержать следующую информацию:

2) наименование и описание объекта закупки, условий контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта, начальных цен единиц товара, работы, услуги;

3) требования к содержанию, в том числе составу, форме заявок на участие в запросе предложений в электронной форме и инструкция по их заполнению. Такие требования должны предусматривать включение в заявку на участие в запросе предложений в электронной форме также наименование страны происхождения закупаемого товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг. При этом не допускается установление требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого запроса или доступа к участию в таком запросе.

Пунктами 1, 2 и 3 части 1 статьи 33 44-ФЗ установлено, что:

1) в описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами "или эквивалент" либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование;

2) использование при составлении описания объекта закупки показателей, требований, условных обозначений и терминологии, касающихся технических характеристик, функциональных характеристик (потребительских свойств) товара, работы, услуги и качественных характеристик объекта закупки, которые предусмотрены техническими регламентами, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, документами, разрабатываемыми и применяемыми в национальной системе стандартизации, принятыми в соответствии с законодательством Российской Федерации о стандартизации, иных требований, связанных с определением соответствия поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги потребностям заказчика. Если заказчиком при составлении описания объекта закупки не используются установленные в соответствии с законодательством Российской Федерации о техническом регулировании, законодательством Российской Федерации о стандартизации показатели, требования, условные обозначения и терминология, в документации о закупке должно содержаться обоснование необходимости использования других показателей, требований, условных обозначений и терминологии;

3) описание объекта закупки может включать в себя спецификации, планы, чертежи, эскизы, фотографии, результаты работы, тестирования, требования, в том числе в отношении проведения испытаний, методов испытаний, упаковки в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, маркировки, этикеток, подтверждения соответствия, процессов и методов производства в соответствии с требованиями технических регламентов, документов, разрабатываемых и применяемых в национальной системе стандартизации, технических условий, а также в отношении условных обозначений и терминологии.

В пункте 8 части 1 статьи 33 44-ФЗ указано, что документация о закупке при осуществлении закупки работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу объекта капитального строительства должна содержать проектную документацию, утвержденную в порядке, установленном законодательством о градостроительной деятельности, за исключением случая, если подготовка проектной документации в соответствии с указанным законодательством не требуется, а также случаев осуществления закупки в соответствии с частями 16 и 16.1 статьи 34 настоящего Федерального закона, при которых предметом контракта является в том числе проектирование объекта капитального строительства. Включение проектной документации в документацию о закупке в соответствии с настоящим пунктом является надлежащим исполнением требований пунктов 1 - 3 настоящей части.

Несмотря на то, что положения пункта 8 части 1 статьи 33 44-ФЗ к настоящей закупке неприменимы ввиду того, что в перечисленные виды работ ремонт не включен, следует, что в части 1 статьи 33 44-ФЗ не содержится ограничений для описание объекта закупки,  включение дополнительных сведений допускается.

Частью 2  статьи 33 44-ФЗ установлено, что документация о закупке в соответствии с требованиями, указанными в части 1 настоящей статьи, должна содержать показатели, позволяющие определить соответствие закупаемых товара, работы, услуги установленным заказчиком требованиям. При этом указываются максимальные и (или) минимальные значения таких показателей, а также значения показателей, которые не могут изменяться.

В целях описания объекта закупки заказчик включил в документацию о проведении запроса предложений в электронной форме сметную документацию (что соответствует положениям части 1 статьи 33 Федерального закона 44-ФЗ) и показатели товаров (что соответствует положениям части 2 статьи 33 Федерального закона 44-ФЗ).

Довод Северо-Осетинского УФАС России о том, что заказчик при проведении закупки работ, услуг не вправе требовать предоставления в составе заявки на участие в запросе предложений конкретных показателей товара, соответствующих значениям, установленным в документации о закупке, указание на товарный знак (при наличии) товаров, не поставляемых заказчику, а фактически предполагаемых к использованию при выполнении закупаемых работ, если:

- товар не передается заказчику по товарной накладной или акту передачи;

- товар не применяется к бухгалтерскому учету заказчика в соответствии с Федеральным законом от 06.12.2011 г. №402-ФЗ «О бухгалтерском учете»;

- товаром являются строительные и расходные материалы, моющие средства и тому подобное, используемые при выполнении работ, оказании услуг, без которых невозможно выполнить (оказать) такую работу (услугу)

неприменимым к настоящей закупке, так как при описании объекта закупки заказчиком были соблюдены все правила, указанные в статье 33 44-ФЗ, что соответствует требованиям подпункта 2 пункта 6 статьи 83.1 44-ФЗ.

Кроме того, в пункте 6 статьи 83.1 44-ФЗ, которая регламентирует состав документации о проведении запроса предложений в электронной форме, нет указания на то, что лишь в случае проведения закупки товара заказчик имеет право требовать предоставления в составе заявки конкретных показателей товара, соответствующих значениям, установленным в документации о закупке, указание на товарный знак (при наличии). Следовательно, установлением данных требований заказчик не нарушил положения 44-ФЗ о проведении запроса предложений в электронной форме и не установил излишних требований, влекущих за собой ограничение количества участников такого запроса или доступа к участию в таком запросе.

Необоснованный довод Северо-Осетинского УФАС России о том, что заказчик при проведении закупки работ, услуг не вправе требовать предоставления в составе заявки на участие в запросе предложений наименование страны происхождения товаров, не поставляемых заказчику, а фактически предполагаемых к использованию при выполнении закупаемых работ, если:

- товар не передается заказчику по товарной накладной или акту передачи;

- товар не применяется к бухгалтерскому учету заказчика в соответствии с Федеральным законом от 06.12.2011 г. №402-ФЗ «О бухгалтерском учете»;

- товаром являются строительные и расходные материалы, моющие средства и тому подобное, используемые при выполнении работ, оказании услуг, без которых невозможно выполнить (оказать) такую работу (услугу) 

Указанный довод  неприменим  к настоящей закупке, так как в пункте 6.1 Документации о проведении запроса предложений сказано, что предложение участника запроса предложений должно включать наименование страны происхождения товара лишь в случае закупки товара, в том числе поставляемого заказчику при выполнении закупаемых работ, оказании закупаемых услуг, что полностью соответствует требованиям подпункта 3 пункта 6 статьи 83.1 44-ФЗ.

 Согласно ч. 2 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

При таких обстоятельствах обжалуемое предписание и решение не отвечают принципу исполнимости, являются незаконными, нарушает права и законные интересы заявителя и подлежат признанию недействительными в судебном порядке.

          Руководствуясь статьями  167-170, 176, 201, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

Р Е Ш И Л :

1.Заявленные требования удовлетворить.

2.Признать   незаконным и отменить  предписание от 29.07.2020 № 390-07/20 и решение Северо-Осетинского УФАС по делу № 390-07/20 от 29.07.2020 г.

Настоящее решение может быть обжаловано в Шестнадцатый арбитражный  апелляционный суд через Арбитражный суд РСО - Алания в  течение месяца  со дня принятия.

Судья                   Сидакова З.К.