АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Хохрякова д.77, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-19152/2019

г. Тюмень

11 июня 2020 года

Резолютивная часть решения объявлена 08 июня 2020 года. 

В полном объеме решение изготовлено 11 июня 2020 года.

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Халявина Е.С., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Истоминой А.Н., рассмотрел в судебном заседании дело по иску индивидуального предпринимателя ФИО1 (ОГРНИП 304720311300362, ИНН 

<

***>) к акционерному обществу «Энергосбытовая компания «Восток» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) об обязании произвести перерасчет потребленной электроэнергии.

Третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Ямал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).

В судебном заседании, назначенном на 03.06.2020, в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв до 08.06.2020.

В судебном заседании приняли участие: 

от истца: ФИО2 по доверенности от 10.10.2019 (до и после перерыва);

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 31.12.2019 (до перерыва), ФИО4 по доверенности от 04.03.2020 (после перерыва);

от третьего лица: не явился.

Суд установил:

индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее - истец) обратилась в Арбитражный суд Тюменской области с исковым заявлением к акционерному обществу «Энергосбытовая компания «Восток» (далее - ответчик) об обязании произвести перерасчет потребленной электроэнергии.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания «Ямал» (далее – третье лицо).

В отзыве на исковое заявление ответчик иск не признал, считает, что для осуществления расчета объема потребленной электрической энергии правомерно применен пункт 166 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442).

От истца поступило ходатайство о приобщении к материалам дела фотоматериалов.

Суд приобщил к материалам дела дополнительные доказательства истца.

Представитель истца в судебном заседании 08.06.2020 просил приобщить к материалам дела счета на оплату, исковые требования поддержал.

Суд приобщил к материалам дела названные документы.

Представитель ответчика иск не признал.

Третье лицо, отзыв на иск не представило, извещено надлежащим образом о дате и месте проведения судебного разбирательства (л.д. 85-86), явку своего представителя в судебное заседание не обеспечило.

В соответствии со статьями 123, 156 АПК РФ суд считает возможным рассмотреть заявленные требования по существу в данном судебном заседании, в отсутствие надлежащим образом извещенного третьего лица.

Заслушав объяснения представителей сторон, изучив материалы дела, всесторонне исследовав и оценив в совокупности доказательства по делу, суд приходит к следующему.

Судом установлено, что 01.05.2017 между ответчиком (продавец) и истцом (потребитель) заключен договор энергоснабжения № 1829 (далее – договор) (л.д. 18-29).

В соответствии с пунктом 2.1 договора продавец обязуется осуществлять продажу электрической энергии (мощности) потребителю, а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии потребителю в точках поставки, определенных Приложением № 1 к настоящему договору, а потребитель обязуется принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги, а также выполнять иные обязательства, предусмотренные настоящим договором.

Перечень точек поставки электрической энергии (мощности) согласован сторонами в приложении № 1 к договору: магазин «Чико», 625048, 

<

...> д. 40, магазин, 625048, 

<

...> д. 40, кафе «Сулико», 625013, 

<

...> Октября, д. 82 к.2 (л.д. 27 - оборот).

Пунктом 4.1 договора указано, что определение объема потребления электрической энергии (мощности) осуществляется: на основании показаний расчетных приборов учета (Приложение № 1, № 2 к настоящему договору), в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; расчетными способами в порядке, предусмотренном действующими нормативными правовыми актами и настоящим Договором в случае отсутствия приборов учета, выхода их из строя, а также в иных случаях, предусмотренных Основными положениями; в части объема электрической энергии, поставленной в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме, на основании показаний расчетного общедомового прибора учета в многоквартирном жилом доме (при его наличии) либо исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления электрической энергии, определенного по показаниям общедомового прибора учета в многоквартирном жилом доме (в случае выхода из строя, утраты ранее введенного в эксплуатацию общедомового прибора учета или истечения срока его эксплуатации) либо исходя из утвержденных в установленном порядке нормативов потребления электрической энергии в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме (при отсутствии общедомового прибора учета, а также в случае истечения предельного количества расчетных периодов определения объемов по среднемесячному объему, установленного Правилами предоставления коммунальных услуг).

В соответствии с пунктом 4.5 договора в случае непредставления Потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные настоящим договором сроки и при отсутствии контрольного прибора учета:

- для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для Потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года , а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года – на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены;

- для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с Основными положениями.

В случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в сроки, установленные настоящим договором, в случае 2-кратного недопуска к расчетному прибору учета, установленному в границах энергопринимающих устройств потребителя, для проведения контрольного снятия показаний или проведения проверки приборов учета, в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо их демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой, (вплоть до даты допуска прибора учета в эксплуатацию), при отсутствии прибора учета, а также при безучетном потреблении электрической энергии объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с требованиями Основных положений (пункт 4.8 договора).

Согласно пункту 7.1. договора, настоящий договор вступает в силу с 01.05.2017 и действует до 31.12.2017. Настоящий договор считается ежегодно пролонгированным на 1 (один) год в случае, если потребитель за месяц до окончания срока действия договора не заявит о намерении заключить договор на иных условиях, или внести изменения (дополнения) в настоящий договор или прекратить действие договора.

В отсутствие доказательств о прекращении, изменении договора, заключения нового договора, суд признает договор пролонгированным на тот же срок и на тех же условиях в силу пункта 7.1 договора и части 2 статьи 540 ГК РФ и исходит из того, что в спорный период договор являлся действующим.

Как следует из материалов дела, 03.06.2019 в ходе проверки прибора учета по заявке от потребителя по адресу: 

<

...> (тип Меркурий 231 АМ-01, заводской номер № 04792162) были выявлены неисправности, а также вынесено заключение о несоответствии измерительного комплекса (расчетного прибора учета) нормативным требованиям и невозможности применения в качестве расчетного, что подтверждается актом № 5009464700103 от 03.06.2019 (л.д. 74).

В связи с выводом прибора учета из расчетов, расчет объема электроэнергии по спорному объекту за период июнь, июль 2019 года произведен путем применения значений аналогичного периода прошлого года, август 2019 года - с использованием расчетного способа.

Согласно счету № 19083103637/02/501 от 31.08.2019 объем электрической энергии, потребленной истцом в августе 2019 года, составил 24 412 кВт/ч на сумму 147 552 руб. 08 коп., в том числе потребленной по объекту 

<

...> (л.д. 64-65).

На основании обращения истца об установлении нового прибора учета электрической энергии (заводской номер № 01714) 10.09.2019 ответчиком был осуществлен допуск прибора учета в эксплуатацию по акту № К 053684 (л.д. 33).

Истец обратился к ответчику с заявлением от 16.09.2019 о перерасчете задолженности за потребленную в августе 2019 года электрическую энергию в связи с отсутствием потребителя в г. Тюмени (л.д. 34).

Письмом от 11.10.2019 исх. № И-В-ТМН-2019-298166 ответчик отказал истцу произвести перерасчет задолженности по акту № 5009464700103 от 03.06.2019 (л.д. 37), что послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в арбитражный суд.

Согласно статье 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом.

Правоотношения, возникшие на основании спорного договора, регулируются положениями параграфа 6 главы 30 ГК РФ (энергоснабжение).

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Основные положения № 442 предусматривают правила заключения договоров между потребителями электрической энергии (энергосбытовыми организациями) и гарантирующими поставщиками и правила их исполнения.

Согласно пункту 136  Основных положений № 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

В пункте 137 Основных положений № 442 установлено, что приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета).

Истцу принадлежит на праве собственности магазин по адресу: 

<

...> (л.д. 27 – оборот).

В пункте 145 Основных положений № 442 предусмотрено, что обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности) и объектов электросетевого хозяйства соответственно.

Судом установлено, и не оспаривается сторонами, что в данном нежилом помещении установлен один прибор учета (л.д. 27 - оборот).

В случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки (пункт 179 Основных положений № 442).

В пункте 166 Основных положений № 442 установлено, что в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета: для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены; для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом «б» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.

Возражая относительно предъявленного к оплате объема ресурса, истец указывает, что перерасчет объема потребленной электрической энергии необходимо произвести по среднемесячным показателям (л.д. 10). При невозможности перерасчета объема потребленного ресурса по среднемесячным показателям, истец просит суд произвести перерасчет объема исходя из режима работы энергопринимающего устройства (аудиозапись судебного заседания 08.06.2020).

Проверив расчет ответчика, суд приходит к следующему.

Судом установлено, и не оспаривается сторонами, что в период с 03.06.2019 прибор учета с заводским номером № 04792162 был признан не расчетным,  новый прибор учета с заводским номером № 01714 допущен 10.09.2019. 

В силу пункта 166 Основных положений № 442, расчет объема электроэнергии за период июнь, июль 2019 года должен производиться с применением показаний приборов учета за аналогичный период предыдущего года, а для третьего и последующего расчетных периодов (август 2019 года) расчётным способом, предусмотренным подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 Основных положений № 442.

Используя указанную формулу, ответчиком определен объем электроэнергии по спорному объекту, потребленной в августе 2019 года, на сумму 131 909 руб. 58 коп. (л.д. 64).

В Приложении № 1 к договору энергоснабжения № 1829, сторонами согласована точка поставки -  магазин по адресу 

<

...>, а также мощность в размере 150 кВт.ч. (л.д. 27 - оборот).

Как следует из материалов дела и не оспаривается сторонами в данной точке поставки установлен один прибор учёта с заводским номером № 04792162 с максимальной мощностью, установленной в отношении прибора учета в размере 150 кВт.ч.

В подпункте «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 установлено, что объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, за исключением случая, указанного в абзаце седьмом настоящего подпункта, по формуле: W = Pмакс · T, где: Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, T - количество часов в расчетном периоде, но не более 8760 часов. 

Из буквального толкования подпункта «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 не следует, что количество часов в расчетном периоде всегда должно исчисляться исходя из режима работы энергопринимающих устройств – 24 часа в сутки.

Подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 предусмотрено определение объема потребления электрической энергии с применением изменяемой величины Т, при этом указанным подпунктом установлено лишь максимальное количество часов в расчетном периоде - 8 760 часов (24 часа в сутки x 365 дней в году), минимальное количество часов данной нормой не установлено. 

Иное толкование подпункта «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 приводило бы к отсутствию правового значения в таком показателе формулы, как показатель Т, так как всегда безучетное потребление в сутках равнялось бы 24 часам, значение Т было бы постоянным и имело не только установленное максимальное значение (8 760 часов), но и подлежащее применению минимальное значение (24 часа). 

Таким образом, положения подпункта «а» пункта 1 приложения № 3 к Основным положениям № 442 не исключают возможности использования при определении объема потребления электрической энергии показателя количества часов работы энергопринимающих устройств (оборудования), исходя из фактического количества часов их работы согласно установленному в магазине режиму работы. Стороны в договоре могут согласовать определенное число часов ежесуточного потребления электрической энергии, например, указав режим работы потребителя. 

Договором энергоснабжения № 1829 не установлен режим работы объекта истца. Однако данное обстоятельство не исключает право потребителя представлять иные доказательства в целях подтверждения такого режима в спорный период. 

Согласно фотоматериалам, представленным истцом, в помещении по адресу: ул. Холодильная, д. 40 размещен магазин (ателье). Режим работы ателье в будни с 9 до 19 часов, в субботу с 10 до 18 часов, воскресенье - выходной (л.д. 101-106). 

Однако, учитывая, 10 часовой рабочий день с понедельника по пятницу, 8 часовой рабочий день в субботу, объем потребления за период с 01.08.2019 по 31.08.2019 (22 рабочих дня в будни и 5 суббот) составил 39 000 кВт (150 кВт (максимальная мощность, согласованная сторонами в договоре)*220 часов, исходя из: 22 раб. дня*10 час.*5 раб. суббот*8 час).

Таким образом, потребленная электрическая энергия в спорный период подлежала бы оплате в размере 235 725 руб. 52 коп. (39 800 кВт * 5,03687 (тариф) + НДС 20%).

Вместе с тем ответчик предъявил истцу за август 2019 к оплате по спорному объекту 131 909 руб. 58 коп., то есть в меньшем размере, что не нарушает прав истца. 

Довод истца относительно расчета объема электрической энергии с учетом расположения спорного нежилого помещения в жилом многоквартирном доме отклоняется судом. Метод, предложенный истцом, не предусмотрен действующим законодательством в рассматриваемой ситуации.

Так, в соответствии с пунктом 179 Основных положений № 442 в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Согласно пункту 59 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства РФ от 06.05.2011 № 354 (далее – Правила № 354), плата за коммунальную услугу, предоставленную потребителю в жилом или нежилом помещении за расчетный период, в случае выхода из строя или утраты ранее введенного в эксплуатацию индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета либо истечения срока его эксплуатации, определяемого периодом времени до очередной поверки, - начиная с даты, когда наступили указанные события, а если дату установить невозможно, - то начиная с расчетного периода, в котором наступили указанные события, до даты, когда был возобновлен учет коммунального ресурса путем введения в эксплуатацию соответствующего установленным требованиям индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета, но не более 3 расчетных периодов подряд для жилого помещения и не более 2 расчетных периодов подряд для нежилого помещения,  исходя из рассчитанного среднемесячного объема потребления коммунального ресурса потребителем, определенного по показаниям индивидуального или общего (квартирного) прибора учета за период не менее 6 месяцев (для отопления - исходя из среднемесячного за отопительный период объема потребления в случаях, когда в соответствии с пунктом 42(1) настоящих Правил при определении размера платы за отопление используются показания индивидуального или общего (квартирного) прибора учета), а если период работы прибора учета составил меньше 6 месяцев, - то за фактический период работы прибора учета, но не менее 3 месяцев (для отопления - не менее 3 месяцев отопительного периода в случаях, когда в соответствии с пунктом 42(1) настоящих Правил при определении размера платы за отопление используются показания индивидуального или общего (квартирного) прибора учета).

В силу пункта 60 Правил № 354 по истечении предельного количества расчетных периодов, указанных в пункте 59 настоящих Правил, за которые плата за коммунальную услугу определяется по данным, предусмотренным указанным пунктом, плата за коммунальную услугу, предоставленную в нежилое помещение, рассчитывается в соответствии с пунктом 43 Правил № 354.

Пунктом 43 Правил № 354 предусмотрено, что объем потребленной в нежилом помещении многоквартирного дома тепловой энергии определяется в соответствии с пунктом 42(1) Правил № 354.

При отсутствии коллективного (общедомового) прибора учета тепловой энергии в многоквартирном доме, а также индивидуального прибора учета тепловой энергии указанный объем определяется исходя из применяемого в таком многоквартирном доме норматива потребления коммунальной услуги по отоплению.

Объем потребляемых в помещении, отведенном в многоквартирном доме под машино-места, электрической энергии, холодной воды и горячей воды, объем отводимых сточных вод определяется исходя из показаний приборов учета соответствующего коммунального ресурса, установленных в целях раздельного учета потребления коммунальных ресурсов в этом помещении, а при их отсутствии исходя из площади указанного помещения и норматива потребления холодной воды, горячей воды, отведения сточных вод, электрической энергии в целях содержания общего имущества в многоквартирном доме. Указанный объем электрической энергии, холодной воды и горячей воды, а также сточных вод распределяется между собственниками машино-мест пропорционально количеству машино-мест, принадлежащих каждому собственнику. При этом при отсутствии приборов учета электрической энергии, холодной воды и горячей воды, установленных в целях раздельного учета потребления коммунальных ресурсов в этом помещении, размер платы для собственников машино-мест определяется с применением повышающего коэффициента к соответствующему нормативу потребления коммунального ресурса, величина которого принимается равной 1,5.

Таким образом, Правилами № 354 не установлен порядок расчета объема такого коммунального ресурса как электрическая энергия, поставляемая в нежилые помещения коммерческого назначения (иные, отличные от нежилых помещений под машино-места), в случаях выхода из строя (истечения межповерочного интервала) прибора учета, установленного в нежилом помещении коммерческого назначения, а, следовательно, к таким случаям применяются общие правила, предусмотренные Основными положениями № 442.

Кроме того, по смыслу пункта 70 Основных положений № 442 собственник нежилого помещения в многоквартирном доме заключает договор с ресурсоснабжающей организацией на основании Основных положений № 442. 

Ссылка истца на невозможность подать заявку на ввод прибора учета до сентября 2019 года в виду отсутствия истца в городе Тюмени не изменяет требований пункта 166 Основных положений № 442 и условий договора.

Суд учитывает, что помещение используется истцом в предпринимательской деятельности.

Из актов от 03.06.2019 и 10.09.2019 следует, что от потребителя участвовал ФИО5, то есть у истца имеется законный представитель. Содержание актов не оспаривается сторонами. 

Кроме того, истец не был лишен права наделить полномочиями по участию в установке и допуске прибора учета в эксплуатацию иное лицо.   

Учитывая изложенное, оснований для удовлетворения исковых требований не имеется.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ государственная пошлина, уплаченная истцом при обращении в суд, относится на истца, как на лицо, не в пользу которого принят судебный акт.

Р Е Ш И Л:

в удовлетворении исковых требований индивидуального предпринимателя ФИО1 отказать. 

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы в Арбитражный суд Тюменской области.

 Судья

Халявин Е.С.