Арбитражный суд Волгоградской области

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

город  Волгоград

«11» сентября 2020 г.

                                Дело № А12-14769/2020

Резолютивная часть решения объявлена  10 сентября 2020 года.

Решение в полном объеме изготовлено 11 сентября 2020 года.

Арбитражный суд Волгоградской области в составе судьи Двояновой Т.В., при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Матвеевой Ю.А., рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Волгоградской области о привлечении к административной ответственности индивидуального предпринимателя  Ханани Аисара Хамиса Юсефа (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 

<

***>) 

с участием в деле в качестве заинтересованного лица – Федерального бюджетного учреждения здравоохранения  «Центр гигиены и эпидемиологии в Волгоградской области» (ИНН 

<

***>). 

при участии в судебном заседании:

от административного органа – не явились, извещены,

ИП Ханани А.Х.Ю., лично, паспорт, 

от заинтересованного лица – ФИО1, доверенность №45 от 03.07.2020. 

 

У С Т А Н О В И Л:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Волгоградской области (далее - Управление Роспотребнадзора, Управление, административный орган) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Ханани Аисара Хамиса Юсефа (далее – ИП Ханани А.Х.Ю., предприниматель) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Судом к участию в качестве заинтересованного лица привлечено Федеральное бюджетное учреждение здравоохранения  «Центр гигиены и эпидемиологии в Волгоградской области».

Предприниматель факт правонарушения отрицает.

Как следует из материалов дела и установлено судом, Управлением на основании распоряжения от 27.12.2019 № 6465 в период с 27.12.2019 по 20.01.2020 проведена внеплановая выездная проверка соблюдения выполнения требований санитарного законодательства, законодательства Российской Федерации в области защиты прав потребителей, правил продажи отдельных видов товаров в отношении ИП Ханани А.Х.Ю.

В ходе проверки административным органом выявлены нарушения Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» (далее – ТР ТС 021/2011), Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» (далее – ТР ТС 022/2011). 

Так, в торговом помещении розничной торговли, расположенном по адресу:                        

<

...>  обнаружены в картонной коробке под основной витриной при отсутствии документов, подтверждающих качество и безопасность пищевой продукции, а именно: некурительная никотиносодержащая продукция в количестве 91 единицы: жевательный табак Thunder NRG изготовитель: В 2 Табако А/С ФИО2 7,8600 ФИО3 11,7-д в количестве 4 шт.; освежающие подушечки White fox изготовитель Джиэн Тобакко ФИО4, Бокс 537,175 26, стр. 3, Яффала, Швеция в количестве 2 шт; жевательная смесь Cold Cherry Alfa изготовитель ИП ФИО6, Россия, г.Самара, ул.22 Партсъезда, д. 10, масса 15гр. в количестве 2 шт. , Gold Mango 2 шт., Gold Strawberry 2 шт., Gold Aplle 2 шт, Gold Blueberry  2 шт., жевательная смесь сухих трав Corvus, изготовитель ООО «Корвус», 

<

...>- меда Вургуна, д.5, эт.1, пом. 10 - 10 шт.; жевательная смесь Corvus - 2 шт.; жевательная смесь сухих трав В1ах, изготовитель ИП ФИО5, Россия. 

<

...> шт.; жевательная смесь RЕД, изготовитель ИП ФИО6, Россия, г.Самара, ул.22 Партсъезда, д. 10 - 4 шт.; жевательная смесь ARQA, изготовитель ИП ФИО7, Россия, г.Смоленск, п.Анастасино, 33, 20гр - 18 шт.; подушечки для рассасывания Ckif, изготовитель ООО «Рапсодия» Россия, г.Ставрополь, ул.45 Параллель, д.26, 16гр - 6 шт.; жевательная смесь FEDRS, изготовитель: ООО Восход Групп, 115035, 

<

...>, 10 гр - 6 шт; освежающие подушечки FOX, изготовитель: Джиэн Тобакко ФИО4, Бокс 537, 175 26 26, стр.З Яффала, Швеция в количестве 4 шт.; жевательная смесь Матва, изготовитель ИП ФИО8, 344010, г.Ростов-на- Дону, ул. Малюгеной, 293,13гр,- 2шт.; не табачные изделия В1ах, изготовитель: ИП ФИО9 пер. Гончарный, 8/40, 25 гр - 9 шт.; жевательный табак Siberia, 13 rp. - 2 шт.; жевательный табак Odenis Джиэн Тобакко ФИО4, Бокс 537,175 26, стр.З, Яффала, Швеция, 13 гр. в количестве 2 шт.

Данная продукция Управлением изъята у предпринимателя на основании протокола изъятия вещей и документов от 29.12.2019 и помещена на хранение в помещение ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Волгоградской области», по адресу: 

<

...>.

Выявленные нарушения квалифицированы административным органом по части 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

По результатам проверки главным специалистом-экспертом отдела защиты прав потребителей Управления Роспотребнадзора по Волгоградской области 27.05.2020, в присутствии ИП Ханани А.Х.Ю. составлен протокол об административном правонарушении № 066821, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ.

18.06.2020 Управление обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ. 

В силу абзаца 4 части 3 статьи 23.1 КоАП РФ дела об административных правонарушениях, предусмотренные статьей 14.43 КоАП РФ, совершенных юридическими лицами, а также индивидуальными предпринимателями, подлежат рассмотрению судьями арбитражных судов. 

В соответствии с частью 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности. 

Согласно части 1 статьи 14.43 КоАП РФ нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.43.1, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 настоящего Кодекса, влечет наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей. 

В соответствии с частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ действия, предусмотренные частью 1 настоящей статьи, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений, влекут наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, - от тридцати тысяч до сорока тысяч рублей с конфискацией предметов административного правонарушения либо без таковой.

Объектом указанного правонарушения являются правоотношения, связанные с соблюдением требований технических регламентов. 

Объективная сторона правонарушения по части 2 указанной статьи состоит в совершении действий, предусмотренных частью 1 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, повлёкших причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавших угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений. 

Диспозицией указанной нормы охвачены, в том числе, действия продавца, нарушающие требования технических регламентов или иных обязательных требований к продукции и связанному с требованиями к продукции процессу реализации, а также действия этого лица по выпуску в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям. 

Субъектом правонарушения является лицо, ответственное за соблюдение установленных правил и норм, а именно: изготовитель, исполнитель (лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя), продавец соответствующей продукции. 

Субъективная сторона рассматриваемого состава административного правонарушения характеризуется неосторожной и умышленной формами вины. 

Согласно примечанию к статье 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях под подлежащими применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательными требованиями в настоящей статье и статье 14.47 настоящего Кодекса понимаются обязательные требования к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации, установленные, в том числе нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти, подлежащих обязательному исполнению в соответствии с пунктами 1.1, 1, 6.2 статьи 46 Закона о техническом регулировании. 

В силу статьи 1 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее – ФЗ «О техническом регулировании») технический регламент представляет собой документ, который принят международным договором Российской Федерации, подлежащим ратификации в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или в соответствии с международным договором Российской Федерации, ратифицированным в порядке, установленном законодательством Российской Федерации, или федеральным законом, или указом Президента Российской Федерации, или постановлением Правительства Российской Федерации, или нормативным правовым актом федерального органа исполнительной власти по техническому регулированию и устанавливает обязательные для применения и исполнения требования к объектам технического регулирования (продукции или к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации). 

В качестве предмета правонарушения административным органом определена некурительная никотиносодержащая продукция в количестве 91 банок.

При идентификации административным органом продукции как пищевой, учтено, что данная продукция применяется путём рассасывания с поступлением в организм, в том числе, через органы пищеварения. В связи с чем, административный орган пришёл к выводу, что в отношении данной продукции действуют обязательные к применению на таможенной территории Таможенного союза требования Технического регламента таможенного союза 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» (далее – ТР ТС 021/2011), Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» (далее – ТР ТС 022/2011). В обоснование позиции административный орган также ссылается на письмо Евразийской экономической комиссии от 20.12.2019 N НВ-3122/1. 

Объектами технического регулирования ТР ТС 021/2011, ТР ТС 022/2011 являются пищевая продукция; связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации. 

Согласно статье 4 ТР ТС 021/2011 под пищевой продукцией понимаются продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в ёмкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье. 

Федеральным законом от 31.07.2020 № 303-ФЗ внесены изменения в Федеральный закон от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма, последствий потребления табака или потребления никотинсодержащей продукции» (далее – Закон об охране здоровья граждан). 

Пунктами 3 и 5 части 1 статьи 2 Закона об охране здоровья граждан закреплены определения пищевой никотинсодержащей продукции и никотинсодержащей продукции:

 никотинсодержащая продукция - изделия, которые содержат никотин (в том числе полученный путём синтеза) или его производные, включая соли никотина, предназначены для потребления никотина и его доставки посредством сосания, жевания, нюханья или вдыхания, в том числе изделия с нагреваемым табаком, растворы, жидкости или гели с содержанием жидкого никотина в объёме не менее 0,1 мг/мл, никотинсодержащая жидкость, порошки, смеси для сосания, жевания, нюханья, и не предназначены для употребления в пищу (за исключением медицинских изделий и лекарственных средств, зарегистрированных в соответствии с законодательством Российской Федерации, пищевой продукции, содержащей никотин в натуральном виде, и табачных изделий); 

пищевая никотинсодержащая продукция - никотинсодержащая продукция, которая предназначена для употребления в пищу и по наименованию либо с использованием визуального, органолептического или аналитического метода может быть идентифицирована как пищевая продукция (за исключением пищевой продукции, содержащей никотин в натуральном виде). 

Из материалов дела следует, что согласно информации, размещённой на этикетках, продукция, перечисленная выше -некурительная никотиносодержащая продукция. 

В качестве способа применения рекомендуется размещать пакетик за губой (под верхнюю губу). При этом на этикетке содержится надпись «Не глотать!».

Таким образом, нетабачная никотиносодержащая продукция, не смотря на идентификационные признаки, присущие пищевой продукции, в частности способ применения (рассасывание), не может быть отнесена к категории пищевой. 

Учитывая изложенное, вышеуказанная нетабачная никотиносодержащая продукция не может оцениваться на предмет её соответствия требованиям Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции». 

Отнесение административным органом никотиносодержащей продукции к пищевым продуктам по способу её употребления (помещение в ротовую полость и рассасывание) противоречит определениям, содержащимся в пунктах 3 и 5 части 1 статьи 2 Закона об охране здоровья граждан. 

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях административным правонарушением признаётся противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность. В силу положений статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина. Лицо, в отношении которого ведётся производство по делу об административном правонарушении, считается невиновным, пока его вина не будет доказана в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом, и установлена вступившим в законную силу постановлением судьи, органа, должностного лица, рассмотревших дело. Лицо, привлекаемое к административной ответственности, не обязано доказывать свою невиновность, за исключением случаев, предусмотренных примечанием к настоящей статье. Неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица. 

Оценив предоставленные в материалы доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в совокупности и взаимосвязи суд пришел к выводу о том, что административным органом не доказан факт нарушения предпринимателем требований статьи 5 Технического регламента Таможенного союза TP ТС 021/2011 о безопасности пищевой продукции (TP ТС 021/2011), ст. 3,  пп. 4.1 ст. 4 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» в связи с чем требования административного органа о привлечении предпринимателя к ответственности на основании части 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях не подлежат удовлетворению. 

В целях обеспечения производства по делу об административном правонарушении административным органом согласно статье 27.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях произведено изъятие спорной продукции по протоколу изъятия вещей и документов от 29.12.2019. 

Руководствуясь положениями статья 4 Закона об охране здоровья граждан (в ред. Федерального закона от 31.07.2020 № 303-ФЗ), закрепившей основные принципы охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма, последствий потребления табака или потребления никотинсодержащей продукции, суд учитывает, что сосательные и жевательные никотиносодержащие смеси в силу своей доступности, дешевизны и легальности стали популярны в подростковой среде, что приводит к «привыканию» к употреблению никотина и появлению различных сопутствующих заболеваний. Следствием употребления этих смесей являются заболевания верхних дыхательных путей, желудка, пищевода и полости рта. При этом увеличивается риск сердечнососудистых, онкологических и респираторных заболеваний. 

Частью 8 статьи 19 Закона об охране здоровья граждан (в ред. Федерального закона от 31.07.2020 № 303-ФЗ) установлен запрет на оптовую и розничную торговлю насваем, табаком сосательным (снюсом), пищевой никотинсодержащей продукцией, а также никотинсодержащей продукцией, предназначенной для жевания, сосания, нюханья. 

Учитывая изложенное, изъятая у предпринимателя по протоколу изъятия вещей и документов от 29.12.2019, хранящаяся в ФБУЗ «Центр гигиены и эпидемиологии в Волгоградской области», по адресу: 

<

...>, продукция подлежит направлению на уничтожение в установленном законом порядке.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 167-170, 206 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявления Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Волгоградской области о привлечении индивидуального предпринимателя Ханани Аисара Хамис Юсефа, ДД.ММ.ГГГГ года рождения, место рождения г. Наблус, Палестина (ОГРНИП: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, дата присвоения ОГРНИП 02.10.2015) к административной ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать. 

Передать на уничтожение продукцию, изъятую на основании протокола изъятия вещей и документов от 29 декабря 2019 года, а именно, некурительную никотиносодержащую продукцию в количестве 91 единицы: жевательный табак Thunder NRG изготовитель: В 2 Табако А/С ФИО2 7,8600 ФИО3 11,7-д в количестве 4 шт.; освежающие подушечки White fox изготовитель Джиэн Тобакко ФИО4, Бокс 537,175 26, стр. 3, Яффала, Швеция в количестве 2 шт; жевательная смесь Cold Cherry Alfa изготовитель ИП ФИО6, Россия, г.Самара, ул.22 Партсъезда, д. 10, масса 15гр. в количестве 2 шт. , Gold Mango 2 шт., Gold Strawberry 2 шт., Gold Aplle 2 шт, Gold Blueberry  2 шт., жевательная смесь сухих трав Corvus, изготовитель ООО «Корвус», 

<

...>- меда Вургуна, д.5, эт.1, пом. 10 - 10 шт.; жевательная смесь Corvus - 2 шт.; жевательная смесь сухих трав В1ах, изготовитель ИП ФИО5, Россия. 

<

...> шт.; жевательная смесь RЕД, изготовитель ИП ФИО6, Россия, г.Самара, ул.22 Партсъезда, д. 10 - 4 шт.; жевательная смесь ARQA, изготовитель ИП ФИО7, Россия, г.Смоленск, п.Анастасино, 33, 20гр - 18 шт.; подушечки для рассасывания Ckif, изготовитель ООО «Рапсодия» Россия, г.Ставрополь, ул.45 Параллель, д.26, 16гр - 6 шт.; жевательная смесь FEDRS, изготовитель: ООО Восход Групп, 115035, 

<

...>, 10 гр - 6 шт; освежающие подушечки FOX, изготовитель: Джиэн Тобакко ФИО4, Бокс 537, 175 26 26, стр.З Яффала, Швеция в количестве 4 шт.; жевательная смесь Матва, изготовитель ИП ФИО8, 344010, г.Ростов-на- Дону, ул. Малюгеной, 293,13гр,- 2шт.; не табачные изделия В1ах, изготовитель: ИП ФИО9 пер. Гончарный, 8/40, 25 гр - 9 шт.; жевательный табак Siberia, 13 rp. - 2 шт.; жевательный табак Odenis Джиэн Тобакко ФИО4, Бокс 537,175 26, стр.З, Яффала, Швеция, 13 гр. в количестве 2 шт.

Решение может быть обжаловано в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия через арбитражный суд Волгоградской области.                    

 

Судья                                                                         Т.В. Двоянова