19250/2023-204658(2) 

 АРБИТРАЖНЫЙ СУД 

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ 

Именем Российской Федерации 

Р Е Ш Е Н И Е

 

Дело № А43-16384/2023 

г. Нижний Новгород 07 ноября 2023 года  

Резолютивная часть решения оглашена 30 октября 2023 года  Решение в полном объеме изготовлено 07 ноября 2023 года  

Арбитражный суд Нижегородской области в составе судьи Чепурных Марии  Григорьевны (вн. шифр 43-289), при ведении протокола судебного заседания секретарем  судебного заседания ФИО1, после перерыва - помощником судьи Кудряшовой  А.Г., посредством онлайн-заседания, рассмотрел в судебном заседании дело по  уточненному 14.09.2023 заявлению общества с ограниченной ответственностью "БЛ  Техникс" (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), содержащему следующие  требования:  

1) признать недействительным постановление администрации города Нижнего  Новгорода № 2599 от 26.04.2023 об отмене постановления администрации города  Нижнего Новгорода от 26.10.2022 № 5808 о заключении концессионного соглашения с  ООО «БЛ Техникс»;  

2) признать незаконным решение администрации города Нижнего Новгорода,  оформленное протоколом заседания комиссии по рассмотрению заявок о готовности к  участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении  объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижнего Новгорода  от 24.04.2023.  

3) признать незаконным действие администрации города Нижний Новгород,  выразившееся в предъявлении ООО «БЛ Техникс» требования, оформленного  уведомлением № Исх-01-01-209451/23 от 26.04.2023г., о возврате имущества, входящего в  состав концессионного соглашения,  

в присутствии представителей сторон: 

от заявителя: директор ФИО2 (паспорт, решение № 05/22 от 08.12.2022),  ФИО3 (доверенность от 01.06.2023), ФИО4 (доверенность от  01.06.2023),  

от ответчика: ФИО5 (доверенность от 27.12.2022),  

от Комитета по управлению городским имуществом и земельными ресурсами:  ФИО6 (доверенность от 29.12.2022),  

от ФАС: ФИО7 (доверенность 26.12.2022), 

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось ООО "БЛ  Техникс" (далее – заявитель, общество) к администрации города Нижнего Новгорода  (далее – Администрация) с уточненным заявлением, содержащим указанные выше  требования.  

Заявитель полагает, что позиция ФАС России ошибочна, основана на неверном  толковании норм законодательства и не соответствует действительному смыслу  нормативных положений Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ "О концессионных  соглашениях" (далее – Закон о концессионных соглашениях).  

Требования к составу документов, подтверждающих сведения о соответствии  установленным требованиям, как для лица инициирующего заключение соглашения, так и  иных лиц должны быть идентичны. Следовательно, лицо, подающее заявку о готовности к  участию в конкурсе на заключение концессионного соглашении в отношении объекта  концессионного соглашения, обязано предоставить в составе заявки справку об  исполнении налогоплательщиком (плательщиком сбора, плательщиком страховых  взносов, налоговым агентом) обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов,  пеней, штрафов, процентов и справку о состоянии расчетов по налогам, сборам,  страховым взносам, пеням, штрафам, процентам организаций и индивидуальных  предпринимателей, именно за прошедший календарный год, то есть за период, который  определен пунктом 3 части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашения.  

Общество считает, что заявка ООО СТК «Стройтех» не соответствовала  требованиям, предусмотренным частью 4.11 статьи 37 Закона о концессионных  соглашениях, так как в составе заявки не представлены сведения об отсутствии недоимки  по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты  бюджетной системы Российской Федерации за прошедший календарный год, в связи с  чем, протокол но рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право  заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения,  находящихся в собственности города Нижнего Новгорода, от 27.09.2022 и постановление  администрации города Нижнего Новгорода от 26.10.2022 № 5808 о заключении  концессионного соглашения с ООО «БЛ Техникс» соответствовали требованиям статьи 37  Закона о концессионных соглашениях и их отмена незаконна.  

Администрация перед исполнением предупреждения ФАС России от 26.12.2022   № МШ/116604/22 должна была проверить, имели ли место в действительности нарушения,  на признаки, которого указывает ФАС России и только в случае наличия правонарушения,  в добровольном порядке могла исполнить рекомендации антимонопольного органа.  

По мнению заявителя, предупреждение не является мерой государственного  принуждения и соответственно необязательно к исполнению.  

Довод Администрации о том, что концессионное соглашение № 56 от 06.12.2022 в  отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижний  Новгород, является ничтожной сделкой, так как заключено без проведения торгов,  противоречит буквальному тексту Закона о концессионных соглашениях и положениям  статей 166-168 Гражданского кодекса РФ.  

У Администрации отсутствуют основания для отмены протокола от 27.09.2022 и  постановления от 26.10.2022 № 5808, а также для принятия новых протокола заседания  комиссии по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право  заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения,  находящихся в собственности города Нижнего Новгорода, от 24.04.2023, и постановления   № 2599 от 26.04.2023 об отмене постановления от 26.10.2022 № 5808 о заключении  концессионного соглашения с ООО «БЛ Техникс».  

В период с 06.12.2022 и по настоящий момент ООО «БЛ Техникс» добросовестно  исполняет обязательства, предусмотренные концессионным соглашением. В 2022 году  обществом осуществлено инвестирование на создание и реконструкцию объекта  концессионного соглашения в размере 94990000,00рублей.  

ООО «БЛ Техникс» осуществляет эксплуатацию наружного освещения с 08.02.2023  по настоящее время, выполняет работы по проектированию объектов наружного  освещения, работы по проектированию архитектурно-художественной подсветки, для  выполнения мероприятий, предусмотренных концессионным соглашением, обществом  частично закуплено оборудование (в том числе, опоры наружного освещения).  

Подробно позиция общества изложена в заявлении, заявлении об уточнении  заявленных требований, письменных объяснениях и поддержана представителями в ходе  судебного заседания.  

Администрация города Нижнего Новгорода возражает относительно  удовлетворения заявленных требований, ссылаясь на предупреждение ФАС России от  26.12.2022 № МШ/116604/22.  

По мнению Администрации, указанное предупреждение принято уполномоченным  государственным органом на основании статьи 39.1 Федерального закона от 26.07.2006   № 135-ФЗ «О защите конкуренции», содержит властное предписание, возлагающее на  администрацию города Нижнего Новгорода конкретные обязанности. Основания для  неисполнения Администрацией данного предупреждения отсутствовали.  

В предупреждении ФАС России от 26.12.2022 указано на необоснованность  признания заявки ООО СТК «Стройтех» не соответствующей требованиям Закона о  концессионных соглашениях.  

Отмена Администрацией протокола заседания комиссии по рассмотрению заявок о  готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в  отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города  Нижнего Новгорода, от 27.09.2022, и постановления от 26.10.2022 № 5808 «О заключении  концессионного соглашения», а также направление в адрес ООО «БЛ Техникс»  уведомления о возврате имущества направлены на исполнение данного предупреждения и  соблюдение требований статьи 37 Закона о концессионных соглашениях.  

Подробно доводы Администрации изложены в отзыве на заявление и поддержаны  представителем в судебном заседании.  

Комитет по управлению городским имуществом и земельными ресурсами  администрации города Нижнего Новгорода ссылается на письма ФАС России от  29.03.2023 № МШ/23224/23 и от 12.05.2023 № МШ/36935/23, поддерживает позицию  Администрации в полном объеме и просит в удовлетворении заявленных требований  ООО «БЛ Техникс» отказать.  

Подробно позиция Комитета по управлению городским имуществом и земельными  ресурсами изложена в письменном отзыве на заявление и поддержана представителем в  судебном заседании.  

ФАС России (далее – антимонопольный орган), привлеченная к участию в деле в  качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно  предмета спора, также возражает относительно удовлетворения заявленных требований.  

Антимонопольный орган считает, что представленные ООО СТК «Стройтех»  справка о состоянии расчетов по налогам, сборам, пеням, штрафам, процентам  организаций и индивидуальных предпринимателей № 2022-352295 от 23.08.2022 по  форме, утверждённой приказом ФНС России от 28.12.2016 № ММВ-7-17/722@, и справка  об исполнении налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом)  обязанности по уплате налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов № 249681 от  23.08.2022 по форме, утверждённой приказом ФНС России от 20.01.2017 № ММВ-7- 8/20@, представлены по состоянию на 23.08.2022.  

Из содержания указанных справок следует, что у ООО СТК «Стройтех»  отсутствует задолженность по обязательным платежам, размер которой превышает  двадцать пять процентов балансовой стоимости активов лица.  

Протоколом Администрации ООО СТК «Стройтех» признано не соответствующим  требованию пункта 3 части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях,  поскольку указанные справки представлены по состоянию на 23.08.2022, а не за  прошедший 2021 год.  

Вместе с тем указанный вывод Администрации сделан при неправильном  толковании норм права, представленная ООО СТК «Стройтех» справка об отсутствии у  него задолженности перед бюджетом на дату формирования справки подтверждает его  финансовую устойчивость по критерию, установленному пунктом 3 части 4.11 статьи 37  Закона о концессионных соглашениях.  

По мнению ФАС России, ссылку заявителя на письмо ФАС России от 26.10.2018   № РП/86694/18 нельзя признать обоснованной, поскольку из указанного письма следует,  что к предложению о заключении концессионного соглашения законодатель предъявляет  определенные требования, в том числе к форме такого предложения, а также к  документам, которые являются его приложением. К заявке же о готовности к участию в  конкурсе на заключение концессионного соглашения таких требований не предъявляется.  Указанные документы различны по своей природе и подаются при различных процедурах  в рамках отношений, возникающих при заключении концессионных соглашений.  

Признавая ООО СТК «Стройтех» не соответствующим требованию пункта 3 части  4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, Администрация должна была  установить именно несоответствие ООО СТК «Стройтех» указанным в Законе о  концессионных соглашениях требованиям, а не факт отсутствия предоставления  обосновывающих документов, поскольку на лицо, подающее заявку о готовности к  участию в конкурсе, законом не возложена обязанность по предоставлению  обосновывающих своё соответствие документов.  

У Администрации отсутствовали основания для признания ООО СТК «Стройтех»  не соответствующим требованиям части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных  соглашений, и, как следствие, Администрацией не исполнена обязанность по организации  торгов на право заключения концессионного соглашения, предусмотренная частью 4.9  статьи 37 Закона о концессионных соглашениях, при наличии заявок от иных лиц,  отвечающих требованиям, предъявляемым частью 4.1 статьи 37 Закона о концессионных  соглашениях.  

Подробно позиция антимонопольного органа изложена в отзыве на заявление и  поддержана представителем в судебном заседании.  

ООО СТК «Стройтех», также привлеченное к участию в деле в качестве третьего  лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, просит  суд удовлетворить заявленные требования.  

ООО СТК «Стройтех» отмечает, что представленные им справки подтверждают,  что недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным платежам в  бюджеты бюджетной системы Российской Федерации, отсутствовали по состоянию на  23.08.2022.  

ООО СТК «Стройтех» не запрашивало у налогового органа дополнительно справки  по состоянию на 31.12.2021 и не представляло справку о состоянии расчетов по налогам,  сборам, страховым взносам, пеням, штрафам, процентам организаций и индивидуальных  предпринимателей по состоянию на 31.12.2021 и справку об исполнении  налогоплательщиком (плательщиком сбора, плательщиком страховых взносов, налоговым  агентом) обязанности по уплате налогов, сборов, страховых взносов, пеней, штрафов,  процентов по состоянию на 31.12.2021 в Администрацию в составе заявки о готовности к  участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении  объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижний Новгород,  поскольку указанные выше справки были предоставлены на текущую дату.  

ООО СТК «Стройтех» также обращает внимание суда на то, что в настоящее время  не имеет заинтересованности в заключении и исполнении концессионного соглашения в  отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города  Нижнего Новгорода.  

Подробно позиция ООО СТК «Стройтех» изложена в письменном отзыве на  заявление.  

Изучив материалы дела, заслушав позиции лиц, участвующих в деле, суд  установил следующие обстоятельства.  

Как следует из материалов дела, 29 ноября 2021 года ООО «БЛ Техникс»  направило в администрацию города Нижний Новгород предложение о заключении  концессионного соглашения с лицом, выступающим с инициативой заключения  

концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в  собственности города Нижний Новгород.  

27 декабря 2021 года администрация города Нижний Новгород приняла решение о  возможности заключения на иных условиях концессионного соглашения в отношении  объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижний Новгород.  

Переговоры завершены, администрация города Нижний Новгород получила от  ООО «БЛ Техникс» проект концессионного соглашения с внесенными по результатам  переговоров изменениями. Администрация города Нижний Новгород согласовала проект  концессионного соглашения с внесенными изменениями.  

11 августа 2022 года администрация города Нижний Новгород в целях принятия  заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения на  условиях, предусмотренных в таком проекте концессионного соглашения, разместила  Предложение инвестора (включая проект концессионного соглашения), выступающего с  инициативой заключения концессионного соглашения, в соответствии с частью 4.8 статьи  37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115 ФЗ «О концессионных соглашениях» на сайте  www.torgi.gov.ru, извещение 110822/0095403/01 от 11.08.2022 (предложение инвестора),  лот № 1.  

Дата подведения итогов - 27 сентября 2022 года. 

В соответствии с протоколом заседания комиссии по рассмотрению заявок о  готовности к участию в конкурсе па право заключения концессионного соглашения в  отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижний  Новгород от 27.09.2022, поступила одна заявка о готовности к участию в конкурсе на  право заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного  освещения, находящихся в собственности города Нижний Новгород, от ООО «СТК  «Стройтех».  

В протоколе заседания комиссии по рассмотрению заявок о готовности к участию в  конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении объектов  наружного освещения, находящихся в собственности города Нижнего Новгорода от 27  сентября 2022 года конкурсной комиссией принято решение о признании заявки ООО  «СТК «Стройтех» не соответствующей требованиям, предусмотренным частью 4.11  статьи 37 Закона о концессионных соглашениях. В составе заявки не представлены  сведения об отсутствии недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным  обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации за  прошедший календарный год. Концессионное соглашение в отношении объектов  наружного освещения, находящихся в собственности города Нижний Новгород, должно  быть заключено без проведения конкурса с ООО «БЛ Технике» на условиях,  предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения и проекте  концессионного соглашения с изменениями.  

26 октября 2022 года Администрацией вынесено постановление № 5808 «О  заключении концессионного соглашения».  

06 декабря 2022 года между администрацией города Нижний Новгород и ООО «БЛ  Техникс» заключено концессионное соглашение в отношении объектов наружного  освещения, находящихся в собственности города Нижний Новгород.  

08 февраля 2023 года администрация города Нижний Новгород передала ООО «БЛ  Техникс» имущество, входящее в объект концессионного соглашения в отношении  объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижний Новгород.  

27 декабря 2022 года администрацией города Нижний Новгород получено  предупреждение ФАС России от 26.12.2022 № МШ/116604/22 (далее – Предупреждение),  вынесенное антимонопольным органом по итогам рассмотрения жалобы ООО «СТК  «Стройтех».  

В указанном предупреждении ФАС России указала на признаки нарушения  законодательства, выразившееся в установлении не предусмотренных законодательством  

Российской Федерации требований к хозяйствующим субъектам, в частности в признании  заявки ООО СТК «Стройтех» о готовности к участию в конкурсе на заключение  концессионного соглашения не соответствующей требованиям Закона о концессионных  соглашениях.  

Согласно Предупреждению администрации города Нижнего Новгорода следует: 

- отменить протокол по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на  право заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного  освещения, находящихся в собственности города Нижнего Новгорода от 27.09.2022;  

- отменить постановление администрации города Нижнего Новгорода от 26.10.2022   № 5808 о заключении концессионного соглашения с ООО «БЛ Техникс»;  

- выполнить обязанность, предусмотренную частью 4.9 статьи 37 Закона о  концессионных соглашениях.  

29 марта 2023 года в ответ на запрос Администрации о разъяснении исполнения  Предупреждения (вх. от 28.02.2023 № 29702-ЭП/23, вх.от 06.03.2023 № 32747/23), а также  на письмо о продлении срока исполнения Предупреждения (вх. от 20.03.2023 № 40068- ЭП/23) ФАС России в адрес Администрации направлено письмо «О даче разъяснений»   № МШ/23224/23.  

В данном письме от 29 марта 2023 года ФАС России сообщает, что на момент  выдачи Предупреждения обладала информацией о вынесенном Администрацией  постановлении от 26 октября 2022 года № 5808 «О заключении концессионного  соглашения», и что концессионное соглашение, заключенное без проведения торгов в  случае необходимости их проведения, является ничтожным и не порождает правовых  последствий.  

В разъяснениях от 29 марта 2023 года антимонопольный орган ссылается на  положения части 2 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации, частей 5 и 6  статьи 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции", а также  сообщает Администрации о продлении срока исполнения Предупреждения на один месяц.  

24 апреля 2023 года Администрация отменила протокол по рассмотрению заявок о  готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в  отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности города  Нижнего Новгорода от 27 сентября 2022 года.  

24 апреля 2023 года Администрацией принят новый протокол заседания комиссии  по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения  концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в  собственности города Нижнего Новгорода, в котором отменен протокол от 27 сентября  2022 года.  

В протоколе от 24 апреля 2023 года заявка ООО СТК «Стройтех» признана  соответствующей требованиям, установленным частью 4.11 статьи 37 Закона о  концессионных соглашениях.  

26 апреля 2023 года Администрацией вынесено постановление № 2599 об отмене  постановления администрации города Нижнего Новгорода от 26.10.2022 № 5808 о  заключении концессионного соглашения с ООО «БЛ Техникс».  

26 апреля 2023 года Администрация направила в адрес ООО «БЛ Техникс»  уведомление № Исх-01-01-209451/23 о том, что во исполнение Предупреждения  администрация города Нижнего Новгорода:  

- отменила протокол по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на  право заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного  освещения, находящихся в собственности города Нижнего Новгорода от 27 сентября 2022  года,  

- отменила постановление администрации города Нижнего Новгорода от 26  октября 2022 года № 5808 о заключении концессионного соглашения с ООО «БЛ  Техникс»,  

- считает ничтожной сделкой концессионное соглашение и просит возвратить  недвижимое имущество - нежилое помещение, расположенное по адресу: г. Нижний  Новгород, ул. Салганская, д.6, помещение 2, общей площадью 42 кв.м., кадастровый  номер 52:18:0070058:321, и движимое имущество (сети наружного освещения), указанное  в приложении № 1 к акту приема-передачи, входящее в состав объекта концессионного  соглашения, по акту приема-передачи в течение (не позднее) 15 (пятнадцати) календарных  дней с даты получения уведомления.  

Не согласившись с постановлением Администрации № 2599 от 26.04.2023,  решением Администрации, оформленным протоколом заседания комиссии по  рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения  концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в  собственности города Нижнего Новгорода от 24.04.2023, а также с уведомлением № Исх01-01-209451/23 от 26.04.2023 о возврате имущества, входящего в состав концессионного  соглашения, ООО «БЛ Техникс» обратилось в Арбитражный суд Нижегородской области  с рассматриваемым заявлением.  

В силу пункта 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации  от 28.06.2022 № 21 "О некоторых вопросах применения судами положений главы 22  Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации и главы 24  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации" (далее - Постановление   № 21) судебная власть осуществляется посредством конституционного, гражданского,  арбитражного, административного и уголовного судопроизводства (статья 118  Конституции Российской Федерации).  

Граждане и организации могут обратиться за защитой своих прав, свобод и  законных интересов в порядке административного, арбитражного судопроизводства с  требованиями об оспаривании решений, в том числе ненормативных правовых актов  (далее также - решение, решения), действий (бездействия) органов государственной  власти, иных государственных органов, органов местного самоуправления, должностных  лиц, государственных или муниципальных служащих, иных органов и лиц, наделенных  публичными полномочиями (далее также - наделенные публичными полномочиями  органы и лица), в результате которых, по их мнению, были нарушены или оспорены их  права, свободы, законные интересы или созданы препятствия к осуществлению ими прав,  свобод, законных интересов, на них незаконно возложена какая-либо обязанность, они  незаконно привлечены к ответственности (статья 46 Конституции Российской Федерации,  часть 1 статьи 4 Кодекса административного судопроизводства Российской Федерации  (далее - КАС РФ), часть 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации (далее - АПК РФ)).  

В соответствии с пунктом 2 статьи 29 и частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане,  организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании  недействительными ненормативных правовых актов, если полагают, что оспариваемый  ненормативный правовой акт не соответствует закону или иному нормативному  правовому акту и нарушает их права и законные интересы в сфере предпринимательской  и иной экономической деятельности, незаконно возлагает на них какие-либо обязанности,  создает иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной  экономической деятельности.  

В судебном порядке с учетом предусмотренной законом компетенции судов могут  быть оспорены решения, действия (бездействие) органов государственной власти, иных  государственных органов и органов местного самоуправления (пункт 7 Постановления   № 21).  

Согласно части 1 статьи 65 и части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания  соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному  нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения  оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих  

полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых  действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия  оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия),  возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершении действия  (бездействие).  

По смыслу части 1 статьи 198, части 4 статьи 200 и части 2 статьи 201 АПК РФ,  статьи 13 ГК РФ, пункта 6 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда  Российской Федерации и Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 01.07.1996   № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского  кодекса Российской Федерации" основанием для признания недействительными  ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов,  осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц является наличие  одновременно двух условий: их несоответствие закону или иному нормативному  правовому акту и нарушение прав и законных интересов лица, обратившегося в суд с  соответствующим требованием, в сфере предпринимательской и иной экономической  деятельности.  

При этом отсутствие одного из указанных условий является основанием к отказу в  удовлетворении заявленных требований.  

В силу пункта 15 Постановления № 21 рассмотрение дел по правилам главы 22 КАС  РФ, главы 24 АПК РФ осуществляется на основе принципа состязательности и  равноправия сторон при активной роли суда (пункт 7 статьи 6 и статья 14 КАС РФ, статьи  8, 9 и часть 1 статьи 189, часть 5 статьи 200 АПК РФ).  

Обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела,  определяются судом в соответствии с нормами материального права, подлежащими  применению к спорным публичным правоотношениям, исходя из требований и  возражений лиц, участвующих в деле. Если иное не предусмотрено законом, суд не связан  правовой квалификацией спорных отношений и вправе признать оспоренное решение  законным (незаконным) со ссылкой на нормы права, не указанные в данном решении.  

Суд также не связан основаниями и доводами заявленных требований (часть 3  статьи 62 КАС РФ, часть 5 статьи 3 АПК РФ), то есть независимо от доводов  административного иска (заявления) суд, в том числе по своей инициативе, выясняет  следующие имеющие значение для дела обстоятельства:  

1) нарушены ли права, свободы и законные интересы административного истца  (заявителя) или лиц, в защиту прав, свобод и законных интересов которых подано  соответствующее заявление;  

2) соблюдены ли сроки обращения в суд; 

3) соблюдены ли требования нормативных правовых актов, устанавливающих:  

а) полномочия органа, организации, лица, наделенных государственными или  иными публичными полномочиями, на принятие оспариваемого решения, совершение  оспариваемого действия (бездействия);  

б) порядок принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемого действия  (бездействия) в случае, если такой порядок установлен;  

в) основания для принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемого  действия (бездействия), если такие основания предусмотрены нормативными правовыми  актами;  

4) соответствует ли содержание оспариваемого решения, совершенного  оспариваемого действия (бездействия) нормативным правовым актам, регулирующим  спорные отношения (часть 9 статьи 226 КАС РФ, часть 4 статьи 198, часть 4 статьи 200  АПК РФ).  

Согласно части 1 статьи 13 Закона о концессионных соглашениях в редакции,  действовавшей по состоянию на 27.09.2022 (дата составления протокола заседания  комиссии по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право  

заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения,  находящихся в собственности города Нижнего Новгорода, которым заявка ООО СТК  «Стройтех» признана не соответствующей требованиям закона) концессионное  соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения  концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37  данного закона.  

Порядок заключения концессионного соглашения урегулирован в главе 3  названного Закона.  

В соответствии с частями 1 и 2 статьи 22 Закона о концессионных соглашениях в  отношении объектов концессионного соглашения, права собственности на которые  принадлежат муниципальному образованию, органом местного самоуправления  принимается решение о заключении концессионного соглашения, которым  устанавливаются в числе прочих критерии конкурса и параметры критериев конкурса, а  также вид конкурса (открытый конкурс или закрытый конкурс).  

В силу части 4.1 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях концессионное  соглашение может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1  статьи 5 названного закона и отвечающих требованиям, предусмотренным частью 4.11  указанной статьи, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 этой статьи.  

Согласно части 4.2 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях лицо,  выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, вправе  представить предложение о заключении концессионного соглашения с приложением  проекта концессионного соглашения, в Правительство Российской Федерации, либо  субъект Российской Федерации, либо муниципальное образование в зависимости от того,  в чьей собственности находится объект концессионного соглашения, предусмотренный  таким предложением.  

Из части 4.4 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях следует, что орган,  уполномоченный на рассмотрение предложения о заключении концессионного  соглашения, в течение тридцати календарных дней со дня поступления предложения о  заключении концессионного соглашения рассматривает такое предложение и принимает  одно из указанных в той же части упомянутой статьи Закона о концессионных  соглашениях решений.  

Если в сорокапятидневный срок со дня размещения на официальном сайте в  информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" для размещения информации о  проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, названного  предложения не поступило заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение  концессионного соглашения на условиях, предусмотренных в предложении о заключении  концессионного соглашения, от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым  Законом о концессионных соглашениях к концессионеру, а также требованиям,  предъявляемым частью 4.1 названной статьи, с лицом, выступившим с инициативой о  заключении концессионного соглашения, концессионное соглашение заключается на  условиях, предусмотренных в предложении о заключении концессионного соглашения и  проекте концессионного соглашения, без проведения конкурса (часть 4.10 статьи 37  Закона о концессионных соглашениях).  

Разделом 2 Информационного сообщения о готовности принятия заявок к участию  в конкурсе на заключение концессионного соглашения, установлены требования к лицу,  выступающему с инициативой заключения концессионного соглашения, а также иным  лицам, подающим заявки на заключение концессионного соглашения, аналогичные  предусмотренным частью 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях.  

В части 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях установлено, что  лицо, выступающее с инициативой заключения концессионного соглашения, а также иные  лица, подающие заявки на заключение концессионного соглашения, должны отвечать  установленным требованиям, в том числе об отсутствии недоимки по налогам, сборам,  

задолженности по иным обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы  Российской Федерации (за исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка,  рассрочка, инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством  Российской Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с  законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в законную  силу решение суда о признании обязанности лица по уплате этих сумм исполненной) за  прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать пять процентов  балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности  за последний отчетный период (пункт 3).  

Из письма Федеральной антимонопольной службы России от 26.10.2018  NРП/86694/18 следует, что справки о состоянии расчетов по налогам, сборам, пеням,  штрафам, процентам и справки об исполнении обязанности по уплате налогов, сборов,  пеней, штрафов, процентов в составе заявки о готовности к участию в конкурсе на право  заключения концессионного соглашения представляются иными лицами по  установленной приказом Федеральной налоговой службы России от 28.12.2016 N ММВ-7- 17/722@ форме справки о состоянии расчетов по налогам, сборам, пеням, штрафам,  процентам и приказом Федеральной налоговой службы России от 20.01.2017 N ММВ-7- 8/20@ форме справки об исполнении налогоплательщиком (плательщиком сбора,  налоговым агентом) обязанности по уплате налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов.  

В соответствии с пунктом 10 части 1 статьи 32 Налогового кодекса Российской  Федерации (в ред. Федерального закона от 23.07.2013 N 248-ФЗ) налоговые органы  обязаны представлять налогоплательщику, плательщику сбора или налоговому агенту по  его запросу справки о состоянии расчетов указанного лица по налогам, сборам, пеням,  штрафам, процентам и справки об исполнении обязанности по уплате налогов, сборов,  пеней, штрафов, процентов на основании данных налогового органа.  

Приказом ФНС России от 20.01.2017 N ММВ-7-8/20@ утверждены форма, порядок  заполнения формы и формат представления справки об исполнении налогоплательщиком  (плательщиком сбора, налоговым агентом) обязанности по уплате налогов, сборов,  страховых взносов, пеней, штрафов, процентов в электронной форме по  телекоммуникационным каналам связи. Согласно пунктам 7, 8 приложения 2 к приказу  справка на бумажном носителе подписывается руководителем (заместителем  руководителя) налогового органа и заверяется печатью. Справка, формируемая в  электронной форме, подписывается усиленной квалифицированной электронной  подписью, позволяющей идентифицировать выдавший налоговый орган (владельца  квалифицированного сертификата).  

Приказом ФНС России от 28.12.2016 N ММВ-7-17/722@ утверждены формы  справок о состоянии расчетов по налогам, сборам, страховым взносам, пеням, штрафам,  процентам, порядок их заполнения и форматов представления справок в электронной  форме.  

С учетом приведенных норм и исходя из требований указанных документов  представление справок о состоянии расчетов по налогам, сборам, пеням, штрафам,  процентам и об исполнении обязанности по уплате налогов, сборов, пеней, штрафов,  процентов на этапе направления заявок о готовности к участию в конкурсе на право  заключения концессионного соглашения для иных лиц является обязательным.  

В рассматриваемом случае в протоколе заседания комиссии по рассмотрению  заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного  соглашения в отношении объектов наружного освещения, находящихся в собственности  города Нижнего Новгорода, от 27 сентября 2022 года конкурсной комиссией принято  решение о признании заявки ООО «СТК «Стройтех» не соответствующей требованиям,  предусмотренным частью 4.11 статьи 37 Закона о концессионных соглашениях.  

Поскольку в составе заявки ООО «СТК «Стройтех» не представлены сведения об  отсутствии недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным обязательным  

платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации за прошедший  календарный год, комиссия правомерно признала заявку ООО «СТК «Стройтех» не  соответствующей требованиям, установленным в пункте 3 части 4.11 статьи 37 Закона о  концессионных соглашениях, по указанному основанию.  

Доводы Администрации и ФАС России о том, что на этапе подачи заявки о  готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения  представление справок налогового органа о состоянии расчетов по налогам, сборам не  является обязательным и не предусмотрено Законом о концессионных соглашениях,  основан на неправильном толковании приведенных норм действующего законодательства  и судом отклоняется.  

Обратное толкование положений Закона о концессионных соглашениях прямо  следует из буквального содержания письма Федеральной антимонопольной службы  России от 26.10.2018 № РП/86694/18.  

Аналогичный вывод изложен в постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского  округа от 04.10.2022 № Ф01-4917/2022 по делу № А17-6919/2021.  

Таким образом, у Администрации отсутствовали основания для отмены протокола  от 27.09.2022 и постановления от 26.10.2022 № 5808, для принятия новых протокола  заседания комиссии по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право  заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения,  находящихся в собственности города Нижнего Новгорода, от 24.04.2023, и постановления   № 2599 от 26.04.2023 об отмене постановления от 26.10.2022 № 5808 о заключении  концессионного соглашения с ООО «БЛ Техникс», а также для направления заявителю  уведомления № Исх-01-01-209451/23 от 26.04.2023 о возврате имущества, входящего в  состав концессионного соглашения.  

Доводы Администрации, Комитета по управлению городским имуществом и  земельными ресурсами администрации города Нижнего Новгорода и ФАС России об  обратном несостоятельны, противоречат материалам дела и судом отклоняются.  

Довод Администрации о вынесении оспариваемых актов и направлении в адрес  заявителя уведомления № Исх-01-01-209451/23 от 26.04.2023 в целях исполнения  Предупреждения также несостоятелен и судом отклоняется ввиду следующего.  

Согласно части 5 статьи 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О  защите конкуренции» предупреждение подлежит обязательному рассмотрению лицом,  которому оно выдано, в срок, указанный в предупреждении. Срок выполнения  предупреждения должен составлять не менее чем десять дней. По мотивированному  ходатайству лица, которому выдано предупреждение, и при наличии достаточных  оснований полагать, что в установленный срок предупреждение не может быть  выполнено, указанный срок может быть продлен антимонопольным органом.  

Исходя из указанного, Администрацией должно быть рассмотрено и оценено  полученное предупреждение ФАС России от 26.12.2022 № МШ/116604/22, что само по  себе не влечет безусловную обязанность по исполнению данного Предупреждения.  

Однако Администрацией в нарушение положений части 5 статьи 39.1  Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ «О защите конкуренции» этого сделано не  было, что повлекло, в свою очередь, вынесение оспариваемых актов и направление  заявителю уведомления № Исх-01-01-209451/23 от 26.04.2023.  

Более того, на основании письма ФАС России от 29.03.2023 № МШ/23224/23 «О  даче разъяснений», которое не является ненормативным правовым актом, Администрация  отменила протокол по рассмотрению заявок о готовности к участию в конкурсе на право  заключения концессионного соглашения в отношении объектов наружного освещения,  находящихся в собственности города Нижнего Новгорода от 27 сентября 2022 года, 24  апреля 2023 года приняла новый протокол, признала заявку ООО СТК «Стройтех»  соответствующей требованиям, установленным частью 4.11 статьи 37 Закона о  концессионных соглашениях, 26 апреля 2023 года вынесла постановление № 2599 об  

отмене постановления администрации города Нижнего Новгорода от 26.10.2022 № 5808 о  заключении концессионного соглашения с ООО «БЛ Техникс» и направила в адрес ООО  «БЛ Техникс» уведомление № Исх-01-01-209451/23 о возврате имущества, входящего в  состав концессионного соглашения.  

При рассмотрении настоящего спора суд также принимает во внимание, что из  письменного отзыва ООО «СТК «Стройтех» на заявление ООО «БЛ Техникс» в суд  следует, что в настоящее время ООО «СТК «Стройтех» не имеет заинтересованности в  заключении и исполнении концессионного соглашения в отношении объектов наружного  освещения, находящихся в собственности города Нижнего Новгорода.  

С учетом изложенного заявленные ООО «БЛ Техникс» требования подлежат  удовлетворению судом.  

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации расходы по уплате государственной пошлины относятся на администрацию  города Нижнего Новгорода и подлежат взысканию в пользу общества.  

В соответствии со статьей 104 АПК РФ, подпунктом 2 пункта 1 статьи 333.40  Налогового кодекса Российской Федерации излишне уплаченная по платежному  поручению № 70 от 07.06.2023 государственная пошлина в размере 21000рублей  подлежит возврату заявителю.  

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180-182, 201, 319 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

РЕШИЛ:

Заявленные требования общества с ограниченной ответственностью "БЛ Техникс"  (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>) удовлетворить.  

Признать недействительным постановление администрации города Нижнего  Новгорода № 2599 от 26.04.2023 об отмене постановления администрации города  Нижнего Новгорода от 26.10.2022 № 5808 о заключении концессионного соглашения с  ООО «БЛ Техникс».  

Признать незаконным решение администрации города Нижнего Новгорода,  оформленное протоколом заседания комиссии по рассмотрению заявок о готовности к  участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении  объектов наружного освещения, находящихся в собственности города Нижнего Новгорода  от 24.04.2023.  

Признать незаконным действие администрации города Нижний Новгород,  выразившееся в предъявлении ООО «БЛ Техникс» требования, оформленного  уведомлением № Исх-01-01-209451/23 от 26.04.2023г., о возврате имущества, входящего в  состав концессионного соглашения.  

Взыскать с администрации города Нижнего Новгорода в пользу общества с  ограниченной ответственностью "БЛ Техникс" расходы по уплате государственной  пошлины в размере 9000рублей.  

Излишне уплаченную по платежному поручению № 70 от 07.06.2023  государственную пошлину в размере 21000рублей возвратить ООО "БЛ Техникс" из  федерального бюджета на основании настоящего решения суда.  

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня  принятия и может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через  Арбитражный суд Нижегородской области в месячный срок со дня принятия решения.  

Настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписанного  усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, в связи с чем направляется  лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте суда в  сети "Интернет".  

Судья М.Г. Чепурных