ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-249795/19-83-1376

г. Москва

27 января 2020 г.

Резолютивная часть решения объявлена 14 января 2020 года 

Решение в полном объеме изготовлено 27 января 2020 года

Арбитражный суд в составе: председательствующего судьи Сорокина В.П. (шифр судьи 83-1376), при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ООО "ЭМБИСИ" (ИНН 

<

***>) к ПАО "МОСПРОМСТРОЙ" (ИНН 

<

***>) о взыскании денежных средств в размере 133.575.077 руб. 61 коп.

третье лицо: ООО "ГорГеоСтрой" (ИНН: 

<

***>)

при участии:

от истца – ФИО2 на основании доверенности от 15.01.2019 г.

от ответчика – ФИО3 на основании доверенности от 31.12.2019 г №19-05/329, ФИО4 на основании доверенности от 03.12.2018 г №19-05/265

от третьего лица – неявка, извещено.,

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЭМБИСИ" обратилось в суд с требованиями о взыскании с ПАО "МОСПРОМСТРОЙ" задолженности в размере 126 870 058,09 руб.; процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 6 705 019,52 руб.,  процентов за пользование чужими денежными средствами за каждый день просрочки до дня фактического исполнения обязательства.

Истец требования поддержал согласно исковому заявлению.

Ответчик требования не признал согласно доводам отзыва.

В судебное заседание не явилось третье лицо, считается извещенным надлежащим образом о месте и времени рассмотрения дела в порядке ч. 4 ст. 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Истец и ответчик не возражают против рассмотрения дела в отсутствие третьего лица.

Суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие третьего лица в порядке ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Выслушав представителей истца и ответчика, исследовав письменные доказательства, суд находит иск подлежащим удовлетворению в части по следующим основаниям.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации договоры являются основанием для возникновения гражданских прав и обязанностей.

Пункт 2 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает приобретение и осуществление юридическими лицами своих гражданских прав своей волей и в своем интересе, гарантирует свободу в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Из материалов дела усматривается, что между ООО «Горгеострой» (Субподрядчик) и ПАО «Моспромстрой» (Подрядчик) 18.12.2017 заключен Договор субподряда № 6290 МПС на выполнение комплекса работ по устройству компенсационного экрана для защиты здания.

В соответствии с п. 1.1. Договора, Субподрядчик обязуется своими собственными и/или привлеченными силами и средствами выполнить комплекс работ по устройству компенсационного экрана для защиты здания МГТС на объекте: «Кожуховская линия, ст. «Авиамоторная», ст. «Некрасовка». Участок станционный комплекс «Стахановская улица»

В силу п. 1.2 Договора, комплексом работ, указанным в п. 1.1. Договора, являются работы в составе согласно полученной от Подрядчика рабочей документации (проект №Д-17/013 от 25.09.2017 ООО «НИЦ Тоннельные Ассоциации), в объеме согласованном Сторонами в Локальной смете № 1 (Приложение № 2).

Согласно п. 3.1. Договора, начало выполнения работ: с 18.12.2017; окончание выполнения работ: 01.07.2018.

В п. 2.1. Стороны Договора согласовали, что цена работ, выполняемых по Договору, определяется на основании Локальной сметы № 1, утвержденной Подрядчиком.

В соответствии с проектно-сметной документацией, утвержденной Подрядчиком ПАО «Моспромстрой», общая стоимость работ по Договору составляла 145 260 918,90 руб.

При этом цена данных работ рассчитана в проектно-сметной документации без учета НДС Как указывал Президиум ВАС РФ в п. 15 Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда», налог на добавленную стоимость взыскивается сверх цены работ, если он не был включен в расчет этой цены.

В соответствии со ст. 702 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Статьей 711 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

В соответствии с п. 4 ст. 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Истцом указано на то, что Субподрядчик выполнил работы по Договору в полном объеме на общую сумму 148 284 271,64 руб. (с учетом НДС в 18%).

В соответствии п. 4.6 Договора, в целях обеспечения обязательств Субподрядчика сумма, подлежащая оплате Субподрядчику за выполненные в отчетном периоде работы, уменьшается на сумму, равную 5 % от стоимости выполненных работ за отчетный период, что является гарантийным удержанием, которое составило 7 414 213,58 руб.

Истцом указано на то, что Ответчик в нарушение условий Договора и норм Гражданского Кодекса Российской Федерации, из суммы в размере 140 870 058,09 руб. исполнил свое обязательство по оплате выполненных работ частично, осуществив платежи 30.03.2017 на сумму в 8 000 000 руб., 28.12.2018 на сумму 6 000 000 руб., всего на 14 000 000 руб., оставшиеся денежные средства незаконно удерживаются.

Согласно п. 6.1.1 Договора Субподрядчик до 20 числа каждого отчетного периода предоставляет Подрядчику с сопроводительным письмом исполнительную документацию. Под отчетным периодом понимается промежуток времени, равный одному календарному месяцу с первого по последнее число.

Истцом указано на то, что Субподрядчик, выполняя работы по Договору, передавал Ответчику подписанные со своей стороны акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 за отчетные периоды и справки о стоимости выполненных работ по форме КС-3 за отчетные периоды, что Истец передал Ответчику, а тот в свою очередь подписал: КС-2 № 1 от 20.02.2018 на сумму 15 404 333,14 руб., КС-3 № 1 от 20.02.2018 на сумму 17 268 257,45 руб., КС-2 № 2 от 20.03.2018 на сумму 22 230 295,35 руб., КС-3 № 2 от 20.03.2018 на сумму 24 920 161,08 руб.,  КС-2 № 3 от 24.04.2018 на сумму 19 664 850,38 руб., КС-2 № 3 от 24.04.2018 на сумму 22 044 297,28 руб., что подписав указанные выше акты, Ответчик подтвердил выполнение предусмотренных Договором работ Субподрядчиком на сумму 64 232 715,81 руб.

Истцом указано на то, что Субподрядчик направил в адрес Ответчика почтовым отправлением Акт выполненных работ по форме КС-2 от 20.05.2018 на сумму 125 664 636,98 руб., Справку о стоимости выполненных работ по форме КС-3 от 20.05.2018 на сумму 132 870 058,05 руб. 

Истцом указано на то, что Ответчик не вернул подписанный со своей стороны экземпляр сдачи-приемки выполненных работ, а также не направил мотивированный отказ в порядке и в сроки, предусмотренный п. 6.3. Договора.

Согласно ч. 1 ст. 746 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со статьей 711 настоящего Кодекса.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс) обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Истцом указано на то, что требование об оплате выполненных работ по Договору в размере 126 870 058,09 руб. были переданы от ООО «Горгеострой» (цедент) к ООО «Москоу Бизнес Консалтинг (цессионарий) на основании соглашения об уступке права (требования) от 22.08.2019.

В соответствии с ч. 1 ст. 382 Гражданского кодекса Российской Федерации право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. 

 В соответствии с ч. 1 ст. 384 Гражданского кодекса Российской Федерации если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на неуплаченные проценты

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В соответствии с п. 1 ст. 314 Гражданского кодекса Российской Федерации если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.

Субподрядчик 20.08.2018после выполнения работ в полном объеме Субподрядчик обратился к Ответчику с претензией об оплате услуг по Договору, однако ПАО «Моспромстрой» оставило претензию без ответа, оплату задолженности не произвело.

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия с требованием оплатить задолженность, которая была оставлена ответчиком без удовлетворения, в связи с чем истец обратился в суд с настоящим иском.

В представленном в материалы дела отзыве на исковое заявление ответчик требования не признал, ссылаясь на то, что ООО «Горгеострой» сдал ПАО «Моспромстрой» в рамках Договора промежуточные результаты работ на сумму 67 613 386,07 руб., что подтверждается: Актом о приемке выполненных работ № 1 от 20.02.2018 г. по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 20.02.2018 г. по форме КС-3 за отчетный период с 21.01.2018 г. по 20.02.2018 г. на сумму 18 177 113,11 руб.; Актом о приемке выполненных работ № 2 от 20.03.2018 г. по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 2 от 20.03.2018 г. по форме КС-3 за отчетный период с 21.02.2018 г. по 20.03.2018 г. на сумму 26 231 748,51 руб.; Актом о приемке выполненных работ № 3 от 24.04.2018 г. по форме КС-2 и Справкой о стоимости выполненных работ и затрат № 3 от 24.04.2018 г. по форме КС-3 за отчетный период с 21.03.2018 г. по 24.04.2018 г. на сумму 23 204 523,45 руб., что о готовности предъявить к сдаче-приемке иные результаты работ по Договору, помимо ранее принятых, ООО «Горгеострой» ПАО «Моспромстрой» не извещало.

Судом установлено следующее.

Как следует из представленных ответчиком доказательств, полученные от ООО «Горгеострой» для подписания Акт о приемке выполненных работ № 4 от 20.05.2018 г. по форме КС-2 и Справка о стоимости выполненных работ и затрат № 4 от 20.05.2018 г. по форме КС-3 за отчетный период с 01.01.2018 г. по 20.05.2018 г. на сумму 148 284 271,64 руб., содержат сведения о работах стоимостью 80 670 885,57 руб. (148 284 271,64 - 67 613 386,07), которые ООО «Горгеострой» фактически на Объекте не выполнял и для сдачи-приемки не предъявлял.

В адрес ООО «Горгеострой» 06.09.2019 года был направлен ответ об отказе в принятии работ и подписи Акта о приемке выполненных работ № 4 от 20.05.2018 г. по форме КС-2 и Справки о стоимости выполненных работ и затрат № 4 от 20.05.2018 г. по форме КС-3 за отчетный период с 01.01.2018 г. по 20.05.2018 г. на сумму 148 284 271,64 Руб.

В указанном ответе Истец подробно сослался на условия договора о порядке сдачи-приемки работ, и причинах отказа в оплате.

Согласно п.6.1.1. Договора Субподрядчик для сдачи-приемки результата работ представляет Подрядчику с сопроводительными письмами следующие документы: акты маркшейдерского замера, согласованные Подрядчиком в 4 (четырех) экземплярах; исполнительную документацию и иные документы, подтверждающие фактически выполненный объем работ, в том числе исполнительные схемы, сертификаты на применяемые материалы.

Пунктом 5.1.1. Договора предусмотрено, что Субподрядчик обязан выполнить и сдать работы Подрядчику в точном соответствии с условиями Договора, Рабочей документацией, требованиями строительных норм и правил, действующим законодательством. 

В соответствии с рабочей документацией (шифр №Д-17/13 л.6), полученной ООО «Горгеострой» согласно п. 1.2. Договора для производства работ на объекте, работы сдаются приемочной комиссии в составе представителей Технического надзора, производителя работы, авторского надзора. 

При сдаче работ приемочной комиссии должна быть представлена следующая документация: сертификаты используемых материалов;  журналы бурения и инъекции скважин;  журналы периодического контроля материалов; исполнительные схемы (планом и профиль) указанием действительного расположения скважин; акты на скрытые работы; конечные данные по мониторингу деформаций. 

Кроме этого, в Приложении № 3 к Договору сторонами согласован перечень исполнительной документации, передаваемой Субподрядчиком Подрядчику при сдаче-приемке выполненных работ. 

Согласно Приложению № 3 Субподрядчик обязан предоставить следующую документацию: журнал производства работ, специальные журналы, журналы по технике безопасности; акты   освидетельствования   скрытых   работ,   проведения   испытаний. Исполнительные схемы, акты о проведении пусконаладочных работ оборудования; постадийная фотофиксация выполненных работ; паспорта и сертификаты на применяемые материалы. 

Итоговым документом, подтверждающим окончание выполнения работ по Договору, согласно пунктам 6.2,6.3 Договора, является подписанный Сторонами Акт сдачи-приемки выполненных работ по форме Приложения № 5 к Договору. 

Представленные ООО «Горгеострой» для подписания Акт № 4 и Справка № 4 по форме КС-2, КС-3 согласно Договору итоговыми документами не являются и должны представляться в комплекте с документацией, подтверждающей фактическое выполнение работ.

На весь принятый объем работ (67 613 386,07 рублей) Сторонами оформлены Акты Маркшейдерских замеров выполненных объемов. Указанные акты за период с января 2018 года по апрель 2018 года согласованы и подписаны всеми заинтересованными ответственными лицами (в том числе Генеральным заказчиком - АО «Мосинжпроект», ГУЛ «Московский метрополитен»). На иные объемы результатов работ указанные акты, согласованные в установленном порядке, также Истцом не представлены.

Ни один из вышеперечисленных документов, в том числе Акты Маркшейдерских замеров выполненных объемов в подтверждение выполнения на Объекте работ стоимостью 80 670 885,57 руб. ООО «Горгеострой» в установленном Договором порядке ПАО «Моспромстрой» не предоставило.

С учетом изложенного, подтвержденный объем работ по указанному договору составляет 67 613 386,07 рублей, из которых: ответчик оплатил работы ООО «Горгеострой» в размере 14 000 000 рублей, что подтверждается платежными поручениями и не отрицается Истцом.

В соответствии с п. 4.5. Договора «Субподрядчик» ежемесячно оплачивает «Подрядчику» стоимость оказываемых ему Подрядчиком услуг (в соответствии с п. 5.2.6. Договора) в размере 22,5% (Двадцать две целых и пять десятых процента) от стоимости фактически выполненных Субподрядчиком Работ, которая рассчитывается от стоимости работ без учета НДС 18% в соответствующем отчетном (расчетном) периоде (месяце), с увеличением полученной суммы на размер НДС по ставке 18%, при этом для расчета до момента проведения экспертизы сметной документации используется Фактическая стоимость, а после ее проведения - Сметная стоимость. В соответствии со справками КС-3, подписанными сторонами, стоимость указанных подрядных услуг составила 15 213 011,6 рублей 60 копеек (подтверждается также Актами оказания генподрядных услуг № 1 от 20.02.2018, № 2 от 20.02.2018, № 3 от 24.04.2018, подписанными сторонами). Данная сумма учтена при оформлении справок о стоимости выполненных работ и подлежит зачету к общей сумме задолженности Ответчика.

В соответствии со справкой КС-3 от 24.04.2018 стоимость гарантийного удержания 5% от стоимости выполненных работ составила 3 380 669 рублей. 

В соответствии с п. 4.6. Договора: «Возврат Гарантийного удержания производится Подрядчиком по окончании гарантийного срока, в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты получения счета Субподрядчика на оплату суммы Гарантийного удержания или оставшейся его части». 

В соответствии с п. 9.2. Договора «Гарантийный срок на выполненные Работы составляется 5 (пять) лет с даты подписания Сторонами Акта сдачи-приемки выполненных работ по форме Приложения № 5 к Договору». 

Акты выполненных работ по форме (КС-2, КС-3) подписаны сторонами в феврале-апреле 2018 года, срок выплаты гарантийного удержания наступит в 2023 году, таким образом сумма гарантийного удержания выплате в настоящий момент не подлежит.

Таким образом, фактическая задолженность Ответчика составляет 35 019 705,01 руб., исходя из расчета: 67 613 386,07 руб. (подтвержденная стоимость выполненных работ) -14 000 000 руб. (оплаченный аванс ответчиком) -15 213 011,6 руб. (сумма оказанных ответчиком генподрядных услуг) - 3 380 669,46 руб. (сумма гарантийного удержания по договору).

Каких-либо иных доказательств истцом представлено не было.

С заявлением о проведении судебной экспертизы в порядке ст. 82 АПК РФ истец не обращался.

В соответствии с ч. 3.1 ст. 70 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

Согласно ст. 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Оценив и исследовав в порядке, предусмотренном статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, представленные в материалы дела доказательства, проанализировав условия договора, суд пришел к выводу о том, что работы  истцом выполнены, замечания в отношении объема и качества выполненных работ не представлены, оплата работ ответчиком добровольно не произведена, поэтому требования  истца о взыскании задолженности в судебном порядке являются обоснованными и подлежат удовлетворению в части в размере 35 019 705 руб. 01 коп.

В остальной части требования удовлетворению не подлежат.

Согласно п. 1 ст. 395 Гражданского кодекса Российской Федерации за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. 

Размер процентов определяется существующей в месте жительства кредитора, а если кредитором является юридическое лицо, в месте его нахождения учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части. 

При взыскании долга в судебном порядке суд может удовлетворить требование кредитора, исходя из учетной ставки банковского процента на день предъявления иска или на день вынесения решения. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Истцом также заявлено требование о взыскании с ответчика процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 6 705 019,52 руб, исходя из ставки банковского процента по вкладам физических лиц, существующей в месте нахождения истца, опубликованными Банком России и имевшими место в соответствующие периоды.

Между тем, с учетом частичного удовлетворения требований истца в части взыскания задолженности, требования истца о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами признаются судом обоснованными и подлежащими удовлетворению в части в размере 3 430 525 руб. 06 коп. за период с 11.05.2018 по 29.08.2019.

В остальной части требования истца удовлетворению не подлежат.

Судом также признаются правомерными требования о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами по день фактического исполнения обязательства.

Расходы по госпошлине распределены на основании ч. 1 ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

На основании статей 307-309, 395, 702, 711, 740, 746, 753  Гражданского кодекса Российской Федерации руководствуясь ст. ст. 65, 71, 110, 167, 170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с ПАО "МОСПРОМСТРОЙ" (ИНН 

<

***>) в пользу ООО "ЭМБИСИ" (ИНН 

<

***>) денежные средства  в размере 35 019 705 руб. 01 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 3 430 525 руб. 06 коп., проценты за пользование чужими денежными средствами согласно ст. 395 ГК РФ, начисляемые на сумму 35 019 705 руб. 01 коп. с 30.08.2019 г. по дату фактической оплаты денежных средств, а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 200 000 руб.

В остальной части иска отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

               Судья                                                                                         В.П. Сорокин