142/2019-15914(1) 

ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

410002, г. Саратов, ул. Лермонтова д. 30 корп. 2 тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77; факс: (8452) 74-90-91,  

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело №А06-6909/2018

г. Саратов

25 марта 2019 года

Резолютивная часть постановления объявлена «19» марта 2019 года. 

Полный текст постановления изготовлен «25» марта 2019 года.  

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Никольского С.В.,  судей Котляровой А.Ф., Шалкина В.Б., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, без участия представителей сторон, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу публичного  акционерного общества «МРСК-Юга» на решение Арбитражного суда  Астраханской области от 24 декабря 2018 года по делу № А06-6909/2018 (судья  Морозова Т.Ю.), по исковому заявлению публичного акционерного общества  "Астраханская энергосбытовая компания" (ОГРН: 

<

***>, ИНН:  

<

***>) к рыболовецкому колхозу имени В.И. Ленина (ОГРН: 

<

***>,  ИНН: 

<

***>) о взыскании стоимости выявленного безучетного потребления  электрической энергии в сумме 473 762 руб. 06 коп., третье лицо, не заявляющее  самостоятельных требований относительно предмета спора: публичное  акционерное общество «МРСК-Юга»,  

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «Астраханская энергосбытовая компания»  (далее – ПАО Астраханская энергосбытовая компания», истец) обратилось в  Арбитражный суд Астраханской области с иском к Рыболовецкому колхозу имени  В.И. Ленина (далее –ответчик) о взыскании стоимости безучетного потребления  электроэнергии в сумме 473 762, 06 руб.  

Решением Арбитражного суда Астраханской области от 24 декабря 2018  года в удовлетворении иска оказано.  

ПАО «МРСК Юга», не согласившись с решением суда первой инстанции,  обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой  просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый  судебный акт об удовлетворении заявленных требований истца  

Ответчиком представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в  котором просит решение оставить без изменения, а апелляционную жалобу без  удовлетворения.  

Представители лиц, участвующих в деле в судебное заседание не явились. О  месте и времени судебного заседания извещены надлежащим образом в порядке,  предусмотренном статьёй 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации.  

Публикация судебного акта в сети Интернет произведена 26.02.2019. 

Принимая во внимание наличие сведений о надлежащем извещении  указанных лиц о месте и времени судебного заседания, руководствуясь частью 3  статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд  считает возможным рассмотреть дело в отсутствие их представителей.  

Законность и обоснованность принятого решения проверяются арбитражным  судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным  статьями 258, 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации.  

Изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной  жалобы и отзыва на нее, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к  выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.  

Как следует из материалов дела, 09.12.2016 между истцом (Гарантирующий  поставщик) и ответчиком (Абонент) заключен договор энергоснабжения № 50675  (далее – Договор), по условиям которого Гарантирующий поставщик обязан  осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также самостоятельно  или путем заключения договоров с третьими лицами обеспечить передачу  электрической энергии и представление иных услуг, неразрывно связанных с  процессом снабжения электрической энергии Абонента, а Абонент обязан принять  и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные  услуги в сроки и на условиях, определенных настоящим договором по  действующим на момент расчета ценам.  

В соответствии с пунктом 5.6 договора обязанность по обеспечению  эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета,  сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и знаков визуального  контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на  собственника такого прибора учета.  

19 января 2017 года представителями сетевой организации ПАО «МРСК- Юга» в лице филиала ОАО «МРСК-Юга»-«Астраханьэнерго» в результате  проверки потребления электрической энергии энергопринимающего устройства  ответчика, расположенного по адресу: с.Оля, ф.Бахтемир, холодильники, было  выявлено безучетное потребление электрической энергии, о чем составлен акт о  неучтенном потреблении электрической энергии № 002597 от 19.01.2017г.  

Актом установлено, что потребителем допущено безучетное потребление  электроэнергии по причине нарушение голограммы на кожухе прибора учета,  нарушение пломбы гос.поверителя (подделка).  

В примечании к акту указано, что была проведена фотофиксация, сделано 9  кадров.  

В соответствии с расчетом потребления электроэнергии к акту, потребителю  за период с 02.12.2016г. по 19.01.2017г. вменено потребление 101 958 кВт.ч. на  

сумму 473 762 руб. 06 коп. и выставлен счет № 002597 от 19.01.2017г. на оплату  стоимости неучтенной электрической энергии.  

Оплату ответчик не произвел, что послужило основанием для обращения  истца в арбитражный суд с вышеуказанным исковым требованием.  

Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции обоснованно  исходил из следующего.  

Спорные отношения регулируются параграфом 6 главы 30 Гражданского  кодекса Российской Федерации "Энергоснабжение".  

Согласно статьям 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации,  обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с  условиями обязательства и требованиями закона. Односторонний отказ от  исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской  Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация  обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а  абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать  предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность  эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность  используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.  

Пунктом 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации  предусмотрено, что энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту  энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором  энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.  Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в  соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.  

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что  оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество  энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено  законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за  энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением  сторон.  

Производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы  подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых  энергетических ресурсов. Расчеты за энергетические ресурсы должны  осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических  ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи  приборов учета используемых энергетических ресурсов (пункты 1, 2 статьи 13  Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о  повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные  законодательные акты Российской Федерации").  

Согласно пункту 167 Основных положений функционирования розничных  рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства  Российской Федерации N 442 от 04.05.2012 (далее - Основные положения N 442),  субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией  потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие  поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения  потребителями требований, определяющих порядок учета электрической энергии  (мощности), условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи  

(поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по  передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно- диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления  фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.  

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного  прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на  розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по  передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного  прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о  наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного  прибора учета утраченным.  

В соответствии с пунктом 44 Основных положений функционирования  розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением  Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, определение объема  покупки электрической энергии (мощности), поставленной гарантирующим  поставщиком в точках поставки по договору энергоснабжения (купли-продажи  (поставки) электрической энергии (мощности)) за расчетный период,  осуществляется с использованием приборов учета или расчетных способов.  

В силу пункта 2 Основных положений № 442 под безучетным потреблением  понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного  договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии  (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и  настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны  потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета  (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого  возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении)  пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему  учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате  (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении  потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к  искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).  

В соответствии с пунктом 177 Основных положений № 442 сетевая компания  обязана уведомить абонента о предстоящей проверке не менее чем за 5 рабочих  дней.  

Истец и ПАО «МРСК Юга» не представили доказательств надлежащего  уведомления абонента о предстоящей проверке, вместе с тем представитель  потребителя принимал участие в проверке, что следует из акта и не оспаривается  представителем ответчика.  

Согласно пункту 173 Основных положений № 442 проверки расчетных  приборов учета осуществляются в плановом и внеплановом порядке.  

Плановые проверки приборов учета осуществляются сетевой организацией  на основании плана-графика проведения проверок расчетных приборов учета,  разработанного сетевой организацией и согласованного с гарантирующим  поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в порядке,  указанном в пункте 174 Основных положений.  

Пунктом 174 Основных положений установлено, что сетевая организация  уведомляет ежемесячно, до 25-го числа текущего месяца, гарантирующего  поставщика о включенных в разработанный ею план-график проведения проверок  

расчетных приборов учета на следующий месяц точках поставки потребителей  электрической энергии, обслуживание которых осуществляет такой  гарантирующий поставщик и которые расположены в границах объектов  электросетевого хозяйства сетевой организации, способом, позволяющим  подтвердить факт получения уведомления.  

Гарантирующий поставщик в течение 2 рабочих дней обязан направить  сетевой организации ответ.  

Таким образом, проведение плановых проверок осуществляется сетевой  организацией на основании плана-графика проведения проверок расчетных  приборов учета, согласованного с гарантирующим поставщиком.  

При этом доказательств согласования плана-графика проведения проверок  расчетных приборов учета, согласованного с гарантирующим поставщиком в адрес  суда не представлено.  

В пункте 192 Основных положений N 442 предусмотрено, что по факту  выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии  сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической  энергии и не позднее 3-х рабочих дней с даты его составления передается в адрес  гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации),  обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица,  осуществившего бездоговорное потребление.  

Суд отмечает, что законодатель связывает возникновение безучетного  потребления электроэнергии с фактом нарушения установленных пломб и (или)  знаков визуального контроля. При этом, энергоснабжающая организация  освобождается от бремени доказывания вмешательства потребителя (третьих лиц)  в работу системы учета. Нарушение пломбы само по себе порождает обязанность  потребителя оплачивать потребление энергии в расчетных объемах.  

Согласно пунктам 145, 155 Основных положений N 442, собственник  прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора  учета, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством  Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических  поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через  измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких  измерительных трансформаторов.  

Действующим законодательством на потребителей возложены обязанности  по соблюдению установленных требований к техническим характеристикам  приборов учета электрической энергии, порядку их установки и принятию в  эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки,  сохранности в ходе эксплуатации.  

Факт выявленного безучетного или бездоговорного потребления  электрической энергии фиксируется в акте о неучтенном потреблении  электрической энергии, составляемом сетевой организацией (пункт 192 Основных  положений N 442).  

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии должен  соответствовать требованиям, установленным в пункте 193 Основных положений  N 442: в акте должны содержаться данные о лице, осуществляющем безучетное  или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте  осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической  энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей  

проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате  предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства  в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в  случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица,  осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической  энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при  их наличии).  

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии должен содержать сведения,  позволяющие достоверно установить обстоятельства, которыми абзац восьмой  пункта 2 Основных положений обусловливает квалификацию потребления  электроэнергии в качестве безучетного.  

Согласно представленному суду акту, проверяющим не описан способ  безучетного потребления электроэнергии, сделана ссылка на подделку пломбы  госповерителя, при этом на основании чего сделан такой вывод, в силу каких  признаков подделана пломба истцом не разъясняется и не подтверждается.  

Представленный суду Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от  13.01.2017г. содержит примечание, согласно которому в качестве доказательств  данных нарушения, значатся 9 кадров фотофиксации.  

Вместе с тем, суду из 9 представлено лишь 4. 

При просмотре кадров фотофиксации, на представленном представителем  третьего лица электронном носителе (диск СД), представитель истца признал в  судебном заседании, что на спорной фотографии на пломбе госповерителя явно  отображается цифра "3", которую на представленном суду снимке можно  ошибочно прочитать как "2"(л.д.46).  

При увеличении кадра, на пломбе явно просматривается цифра "3", при  уменьшении "картинки", цифра становится схожей с цифрой "2".  

Почему на пломбе должна читаться цифра 3, а не 2 в акте не описано. 

При этом, представитель третьего лица не смог пояснить, почему к акту не  приложено число фотографий, указанных в нем, которые могли быть  дополнительно изучены судом, для исключения сомнений.  

На представленных фото факт нарушения голограммы также не отражен,  другие пломбы не нарушены.  

По состоянию на дату рассмотрения спора выявленные судом недостатки ни  истцом, ни третьим лицом не устранены, кадры фотофиксации в количестве  указанном в акте суду не представлены.  

Таким образом, учитывая, что кадры фотофиксации являются приложением  к акту, то акт, как доказательство факта безучетного потребления представлен суду  без зафиксированных в нем сведений. Приложения к акту ответчику также не  передавались. Следовательно акт не подтверждает факта безучетного потребления.  

Суд также отмечает, что в акте указан не тот тип счетчика, заводской номер,  по сравнению с теми, которые значатся за ответчиком в договоре энергоснабжения.  

В процессе рассмотрения спора в суде первой инстанции был допрошен ряд  свидетелей. Из показаний которых следует, что исходя из методики поверки  приборов учета галограмма не является знаком визуального контроля. Галограмма  как гарантийная наклейка для завода изготовителя. Если знаки визуального  контроля энергоснабжающей организации на приборе учета не нарушены,  воздействие на счетный механизм прибора учета исключается.  

Согласно свидетельству о поверке № Р/307984 от 30.01.2017 счетчик  электрической энергии ЦЭ6803ВМ, заводской номер 009072060007398 признан  соответствующим установленным в описании типа метрологическим требованиям  и пригодным к применению в сфере государственного регулирования и  обеспечения единства измерений.  

Протоколом поверки № 01 -137- 17/б установлено, что счетчик  электрической энергии ЦЭ6803ВМ, заводской номер 009072060007398 годен к  применению.  

Поэтому, вывод истца о подделке пломбы гос.поверителя, основан  исключительно на предположении.  

Фактически пломба гос.поверителя установленная на приборе учета  ответчика на предмет подделки не исследовалась специалистами, ходатайство о  назначении судебной экспертизы для установления факта подделки пломбы  гос.поверителя не заявлялось.  

При указанных обстоятельствах, представленный истцом акт о неучтенном  потреблении электроэнергии № 002597 от 19.01.2017г., является ненадлежащим  доказательством и не может быть принят в обоснование факта и объема  безучетного потребления электрической энергии ответчиком.  

Учитывая вышеизложенное, суд считает, что исковые требования являются  необоснованными и удовлетворению не подлежат.  

Апелляционная жалоба не содержат иных доводов, которые опровергали бы  выводы суда первой инстанции и влияли на правильность принятого решения.  

Несогласие заявителя с установленными по делу обстоятельствами и с  оценкой представленных доказательств не является основанием для отмены  судебного акта.  

С учетом вышеизложенного, суд апелляционной инстанции приходит к  выводу о том, что обжалуемое решение принято судом на основании исследования  фактических обстоятельств дела и правильном применении норм права, в связи с  чем, оснований для его отмены не имеется.  

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Астраханской области от 24 декабря 2018 года по  делу № А06-6909/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без   удовлетворения.  

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в  законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд  Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в  полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.  

Председательствующий С.В. Никольский  

Судьи А.Ф. Котлярова 

 В.Б. Шалкин