144/2023-41215(3) 

 

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/ 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

арбитражного суда апелляционной инстанции  по проверке законности и обоснованности решений (определений)  

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-54496/2021

город Ростов-на-Дону

08 июня 2023 года

15АП-5464/2023  

Резолютивная часть постановления объявлена 05 июня 2023 года  

Полный текст постановления изготовлен 08 июня 2023 года  Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:  

председательствующего судьи Величко М.Г. судей Барановой Ю.И., Шапкина П.В. 

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1  при участии:  

от истца: не явился, извещен надлежащим образом; от ответчика: не явился, извещен надлежащим образом; 

от третьих лиц: не явились, извещены надлежащим образом,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу  

администрации муниципального образования город Краснодар  на решение Арбитражного суда Краснодарского края  

от 22.02.2023 по делу № А32-54496/2021 

по иску администрации муниципального образования город Краснодар (ИНН  

<

***>, ОГРН 

<

***>)  

к ответчику индивидуальному предпринимателю ФИО2  (ИНН 

<

***>, ОГРНИП 307263214100020)  

при участии третьих лиц: Управления Федеральной службы государственной  регистрации, кадастра и картографии по Краснодарскому краю; Федерального  государственного бюджетного учреждения «Федеральная кадастровая палата  Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии»  о сносе,   

УСТАНОВИЛ:

администрация муниципального образования г. Краснодар (далее - истец)  обратилась в Арбитражный суд Краснодарского края к индивидуальному  предпринимателю ФИО2 (далее - ответчик) с исковым  заявлением об обязании снести четвертый надземный этаж (ориентировочной  площадью 120 кв. м), возведенный над объектом капитального строительства с  кадастровым номером 23:43:0204021:59, расположенным на земельном участке с  кадастровым номером 23:43:0204021:49 по ул. Бабушкина, 150 в Западном  внутригородском округе города Краснодара в течение месяца с момента  

вступления решения суда в законную силу. В случае, если ответчик не исполнит  решение суда в течение установленного срока, истец вправе совершить эти  действия за свой счет, с взысканием с ответчика необходимых расходов. Истец  просил также взыскать с ответчика в соответствии со ст. 308.3 Гражданского  кодекса Российской Федерации неустойку в случае неисполнения судебного акта в  размере 20 000 рублей за каждый день неисполнения решения суда, начиная с  момента истечения месячного срока со дня вступления решения о сносе  самовольной постройки по ул. Бабушкина, 150 в Западном внутригородском округе  города Краснодара в законную силу до даты исполнения решения в полном объеме.  

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные  требования относительно предмета спора, привлечены Управление Федеральной  службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Краснодарскому  краю и Федеральное государственное бюджетное учреждение «Федеральная  кадастровая палата Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и  картографии».  

Решением от 22.02.2023 в удовлетворении исковых требований отказано. 

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обратился с  апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение от 22.02.2023,  удовлетворить исковые требования администрации муниципального образования  город Краснодар в полном объеме. В обоснование жалобы заявитель указывает, что  в исследовательской части заключения судебной строительно-технической  экспертизы эксперт указывал, что четвертый надземный этаж включается в  этажность и в количество этажей, однако при этом следует учитывать, что  спорный объект не соответствует правоустанавливающей документации и его  возможно привести в соответствие с разрешительной документацией. Таким  образом, исковые требования администрации подлежат удовлетворению.  

В судебное заседание не явились лица, участвующие в деле, надлежащим  образом извещенные согласно части 6 статьи 121, части 1 статьи 122  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом  разъяснений, изложенных в пункте 5 постановления Пленума ВАС РФ от  17.02.2011 N 12 «О некоторых вопросах применения Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона  от 27.07.2010 N 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный  кодекс Российской Федерации», пунктов 16, 31 постановления Пленума  Верховного Суда РФ от 26.12.2017 N 57 «О некоторых вопросах применения  законодательства, регулирующего использование документов в электронном виде в  деятельности судов общей юрисдикции и арбитражных судов». В связи с  изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке,  предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации.  

В порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации в судебном заседании объявлен перерыв до 05.06.2023 года до 12 час.  30 мин.  

После окончания перерыва судебное заседание продолжено в том же составе  суда 05 июня 2023 года в 12 час. 50 мин. в отсутствие лиц, участвующих в деле.  

 Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы,  арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что  апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.  

Как следует из искового заявления, Управлением муниципального контроля  администрации муниципального образования город Краснодар в результате  визуальной фиксации установлено, что на земельном участке с кадастровым  номером 23:43:0204021:49 площадью 1349 кв. м, с видом разрешенного  использования: «бытовое обслуживание - размещение объектов капитального  строительства, предназначенных для оказания населению или организациям  бытовых услуг (мастерские мелкого ремонта, ателье, бани, парикмахерские,  прачечные, химчистки, похоронные бюро); деловое управление- размещение  объектов капитального строительства с целью: размещения объектов  управленческой деятельности, не связанной с государственным или  муниципальным управлением и оказанием услуг, а также с целью обеспечения  совершения сделок, не требующих передачи товара в момент их совершения между  организациями, в том числе биржевая деятельность (за исключением банковской и  страховой деятельности); магазины - размещение объектов капитального  строительства, предназначенных для продажи товаров, торговая площадь которых  составляет до 5000 кв. м; общественное питание - размещение объектов  капитального строительства в целях устройства мест общественного питания  (рестораны, кафе, столовые, закусочные, бары); гостиничное обслуживание -  размещение гостиниц, а также иных зданий, используемых с целью извлечения  предпринимательской выгоды из предоставления жилого помещения для  временного проживания в них» по ул. Бабушкина, 150 в Западном  внутригородском округе города Краснодара расположен объект капитального  строительства с кадастровым номером 23:43:0204021:59, помещения которого  используются в коммерческих целях, реконструированный путем возведения  четвертого надземного этажа ориентировочной площадью 120 кв. м без получения  на это необходимых в силу закона согласований, разрешений.  

Наличие указанного факта подтверждается актом визуальной фиксации  использования земельного участка управления муниципального контроля  администрации муниципального образования город Краснодар от 16.08.2021 N 420.  

Согласно выписке из ЕГРН об основных характеристиках и  зарегистрированных правах на объект недвижимости от 06.08.2021 N КУВИ- 002/2021-100897223, земельный участок с кадастровым номером 23:43:0204021:49  площадью 1349 кв. м с видом разрешенного использования «бытовое  обслуживание - размещение объектов капитального строительства,  предназначенных для оказания населению или организациям бытовых услуг  (мастерские мелкого ремонта, ателье, бани, парикмахерские, прачечные,  химчистки, похоронные бюро); деловое управление- размещение объектов  капитального строительства с целью: размещения объектов управленческой  деятельности, не связанной с государственным или муниципальным управлением и  оказанием услуг, а также с целью обеспечения совершения сделок, не требующих  передачи товара в момент их совершения между организациями, в том числе  биржевая деятельность (за исключением банковской и страховой деятельности);  магазины - размещение объектов капитального строительства, предназначенных  для продажи товаров, торговая площадь которых составляет до 5000 кв. м;  общественное питание - размещение объектов капитального строительства в целях  устройства мест общественного питания (рестораны, кафе, столовые, закусочные,  бары); гостиничное обслуживание - размещение гостиниц, а также иных зданий,  используемых с целью извлечения предпринимательской выгоды из  

предоставления жилого помещения для временного проживания в них» по ул.  Бабушкина, 150 в Западном внутригородском округе города Краснодара  принадлежит на праве собственности ФИО2, о чем в  Едином государственном реестре недвижимости сделана запись о регистрации  N 23-23-01/472/2013-673 от 03.10.2013.  

Согласно выписке из ЕГРН об основных характеристиках и  зарегистрированных правах на объект недвижимости от 06.08.2021 N КУВИ- 002/2021-100897438, сведения о правообладателе жилого дома с кадастровым  номером 23:43:0204021:56 площадью 56,6 кв. м по ул. Бабушкина, 150 в Западном  внутригородском округе города Краснодара отсутствуют.  

Согласно выписке из ЕГРН об основных характеристиках и  зарегистрированных правах на объект недвижимости от 06.08.2021 N КУВИ- 002/2021-100897057, четырехэтажное нежилое здание (в том числе 1 подземный  этаж) с кадастровым номером 23:43:0204021:57 площадью 1350 кв. м по  ул. Бабушкина, 150 в Западном внутригородском округе города Краснодара  принадлежит на праве собственности ФИО2, о чем в  Едином государственном реестре недвижимости сделана запись о регистрации  N 23-23/001-23/001/043/2015-3425/1 от 24.11.2015.  

Согласно выписке из ЕГРН об основных характеристиках и  зарегистрированных правах на объект недвижимости от 06.08.2021 N КУВИ- 002/2021-100896681, одноэтажное нежилое здание (котельная) с кадастровым  номером 23:43:0204021:58 площадью 25,5 кв. м по ул. Бабушкина, 150 в Западном  внутригородском округе города Краснодара принадлежит на праве собственности  ФИО2, о чем в Едином государственном реестре  недвижимости сделана запись о регистрации N 23-23/001-23/001/043/2015-3710/1  от 08.12.2015.  

Согласно выписке из ЕГРН об основных характеристиках и  зарегистрированных правах на объект недвижимости от 06.08.2021 N КУВИ- 002/2021-100896906, четырехэтажное нежилое здание (в том числе 1 подземный  этаж) с кадастровым номером 23:43:0204021:59 площадью 816 кв. м по ул.  Бабушкина, 150 в Западном внутригородском округе города Краснодара  принадлежит на праве собственности ФИО2, о чем в  Едином государственном реестре недвижимости сделана запись о регистрации  N 23-23/001-23/001/011/2016-103/1 от 22.01.2016.  

Истец указывает, что Департаментом архитектуры и градостроительства  администрации муниципального образования город Краснодар градостроительный  план земельного участка, разрешение на строительство и ввод в эксплуатацию на  земельный участок с кадастровым номером 23:43:0204021:49 по ул. Бабушкина,  150 не выдавались.  

Администрацией Западного внутригородского округа города Краснодара  выданы:  

- разрешение на ввод в эксплуатацию от 08.10.2015 N RU 23306000-59-р-2015  индивидуального трехэтажного жилого дома с подвалом общей площадью 816 кв.  м на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0204021:49 по  ул. Бабушкина, 150,  

- разрешение на ввод в эксплуатацию от 08.10.2015 N RU 23306000-58-р-2015  индивидуального трехэтажного жилого дома с подвалом общей площадью 1350  кв.м на земельном участке с кадастровым номером 23:43:0204021:49 по  

ул. Бабушкина, 150.  

Постановлением администрации муниципального образования город  Краснодар от 23.11.2016 N 5848 «О переводе жилого помещения - жилого дома по  адресу: город Краснодар, Западный внутригородской округ, ул. Бабушкина, 150 в  нежилое помещение» жилое помещение - жилой дом (кадастровый номер  23:43:0204021:59 общей площадью 816 кв. м переведено в нежилое помещение при  условии соблюдения требований Федерального закона от 22.07.2008 N 123-ФЗ  «Технический регламент о требованиях пожарной безопасности».  

По мнению истца, в отношении объекта капитального строительства с  кадастровым номером 23:43:0204021:59, помещения которого используются в  коммерческих целях, реконструированного путем возведения четвертого  надземного этажа ориентировочной площадью 120 кв. м, расположенного на  земельном участке с кадастровым номером 23:43:0204021:49 по ул. Бабушкина, 150  в Западном внутригородском округе города Краснодара присутствует  квалифицирующий признак - возведение объекта капитального строительства без  получения на это необходимых в силу закона согласований, разрешений.  

В связи с указанными обстоятельствами, администрация обратилась в суд с  настоящим иском о сносе в соответствии со ст. 222 Гражданского кодекса РФ.  

Возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик в отзыве на  исковое заявление указал, что конструкции четвертого этажа являются  облегченными, фактически четвертый этаж является некапитальным и его  сохранение (эксплуатация) не создает угрозы жизни и здоровью граждан.  

Оценив представленные в материалы дела доказательства в порядке ст. 71  АПК РФ, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о том, что  исковые требования не подлежат удовлетворению.  

По правилам частей 1, 2 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный  суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в  порядке, установленном Кодексом. В случаях, предусмотренных Кодексом, в  арбитражный суд вправе обратиться и иные лица  

Согласно части 1 статьи 11 Земельного кодекса РФ, к полномочиям органов  местного самоуправления в области земельных отношений относятся  резервирование земель, изъятие, в том числе путем выкупа земельных участков для  муниципальных нужд, установление, с учетом требований законодательства  Российской Федерации, правил землепользования и застройки территорий  городских и сельских поселений, территорий других муниципальных образований,  разработка и реализация местных программ использования и охраны земель, а  также иные полномочия на решение вопросов местного значения в области  использования и охраны земель.  

Согласно подпункту 20 пункта 1 статьи 14 Федерального закона N 131-ФЗ от 6  октября 2003 года «Об общих принципах организации местного самоуправления в  Российской Федерации» в ведении органов местного самоуправления находится  утверждение генеральных планов поселения, правил землепользования и  застройки, утверждение подготовленной на основе генеральных планов поселения  документации по планировке территории, выдача разрешений на строительство,  разрешений на ввод объектов в эксплуатацию при осуществлении строительства,  реконструкции, капитального ремонта объектов капитального строительства,  расположенных на территории поселения, осуществление земельного контроля за  

использованием земель поселения.  

Статьей 125 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что от имени  муниципальных образований в суде могут выступать органы местного  самоуправления в соответствии с их компетенцией. В случае возведения  самовольной постройки имеет место нарушение прав муниципального образования  по распоряжению муниципальными землями и правомочий по регулированию и  планированию застройки территории муниципального образования, что дает истцу  прав предъявить настоящий иск.  

В соответствии со статьей 263 Гражданского кодекса РФ собственник  земельного участка может возводить на нем здания и сооружения, осуществлять их  перестройку или снос, разрешать строительство на своем участке другим лицам.  Эти права осуществляются при условии соблюдения градостроительных и  строительных норм и правил, а также требований о целевом назначении  земельного участка.  

В соответствии со ст. 222 Гражданского кодекса РФ самовольной постройкой  является здание, сооружение или другое строение, возведенные или созданные на  земельном участке, не предоставленном в установленном порядке, или на  земельном участке, разрешенное использование которого не допускает  строительства на нем данного объекта, либо возведенные или созданные без  получения на это необходимых в силу закона согласований, разрешений или с  нарушением градостроительных и строительных норм и правил, если разрешенное  использование земельного участка, требование о получении соответствующих  согласований, разрешений и (или) указанные градостроительные и строительные  нормы и правила установлены на дату начала возведения или создания  самовольной постройки и являются действующими на дату выявления  самовольной постройки.  

В пункте 28 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации,  Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 29.04.2010 N  10/22 «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике при разрешении  споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав» (далее -  Постановление N 10/22) разъяснено, что положения статьи 222 ГК РФ  распространяются на самовольную реконструкцию недвижимого имущества, в  результате которой возник новый объект  

Общим правовым последствием создания самовольной постройки является  снос такой постройки осуществившим ее лицом либо за его счет.  

Судом установлено, что администрацией Западного внутригородского округа  города Краснодара ответчику выдавалось разрешение N RU23306000-18 от  03.04.2014 на строительство индивидуального трехэтажного жилого дома с  подвалом общей площадью 816 кв. м на земельном участке с кадастровым номером  23:43:0204021:49 по ул. Бабушкина, 150, а также разрешение на ввод в  эксплуатацию от 08.10.2015 N RU 23306000-59-р-2015 индивидуального  трехэтажного жилого дома с подвалом общей площадью 816 кв. м на земельном  участке с кадастровым номером 23:43:0204021:49 по ул. Бабушкина, 150.  

Постановлением администрации муниципального образования город  Краснодар от 23.11.2016 N 5848 «О переводе жилого помещения - жилого дома по  адресу: город Краснодар, Западный внутригородской округ, ул. Бабушкина, 150 в  нежилое помещение» жилое помещение - жилой дом (кадастровый номер  23:43:0204021:59 общей площадью 816 кв. м переведено в нежилое помещение при  

условии соблюдения требований Федерального закона от 22.07.2008 N 123-ФЗ  «Технический регламент о требованиях пожарной безопасности».  

Администрация просит обязать ответчика снести четвертый надземный этаж  (ориентировочной площадью 120 кв. м), возведенный над объектом капитального  строительства с кадастровым номером 23:43:0204021:59, расположенным на  земельном участке с кадастровым номером 23:43:0204021:49 по ул. Бабушкина, 150  в Западном внутригородском округе города Краснодара, ссылаясь на отсутствие  разрешительной документации для проведения реконструкции.  

Определением от 28.01.2022 по делу была назначена судебная экспертиза,  проведение которой поручено экспертам АНО «Исследовательский центр  судебных экспертиз» ФИО3 и ФИО4  

Перед экспертами поставлены следующие вопросы: 

1. Описать технико-экономические показатели спорного объекта капитального  строительства с кадастровым номером 23:43:0204021:59, расположенного по  адресу: ул. Бабушкина, 150 в Западном внутригородском округе города Краснодара  (площадь, этажность, планировку, материал стен и крыши, глубину залегания  фундамента, конструктивные элементы, коммуникации и пр.). Определить, в  границах какого земельного участка расположен спорный объект?  

2. Соответствуют ли спорный объект с кадастровым номером  23:43:0204021:59, расположенный по адресу: ул. Бабушкина, 150 в Западном  внутригородском округе города Краснодара, правоустанавливающей и технической  документации (в том числе разрешению на строительство от 03.04.2014 N  RU23306000-18, разрешению на ввод объекта в эксплуатацию от 08.10.2015 N  RU23306000-59-р-2015, постановлению от 23.11.2016 N 5848 «О переводе жилого  помещения - жилого дома по ул. им. Бабушкина, 150 в Западном внутригородском  округе города Краснодара, в нежилое помещение»), а также требованиям  градостроительных, строительных, санитарно-гигиенических, экологических,  противопожарных норм и правил, нормам в части расположения относительно  соседних объектов недвижимости и (при наличии) расположение относительно  охранных зон, а также параметрам, установленным документацией по планировке  территории, правилами землепользования и застройки, генеральным планом  муниципального образования?  

3. В случае выявления несоответствия, установить его и процент нарушений  предельно допустимых параметров строительства, описать способы и варианты его  устранения при наличии соответствующей возможности. Определить, возможно ли  привести четырехэтажный спорный объект в соответствие с разрешительной  документацией без риска его гибели и причинения несоразмерного ущерба  зданию?  

4. Создает ли сохранение (эксплуатация) спорных объектов угрозу жизни и  здоровью граждан?  

В заключении эксперта N 53.08-ИЦСЭ от 03.08.2022 экспертами сделаны  следующие выводы:  

1. Основные технико-экономические показатели объекта экспертизы  следующие:  

- этажность - 4 - количество этажей - 5 - высота этажей подвальный - 3,20 м; - первый этаж - 4 м; 

- второй этаж - 3,20 м;  

- третий этаж - 3,20 м; - четвертый этаж - 2,7 м. - высота здания - 14 м; - площадь застройки, кв. м - 242,0; - общая площадь, кв. м - 1009,7; - год возведения - 2015, год возведения последнего этажа не установлен; 

- климатическая характеристики района строительства - земельный участок,  

расположенный по адресу: ул. Бабушкина, 150 в Западном внутригородском округе  

города Краснодара относится ко 2 территориальному поясу, климатический район -  

III; 

- инженерно-геологические особенности площадки строительства -  

сейсмичность г. Краснодара (ОСР-2015А) - 8 баллов; 

- принципиальные объемно-планировочные решения:  - конструктивная система - КС-1а  

- конструктивная схема - неполный каркас; - материал основных несущих и ограждающих конструкций: - фундамент - бетонный; - колонны - железобетонные, сечение 400*400 мм; - наружные стены - газосиликатные блоки; - перегородки - газосиликатные блоки, гипсокартон; 

- перекрытия междуэтажные - железобетонные балки;  - кровля - металлочерепица по деревянной стропильной системе.  

Конструкции четвертого надземного этажа - сочетание металлического и  

деревянного каркаса, наружная обшивка - металлический профилированный лист,  

внутри обшивка гипсокартонными листами. 

- проведенные инженерные коммуникации - водоснабжение, водоотведение,  

электричество, газоснабжение. 

Спорный объект полностью расположен в кадастровых границах земельного  

участка с кадастровым номером 23:43:0204021:49 по адресу: ул. Бабушкина, 150. 

2. На основании проведенных исследований экспертом установлено, что  

спорный объект с кадастровым номером 23:43:0204021:59, расположенный по  

адресу: ул. Бабушкина, 150: 

- не соответствует правоустанавливающей документации (в том числе  

разрешению на строительство от 03.04.2014 N RU23306000-18, разрешению на  

ввод объекта в эксплуатацию от 08.10.2015 N RU23306000-59-р-2015,  

постановлению от 23.11.2016 N 5848 «О переводе жилого помещения - жилого  

дома по ул. им. Бабушкина, 150 в Западном внутригородском округе города  

Краснодара, в нежилое помещение») в части возведения дополнительного  

(четвертого) этажа на эксплуатируемой кровле объекта; 

- соответствует требованиям градостроительных норм и правил, правилам  

землепользования и застройки на территории муниципального образования город  

Краснодар, действовавшим на момент возведения четвертого этажа, соответствует  

генеральному плану муниципального образования, нормам в части расположения  

относительно соседних объектов недвижимости, расположению относительно  

охранных зон, а также параметрам, установленным документацией по планировке  

территории; 

- соответствует требованиям строительных, санитарно - гигиенических,  

экологических, противопожарных норм и правил.  

3. При ответе на второй вопрос экспертом не выявлено несоответствий. По  мнению эксперта, возможно привести четырехэтажный спорный объект в  соответствие с разрешительной документацией без риска его гибели и причинения  несоразмерного ущерба зданию, для этого необходимо демонтировать конструкции  четвертого этажа. Экспертом установлено, что конструкции четвертого этажа  являются облегченными, т.к. выполнены из металлического и деревянного каркаса  с обшивкой листовыми материалами, фактически четвертый этаж является  некапитальным, в связи с чем, возможен демонтаж без причинения ущерба другим  конструкциям здания.  

4. На основании проведенных исследований экспертом установлено, что  сохранение (эксплуатация) спорного объекта не создает угрозы жизни и здоровью  граждан.  

Заключение эксперта является одним из доказательств, оцениваемых судом, и  должно быть получено с соблюдением требований, предусмотренных статьями 8287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.  

Требования к содержанию заключения эксперта или комиссии экспертов  установлены статьей 25 Федерального закона от 31.05.2001 N 73-ФЗ «О  государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации».  

Представленные суду заключение эксперта N 53.08-ИЦСЭ от 03.08.2022  подписаны экспертами, удостоверены печатью экспертного учреждения и  соответствует установленным статьей 25 Федерального закона от 31.05.2001 N 73- ФЗ «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской  Федерации» требованиям, эксперты под подписку предупреждены об уголовной  ответственности за дачу заведомо ложного заключения.  

На основании изложенного, заключение эксперта N 53.08-ИЦСЭ от 03.08.2022  принято судом в качестве надлежащего доказательства по делу.  

В соответствии с пунктом 10 статьи 1 ГрК РФ, к объектам капитального  строительства относятся объекты капитального строительства - здание, строение,  сооружение, объекты, строительство которых не завершено (далее - объекты  незавершенного строительства), за исключением некапитальных строений,  сооружений и неотделимых улучшений земельного участка (замощение, покрытие  и другие).  

Для отнесения объекта к недвижимости необходимо наличие определенных  признаков. Данные признаки закреплены в пункте 1 статьи 130 ГК РФ.  

В соответствии с ним к недвижимым вещам (недвижимое имущество,  недвижимость) относятся земельные участки, участки недр и все, что прочно  связано с землей, то есть объекты, перемещение которых без несоразмерного  ущерба их назначению невозможно, в том числе здания, сооружения, объекты  незавершенного строительства.  

Таким образом, возможность признания объекта недвижимой вещью  определяется техническими характеристиками данного объекта и степенью его  связанности с земельным участком, на котором располагается данный объект.  

Из заключения эксперта N 53.08-ИЦСЭ от 03.08.2022 следует, что спорный  четвертый этаж выполнен из облегченных конструкций на эксплуатируемой  кровле.  

Экспертом установлено, что конструкции четвертого этажа являются  облегченными, т.к. выполнены из металлического и деревянного каркаса с  

обшивкой листовыми материалами, фактически четвертый этаж является  некапитальным.  

В судебном заседании суда первой инстанции была допрошена эксперт  ФИО3, которая подтвердила некапитальный характер выполненных  конструкций, и пояснила, что 4 этаж связан конструктивно и функционально с  основным зданием, однако, демонтаж 4 этажа не затронет здание. Согласно  пояснениям эксперта в судебном заседании, основание 4 этажа - это  железобетонная плита, фактически являющаяся перекрытием 3 этажа.  

Таким образом, из технических характеристик конструкций возведенного 4  этажа на эксплуатируемой кровле следует, что данная надстройка является  некапитальной, не может быть отнесена к объектам недвижимого имущества,  поскольку не обладает признаками последних.  

Особенность металлических, деревянных, каркасных, металлопластиковых и  иных сооружений состоит в том, что данный материал в отличие от кирпичной,  железобетонной, монолитной кладки в результате его разборки, не утрачивает  своих полезных свойств, что позволяет его повторно использовать.  

В соответствии с пунктом 29 постановления Пленумов ВС РФ и ВАС РФ 

N 10/22 и пункта 2 Обзора судебной практики по делам, связанным с самовольным  строительством, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской  Федерации 16.11.2022 к объекту, не являющемуся недвижимостью, положения  статьи 222 ГК РФ применению не подлежат.  

При указанных обстоятельствах, поскольку спорный 4-й надземный этаж,  возведенный над объектом капитального строительства с кадастровым номером  23:43:0204021:59, расположенным на земельном участке с кадастровым номером  23:43:0204021:49 по ул. Бабушкина, 150, является некапитальным, в соответствии с  разъяснениями пункта 29 постановления N 10/22 от 29.04.2010 признание здания  самовольно реконструированным путем возведения дополнительного этажа и снос  данного этажа по основанию, предусмотренному статьей 222 Гражданского  кодекса Российской Федерации, невозможны.  

На основании изложенного, в удовлетворении исковых требований  администрации об обязании ответчика снести четвертый надземный этаж  (ориентировочной площадью 120 кв. м), возведенный над объектом капитального  строительства с кадастровым номером 23:43:0204021:59, расположенным на  земельном участке с кадастровым номером 23:43:0204021:49 по ул. Бабушкина, 150  в Западном внутригородском округе города Краснодара в течение месяца с  момента вступления решения суда в законную силу, судом отказано.  

В нарушение статьи 65 АПК РФ администрация не представила доказательств  нарушений при возведении облегченных конструкций на эксплуатируемой кровле  спорного здания требований строительных, экологических, санитарно- гигиенических, противопожарных и иных правил, нормативов, влекущих  возможность причинения вреда и наличие угрозы жизни и здоровью граждан.  

Ввиду отказа в удовлетворении исковых требований, в удовлетворении  требования истца о взыскании с ответчика неустойки за неисполнение судебного  акта в размере 20 000 руб. за каждый день просрочки исполнения решения суда,  судом также отказано.  

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства,  имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка  доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.  

Нарушений или неправильного применения норм материального или  процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или  изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.  

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 22.02.2023 по делу   № А32-54496/2021 оставить без изменений, апелляционную жалобу без  удовлетворения.  

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в  законную силу со дня его принятия.  

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный  суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его  принятия.  

Председательствующий М.Г. Величко  

Судьи Ю.И. Баранова 

П.В. Шапкин