АРБИТРАЖНЫЙ СУД  

НИЖЕГОРОДСКОЙ ОБЛАСТИ

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-5935/2022

г. Нижний Новгород                                                                                   26 октября 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 24 октября 2022 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Горбуновой Ирины Александровны (шифр дела 45-137)

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Анпилоговой А.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску 

общества с ограниченной ответственностью «Производственная компания «Феникс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к муниципальному казенному учреждению «Главное управление по капитальному строительству города Нижнего Новгорода» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований: Администрация города Нижнего Новгорода

о взыскании 8 422 343 руб. 26 коп.

при участии представителей:

от истца: ФИО1, доверенность от 25.02.2022 со сроком действия 1 год,

от ответчика: не явился, извещены надлежащим образом,

от третьего лица: не явился, извещен надлежащим образом, 

установил:

в Арбитражный суд Нижегородской области обратилось общество с ограниченной ответственностью «Производственная компания «Феникс» (далее - истец, ООО «ПКФ», общество) к муниципальному казенному учреждению «Главное управление по капитальному строительству города Нижнего Новгорода» (далее - ответчик, МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода», учреждение) с иском о взыскании 8 422 343,26 руб. 

Ответчик, третье лицо надлежащим образом извещены о времени и месте судебного разбирательства, представителей в судебное заседание не направили, в соответствии с пунктом 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) дело рассматривается в отсутствие представителей ответчика и третьего лица.

В соответствии со статьей 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв с 20.10.2022 до 24.10.2022.После перерыва судебное заседание продолжено в отсутствии ответчика и третьего лица.

Изучив материалы дела и представленные в обоснование иска документы, суд установил следующее.

Между истцом и ответчиком заключен муниципальный контракт от 09.07.2019 № 0132300007519000331 (далее - контракт), где истец - генподрядчик, а МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода» является заказчиком.

Предметом контракта в п. 1.1. согласовано выполнение работ по строительству объекта «Детское дошкольное учреждение на 280 мест на территории по пр. Гагарина (в Нижегородской сельскохозяйственной академии) в Приокском районе г. Нижний Новгород (объект).

В силу п. 8.1. контракта срок выполнения работ до 31.12.2019.

В процессе исполнения контракта производство работ приостанавливалось по инициативе заказчика в соответствии с Актом от 19.07.2019.

И имелись следующие обстоятельства, препятствующие выполнению работ в установленные сроки:

- задержка срока получения разрешения на строительство, которое передано в адрес истца 08.08.2019 письмом № 1-142553/19,

- наличие в зоне производства работ действующего газопровода, что повлекло за собой отказ в выдаче ордера на установку ограждения строительной площадки (письмо исх. № 1991 от 16.08.2019, № 1992 от 16.08.2019, № 60 НН от 06.11.2019),

- отсутствие лиц, уполномоченных на ведение авторского надзора на начальном этапе строительства (письмо исх. № 25нн от 20.09.2019),

- обнаружение в зоне производства работ монолитного железобетонного фундамента, неучтенного проектной документацией и не указанного в результате изысканий, приведшее к приостановке работ до получения проектного решения и выполнению дополнительного объема работ (Акт от 04.09.2019, письмо исх. № 1-14-3862/19 от 24.09.2019, № 18нн от 18.09.2019, № 74нн от 03.12.2019),

- перенос точек подключения наружных инженерных сетей, повлекший за собой необходимость внесения изменений в проектную документацию (письмо исх. № 19НН от 18.09.2019, № 29НН от 25.09.2019, № 87НН от 18.12.2019),

- расхождение между разделами проектно-сметной документации, несоответствие проектной документации фактическому положению дел (письмо исх. № 26нн от 20.09.2019, № 48НН от 16.10.2019, № 50нн от 25.10.2019, № 53нн от 30.10.2019, № 56нн от 01.11.2019, № 84нн от 16.12.2019).

Согласно Справке КС-3 о стоимости выполненных работ и затрат № 36 от 18.12.2020 (соответствует Акту № 109) стоимость работ составила 10 804 998 руб. 

Платежным поручением № 026819 от 22.12.2020, в назначении платежа которого указан Акт № 109, ответчиком произведена частичная оплата в размере 1 490 001,82 руб. Недоплата составила 8 234 496,38 руб.

Согласно Справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-З, Акт № 110) № 37 от 18.12.2020 стоимость работ составила 713 407,20 руб. В соответствии с платежным поручением № 026847 от 25.12.2020, в назначении платежа которого указан Акт № 110, была произведена частичная оплата в размере 454 219,60 руб. Недоплата составила 187 846,88 руб.

По расчетам истца, задолженность ответчика составляет 8 422 343,26 руб. (8 234 496,38 + 187 846,88).

23.03.2021 в целях соблюдения досудебного порядка урегулирования спора общество направило МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода» претензию об оплате задолженности по контракту в размере 8 422 343,26 руб.

Ответчик подтвердил, что истребуемая сумма истцом составляет сумму неустойки, которая удержана из причитающейся истцу оплаты работ по контракту в связи с просрочкой работ в период с 01.01.2020 по 17.11.2020, до подписания дополнительного соглашения № 5, поскольку изначально срок выполнения работ установлен контрактом по 31.12.2019.

В возражениях на иск Администрация г. Нижнего Новгорода заявила ходатайство о привлечении ее в качестве третьего лица и требования общества отклонила, представив расчет неустойки - пояснения относительно удержания из стоимости работ 8 422 343,26 руб.

- с 01.01.2020 по 17.12.2020 на сумму 168 897 257,91 руб., исходя из общей стоимости работ по контракту 232 314 422,82 руб. (на дату 31.12.2019) и стоимости выполненных работ на дату 31.12.2019 – 63 417 164,91 руб.

Определением от 20.06.2022 арбитражный суд привлек Администрацию г. Нижнего Новгорода (далее - Администрация, 3-е лицо) к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора.

Рассмотрев предъявленные в рамках настоящего дела требования и возражения, арбитражный суд, руководствуясь нормами статье 65, 71 АПК РФ, находит иск ООО «ПКФ» подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Исходя из положений статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований -  в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу статьи 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Согласно статье 708 ГК РФ подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 ГК РФ стороны могут предусмотреть в договоре условие о неустойке, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения. 

Согласно пункту 6 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон о контрактной системе) в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Пунктом 20.9 контракта предусмотрено право учреждения на вычет (удержание) неустойки и перечисления ее в доход бюджета города Нижнего Новгорода.

Из обстоятельств дела следует, что дополнительным соглашением от 08.12.2020 № 4 внесены изменения в м/контракт в части определения цены (п. 2.1.) в сумме 232 314 422,82 руб.

Пунктом 4 д/с № 4 от 08.12.2020 внесены изменения в п. 5.2.42 контракта: после внесения изменений в проектно-сметную документацию на предмет уточнения объемов, видов работ, материалов и оборудования, после прохождения повторной экспертизы, генподрядчик обязуется, в случае изменения сметной документации откорректировать акты о приемке выполненных работ по форме КС-2, справки о стоимости работ и затрат по форме КС-3 и привести фактическую оплату выполненных работ в соответствии с проектно-сметной документацией, получившей положительное заключение ГБУ НО «Нижегородсмета».

К д/с от 08.12.2020 № 4 приложены локальные сметные расчеты (ЛСР) в количестве 13 единиц, ведомость договорной цены и письмо ГБУ НО «Нижегородсмета» от 09.10.2020 № 3647-4828.

Дополнительным соглашением от 21.12.2020 № 5 изменен срок выполнения работ до 01 июня 2021 года в соответствии с Графиком производства работ (Приложение № 2). Приложение № 2 (График) изложен в новой редакции и является приложением к д/с № 5. Установлен новый размер обеспечения исполнения контракта, который внесен истцом 21.12.2020.

Письмом от 17.12.2020 № 509 ООО «ВОЛГОВЯТПРОЕКТСТРОЙ» уведомило ГКУ НО «ГлавУКС г. Нижнего Новгорода» в отношении объекта строительства, что внесение изменений в проектно-сметную документацию для выполнения дополнительных работ, изложенных ответчиком в письме-обращении от 19.11.2020 № 1-14-6319, возможно. Сроки корректировки ПСД с проведением экспертизы ГБУ «Нижегородсмета» составят не менее 5 месяцев.

Дополнительным соглашением (п. 2) д/с № 7 от 09.07.2021 внесены изменения в цену контракта - 234 370 174,92 руб.

К д/с № 7 приложены локальные сметные расчеты (ЛСР) в количестве 7 единиц, ведомость договорной цены и письмо ГБУ НО «Нижегородсмета» от 15.12.2020 № 4520-6051.

Дополнительным соглашением (п. 2) д/с № 8 от 27.09.2021 внесены изменения в цену контракта - 235 181 786,13 руб.

К д/с № 8 приложены локальные сметные расчеты (ЛСР) в количестве 15 единиц, ведомость договорной цены и письмо ГБУ НО «Нижегородсмета» от 24.05.2021 № 1645-2085.

Актом от 19.07.2019 зафиксировано приостановление производства работ заказчиком (МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода») до момента получения решения от Администрации г. Нижнего Новгорода и письменного уведомления подрядчика о принятом решении.  

На момент подписания Акта работы не велись.

Причиной приостановления послужило необходимость дополнительной проработки решений Администрацией г. Нижнего Новгорода по сохранению зеленых насаждений на земельном участке, предназначенном для строительства детского сада и возможности подбора иного земельного участка для осуществления строительства.

08.08.2019 Администрация сообщила ООО «ПКФ» о получении разрешения на строительство объекта и просит возобновить производство работ (№ 1-14-2553/19).

16.08.2019 письмом № 1991 общество сообщило о том, что граница объекта находится в охранной зоне действующего газопровода низкого давления, проектируемая теплотрасса дважды пересекает существующий газопровод и проектируемые инженерные сети, в связи с чем требуется рассмотрение возможности переноса временного и постоянного ограждения за границы охранной зоны, а также изменение точки подключения теплотрассы.

При проектировании охранная зона не учтена, проект с владельцем сетей не согласован, в связи с чем АТИ задерживает выдачу ордера № 6-464 от 07.08.2019 на установку временного ограждения. Общество обратилось в ПАО «ГАЗПРОМ Газораспределение Нижний Новгород» 15.08.2019 и просит учреждение оказать содействие (письмо от 16.08.2019 № 1992).

04.09.2019 сторонами контракта составлен акт о том, что при разработке котлована на объекте строительства был обнаружен неуказанный в геологических изысканиях и в проектной документации монолитно-железобетонный фундамент. Тип фундамента -свайный железобетонный, находящийся в границах разрабатываемого котлована и системы хозяйственно-бытовой канализации К-1.

Акт от 04.09.2019 подписан со стороны истца руководителем проекта ООО «ПКФ», со стороны ответчика - ведущим инженером по надзору за строительством отдела строительства МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода» и ведущим инженером отдела по организации и контролю строительства.

Письмом от 18.09.2019 № 18НН общество обратилось к учреждению с просьбой выдать решение по дальнейшей работе в связи со сложившейся ситуацией.

Письмом от 18.09.2019 № 19НН общество просит ответчика выдать согласование по новой точке подключения тепловых сетей на объекте.

20.09.2019 в письмах №№ 25нн, 26НН истец уведомил ответчика о невозможности дальнейшего производства работ в отсутствие авторского надзора, на осуществление которого уполномоченные лица заказчиком-учреждением не были утверждены; чертеж в проекте шифра 19/ГП-18-КЖ часть 1 лист 18 «узел гидроизоляции монолитных стен подвала» не сопадает с проектом шифра 19/ГП-18-АР лист 11 разрез 1-1 и с позициями в ЛСР № 02-01-01 «Общестроительные работы по чертежам КР» раздел 12. Гидроизоляция фундаментов/Лист 18 КР. Для производства работ требуется пояснение либо выдача нового листа.

24.09.2019 (№ 1-14-3862/19) Администрация приостанавливает производство работ в связи с обнаружением неучтенного железобетонного свайного фундамента в границах котлована, в осях 1-9 и просит продолжить работы в осях 10-31, до получения технических выводов проектной организации. А также просит провести земляные работы по определению глубины залегания неучтенного фундамента для предоставления данных для расчета в проектную организацию ООО «Волговятпроектстрой» с целью получения проектного решения.

25.09.2019 истцом было направлено ответчику обращение № 29НН о выдаче решения по новой точке врезки в тепловую камеру на объекте.

16.10.2019 письмом № 48НН общество повторно сообщило о несоответствии чертежа в проекте по узлу гидроизоляции и просило выдать решение, поскольку уже выполняются работы по бетонированию несущих конструкций стен подвала.

Письмом от 25.10.2019 № 50 сообщено, что согласно разъяснениям проектной организации от 22.10.2019 № 193 обратную засыпку пазух котлована следует производить выше отметки 3,000, что не соответствует объему песчаной засыпки, указанному в локальной смете (296 м3).

30.10.2019 в письме № 53 общество уведомило учреждение, что по решениям, принятым на совещании 24.10.2019 в Департаменте строительства г. Нижнего Новгорода, от проектной организации информация о корректировке генерального плана в части переноса ограждения и малых архитектурных форм на объекте не поступила в установленные сроки, решение по объему и составу материалов для обратной засыпки пазух котлована - не представлено.

Письмом № 56НН от 01.11.2019 ООО «ПКФ» повторно уведомило МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода» об отсутствии решений в отношении песчаной засыпки котлована, а также об отсутствии отметки низа утеплителя (плита полистирольная вспененная экструзионная) и не совпадении чертежа с позицией ЛСР в отношении гидроизоляционного узла.

Письмом № 60НН от 06.11.2019 общество просит МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода» открыть ордер на проведение работ в охранных зонах сети газораспределения в связи с получением разрешения от ПАО «Газпром» от 06.11.2019 № 22.

03.12.2019 (исх. № 74НН) истец сообщил МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода» об обнаружении продолжения свайного монолитно-железобетонного фундамента и неорганических отходов бытового мусора на объекте Детское дошкольное учреждение на 280 мест на территории по пр. Гагарина, и в связи с этим просит выдать решение по дальнейшей работе.

16.12.2019 в письме № 84НН отразило ряд существенных замечаний к проектной документации по разделам 19/ГП-18-НВК, 19/ГП-18-ТС (наружные сети водоснабжения и водоотведения; наружные тепловые сети) и просит МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода» выдать решения по данным вопросам.

18.12.2019 (уведомление № 87НН) общество просит учреждение срочно собрать представителей ресурсоснабжающих организаций и ГИП для согласования трасс ТС, НВК и уведомляет о приостановлении работ по устройству трасс ТС, НВК, а также в связи с этим из-за отсутствия подъездных путей для работы специальной техники неизбежна приостановка работ по возведению каркаса здания.

Таким образом, до 31.12.2019 производство работ неоднократно приостанавливалось в связи с невозможностью выполнения работ, в том числе дважды по инициативе Администрации, выступающей на стороне заказчика.

Более того, из обстоятельств дела следует, что существенные препятствия (обнаружение продолжения свайного монолитно-железобетонного фундамента и неорганических отходов бытового мусора), послужившие основанием для приостановления производства работ, имели место и в дальнейшем - письмо от 03.12.2019 (№ 74НН).

Ответчик не оспаривает и признает все выше изложенные обстоятельства относительно острой необходимости в неоднократных проектных изменениях, отсутствие которых явилось препятствием к выполнению работ в целом по контракту (достижению цели контракта), в том числе в части сроков.

В силу части 3.1. статьи 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В силу п. 5.2.1 контракта общество как генподрядчик обязано обеспечивать выполнение работ в соответствии с действующими ГОСТ, СП, ТУ, СанПиН и другими действующими нормативными актами по предмету контракта.

Согласно пункту 1 статьи 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении:

непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи;

возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы;

иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Аналогичные положения о праве генподрядчика отражены в п. 5.2.22 контракта.

В силу п. 7.2.1.1, 7.2.1.2 заказчик (МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода») обязан передать обществу утверждённую проектную и рабочую документацию; строительную площадку по акту приема-передачи строительной площадки.

Как следует из фактических обстоятельств, работы в установленные контрактом сроки изначально - 31.12.2019, заведомо не могли быть выполнены подрядчиком - ООО «ПКФ» по причине отсутствия как проектных решений, реально исполнимых на данном объекте, так и неучета существенных условий при производстве проектно-изыскательских работ, предшествующих контракту, а также затруднение согласования изменений, разрешений и пр.

Данные обстоятельства послужили основанием для приостановления производства работ по инициативе Администрации.

Согласно пункта 1, 3 статьи 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

В силу статьи 327.1. ГК РФ исполнение обязанностей, а равно и осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству, может быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон.

Истец как подрядчик (генподрядчик) имеет право на выполнение работ в установленные контрактом сроки, т.е. в течение временного периода, отведенного для таких работ.

Обязательства по обеспечению подрядчика надлежащими и реально исполнимыми проектными решениями возлагаются на заказчика, здесь - МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода».

Таким образом, исполнение контракта 31.12.2019 было объективно невозможно, что свидетельствует об отсутствии вины подрядчика в нарушении данного срока.

Из материалов дела следует, что в период с 31.12.2019 (датой окончания работ по контракту в изначальной редакции) по 21.12.2020 (датой подписания д/с №5), которым продлен срок контракта до 01.06.2021, обществом выполнялись и сдавались в пользу заказчика работы, осуществлялся поиск иных проектных решений, велось согласование внесения изменений в проектную документацию, проводилась проверка данных изменений на предмет их соответствия ГБУ НО «Нижегородсмета».

Так, письмом от 03.03.2020 № 132НН общество обратилось с просьбой к МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода» выдачи проекта 19/ГП-18-ТС «Тепловые сети», указав при этом на неоднократные сообщения о готовности приступить к производству внутриплощадочных тепловых сетей. Невозможность выполнения работ по тепловым сетям влечёт за собой невозможность выполнения части работ по инженерным системам, приступить к отделочным работам.

В период с 20.03.2020 по 14.05.2020 истцом были направлены 11 писем о согласовании ряда работ, которые на дату 14.05.2020 были оставлены без ответа учреждением.

Из материалов дела следуют (истцом представлены) неоднократные письменные обращения к ответчику в отношении одного и того же вида работ, отсутствие проектных решений.

Письмом от 25.08.2020 № 239НН общество обратилось к учреждению с просьбой выдачи согласованного дизайн - проекта внутренней отделки помещений.

Также истцом приостанавливались работы на основании Указа Губернатора Нижегородской области в связи с введением режима повышенной готовности в условиях коронавирусной инфекции.

Одновременно с этим ООО «ПКФ» сдавало в пользу Учреждения работы, выполнение которых было возможно, а учреждением осуществлялась приемка данных работ и поэтапная оплата.

Таким образом, в период с 31.12.2019 до 21.12.2020 контракт исполнялся обеими сторонами, несмотря на отсутствие документальной фиксации продления сроков по контракту дополнительным соглашением (№ 5).

Д/с № 4 от 08.12.2020 внесены изменения в виды и объемы работ, выданы локальные сметные расчеты (ЛСР).

Администрация письмом от 15.01.2020 № 1-14-135, адресованным ООО «ПКФ», подтвердила, что в ходе исполнения контракта неоднократно возникали обстоятельства, влекущие за собой изменение объемов и видов работ, задержку сроков, необходимость внесения изменений в проектную документацию, а, соответственно, необходимость изменения условий в части увеличения сроков путем подписания дополнительного соглашения.

И уведомила ООО «ПКФ» о том, что в результате изменений условий контракта подписание дополнительного соглашения будет возможно после доведения до заказчика (МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода») лимитов бюджетных ассигнований в соответствии с Бюджетным кодексом РФ.

В данном письме Администрация ссылается на возможность подписания дополнительного соглашения на основании пп. 9 ч. 1 ст. 95 Закона о контрактной системе, согласно которому допускается изменения сроков контракта по независящим от сторон обстоятельствам, влекущим невозможность его исполнения, в том числе необходимость внесения изменений в проектную документацию, либо по вине подрядчика.

В соответствии с указанным пунктом изменение срока осуществляется при условии отсутствия неисполненных подрядчиком требований об уплате неустоек (штрафов, пеней), предъявленных заказчиком в соответствии с настоящим Федеральным законом, предоставления подрядчиком в соответствии с настоящим Федеральным законом обеспечения исполнения контракта, в случае неисполнения контракта в срок по вине подрядчика.

В судебном заседании представитель ответчика пояснила, что отсутствие задолженности по оплате неустойки, в связи с чем было произведено ее удержание, явилось необходимым условием для подписания дополнительного соглашения.

Данная позиция согласуется с подпунктом 9 ч. 1 ст. 95 Закона о контрактной системе.

Однако в письме от 15.01.2020 № 1-14-135 Администрация не указывает на начисление какой-либо неустойки истцу и наличии задолженности, а указывает на подписание д/с об изменении сроков под условием доведения лимитов бюджетных средств.

В силу пункта 9 статьи 34 Закона о контрактной системе сторона освобождается от уплаты неустойки (штрафа, пени), если докажет, что неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства, предусмотренного контрактом, произошло вследствие непреодолимой силы или по вине другой стороны.

Положение, аналогичное указанной норме, содержится в п. 20.14 контракта.

В силу статьи 768 ГК РФ к отношениям по государственным или муниципальным контрактам на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд в части, не урегулированной ГК РФ, применяется закон о подрядах для государственных или муниципальных нужд.

В силу пункта 1 статьи 401 ГК РФ лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 406 ГК РФ кредитор считается просрочившим, если он не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства.

График производства работ, утвержденный изначально к контракту, подразумевал выполнение следующих видов работ в установленные сроки:

Подготовительные работы (вырубка деревьев, демонтажные работы) – июль 2019 года.

Общестроительные работы по чертежам КР и АР - с 15.07.2019 по 31.12.2019.

Отопление внутреннее - с 15.08.2019 по 15.11.2019.

Электроснабжение и наружное освещение - с 01.08.2019 по 15.10.2019.

Вентиляция, водоснабжение и канализация внутренние - с 15.08.2019 по 15.12.2019.

Слаботочные сети и АПС - с 01.10.2019 по 31.12.2019.

Наружные сети отопления - с 01.08.2019 по 31.10.2019.

Наружные сети водоснабжения и канализации - с 01.08.2019 по 31.10.2019.

Благоустройство - с 01.08.2019 по 15.12.2019.

МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода» к данному графику (контракту) выданы 43 ЛСР, в более половины из которых были внесены изменения.

Анализ дальнейших взаимоотношений сторон в рамках контракта свидетельствует о том, что на протяжении 2021 года сторонами также велась деловая переписка и взаимодействие на предмет изменений контракта по причине несоответствия проектных решений, утвержденных изначально.

Так, 15.04.2021 ООО «ПКФ» уведомило МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода» письмом № 338НН о том, что на территориях игровых площадок обильно затапливается талыми водами. Планировка территории выполнена в проектных отметках, системы поверхностного водоотведения проектом не предусмотрено. Во избежание размыва территории в период дальнейшей эксплуатации.

22.04.2021 письмом № 343НН повторно обратилось к учреждению с просьбой созыва совещания по разрешению данного вопроса.

Впоследствии по данному вопросу направлено обращение от 23.06.2021 № 373НН.

Потребность в проектных решениях по тем или иным видам работ (вопросам) возникала у истца вплоть до момента завершения работ в 2021 году.

Так, письмом от 21.04.2021 № 341НН направлено уведомление, что работы по монтажу полотенцесушителей для обогрева шкафчиков по разделу 19/ГП-18-ВК приостановлены до предоставления окончательного проектного решения.

Сторонами подписаны акты необходимости выполнения дополнительных работ с указанием перечня со ссылками на локальные сметные расчеты.

Необходимость корректировки проектной документации также установлена в ходе совместных совещаний Администрации г. Нижнего Новгорода и МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода», протоколы от 20.07.2021 №№ 1, 2, от 05.08.2021 № 3.

Дополнительным соглашением № 8 от 27.09.2021 в качестве приложений согласованы ЛСР (15 единиц), внесены изменения в приложение № 12 к контракту - Письмо ГБУ НО «Нижегородсмета» от 24.05.2021.

28.09.2021 Администрация г. Нижнего Новгорода письмом № 1-14-4400 сообщила, что все работы, выполненные ООО «ПКФ» на объекте, которые ранее не были учтены в проектно-сметной документации будут гарантировано оплачены МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода» в установленные контрактом сроки.

Письмом от 29.09.2021 № 1-14-4413 Администрация в связи с выявлением отсутствия в проекте схемы размещения тактильных знаков на дворовой территории ДОУ обратилась с просьбой выполнить схему в кратчайший срок. Приемка комиссией предварительно назначена на 05.10.2021.

01.10.2021 письмом № 1-14-4472 Администрация попросила общество закупить и установить ящики для игрушек на прогулочных верандах ДОУ, работа не учтена в проекте, Администрация гарантировала оплату дополнительных работ.

Впоследствии Администрация обращалась к обществу с просьбами дополнительных работ (и закупок) письмами от 07.10.2021 № 1-14-4596, от 14.10.2021 № 1-14-4725, от 23.11.2021 № 1-14-6192 (с приложением сметного расчета).

То есть, вплоть до завершения всех работ по объекту для достижения целей контракта - строительство объекта «Детское дошкольное учреждение на 280 мест на территории по пр. Гагарина в Приокском районе г. Нижнего Новгорода».

Судом установлено, что в процессе согласования изменений ответчиком и третьим лицом была продемонстрирована недостаточная оперативность при решении возникающих в ходе строительства вопросов, препятствующих их выполнению.

09.11.2021 МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода» выдано заключение о соответствии построенного объекта капитального строительства № 519-03/01-10/39.

Соответствие изменений, внесенных в проектную документацию, получившую положительное заключение экспертизы проектной документации, требованиям части 3.8. статьи 49 ГК РФ подтверждены заключениями: № 1 от 01.02.2019, № 2 от 27.08.2020, № 3 от 01.05.2021, № 4 от 17.06.2021, № 5 от 01.09.2021, № 6 от 19.10.2021.

Дата окончания работ - 28.09.2021, согласно Заключению от 09.11.2021.

Основание для выдачи заключения - акт проверки от 20.10.2021 № 519-03/01-03/428.

Актом приемки объекта капитального строительства от 20.12.2021 стороны зафиксировали выполнение работ истцом (построение объекта) и его сдачу-приемку.

Строительство объекта производилось в соответствии с разрешением на строительство от 05.08.2019 № 52-RU 523030002002001-06/07/226/2019 (п. 2), со сроком действия 05.12.2021.

Окончание строительно-монтажных работ - 09.11.2021 (п. 4).

В п. 6 Акта стороны подтвердили, что работы завершены полностью и в соответствии с утвержденной проектной документацией, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности объекта капитального строительства приборами учета.

Стоимость работ составляет 244 374 502,20 руб. (п. 8).

Отсутствие претензий к объемам, срокам, качеству выполненных работ зафиксировано в п. 9 Акта от 20.12.2021 приемки объекта капитального строительства.

Таким образом, производство работ завершено истцом 28.09.2021 надлежащим исполнением, и указанным Актом зафиксировано отсутствие претензий у заказчика-ответчика к срокам выполнения работ ООО «ПКФ».

В силу пункта 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законодательством или договором.

Внесение изменений в контракт, в том числе в части сроков, осуществлено в соответствии с требованиями Закона о контрактной системе (ст. 95) и вызвано производственной необходимостью. Д/с № 5 подписано и подтверждено МКУ «ГлавУКС г. Н. Новгорода», а также исполнялось сторонами.

В процессе действия контракта сторонами были подписаны в общей сложности 8 дополнительных соглашений.

Д/с № 5 не признано недействительным, в судебном порядке не оспаривалось.

В соответствии с пунктом 3 статьи 453 ГК РФ в случае изменения или расторжения договора обязательства считаются измененными или прекращенными с момента заключения соглашения сторон об изменении или о расторжении договора, если иное не вытекает из соглашения или характера изменения договора.

 Согласно пункта 1 статьи 414 ГК РФ обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами (новация), если иное не установлено законом или не вытекает из существа отношений.

Таким образом, подписав дополнительное соглашение № 5, стороны изменили дату окончания производства работ на 01.06.2021, заменив прежнее контрактное обязательство (31.12.2019).

В результате новации о сроке выполнения работ прежнее обязательство общества было прекращено.

В связи с чем начисление неустойки за период с 01.01.2020 по 17.11.2020 неправомерно и не обоснованно.

Более того, исходя из деловой переписки, в том числе письма Администрации от 15.01.2020, стороны пришли к соглашению о необходимости оформления изменения сроков документально существенно ранее 22.12.2020 - даты подписания.

Неподписание д/с № 5 в более ранние сроки было вызвано особенностями финансирования заказчика-учреждения, регламентированным Бюджетным кодексом РФ, и его статусом - казенного учреждения. 

Неустойка по своей правовой сути является мерой ответственности за нарушение обязательства.

Судом установлено, что причиной (неоднократного) изменения контракта, в том числе в части сроков, послужили неверные проектные решения, потребовалось изменение спроектированных работ на начальной стадии - стадии закладки фундамента объекта строительства, ряд работ не был учтен (необходимость которых была подтверждена впоследствии совместными совещаниями, изменения в проекте), не были учтены при производстве предшествующих контракту проектно-изыскательских работ существенный фактор - наличие монолитного железобетонного фундамента.

Отсутствие претензий к объемам, срокам, качеству выполненных работ зафиксировано в п. 9 Акта от 20.12.2021 приемки объекта капитального строительства.

Доказательств добровольного перечисления неустойки в размере 8 422 343,26 руб. не имеется. При оплате работ по актам №№ 109, 110 платежными поручениями от 22.12.2020 № 026819 и от 25.12.2020 № 026847 ответчик удержал сумму в размере 8 422 343,26 руб.

В связи с чем суд не усматривает оснований для привлечения общества к гражданско-правовой ответственности в виде неустойки, соответственно, удержанные денежные средства подлежат перечислению ООО «ПКФ» в счет оплаты работ.

Судебные расходы по оплате государственной пошлины и на отправку искового заявления возмещены истцу на основании статьи 110 АПК РФ.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа, подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и будет направлен лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте Арбитражного суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176, 180-182, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

Взыскать с муниципального казенного учреждения «Главное управление по капитальному строительству города Нижнего Новгорода» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью «Производственная компания «Феникс» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 8 422 343,26 руб. задолженности по контракту от 09.07.2019 № 0132300007519000331, 65 112 руб. судебных расходов по оплате государственной пошлины, 116,66 руб. почтовых расходов.

Исполнительный лист выдать после вступления решения в законную силу по письменному ходатайству взыскателя.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области в течение месяца с момента принятия решения.

 

Судья                                                                                                           И.А. Горбунова