Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Москва

01.10.2024 года                                                          Дело № А40-130553/24-92-988

Резолютивная часть решения объявлена 18.09.2024 года

Полный текст решения изготовлен 01.10.2024 года

 

Арбитражный суд г. Москвы в составе судьи Уточкина И.Н.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Потаповой Ю.Ю.

 

рассмотрев  в открытом судебном заседании  дело по  заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Уралвестторг» (454084, Челябинская область, Челябинский г.о., г. Челябинск, Калининский вн. Р-н, Каслинская ул., д. 97В, неж. пом. 6, этаж 1, каб. 1, ИНН: 

<

***>)

к ответчикам:

1) Федеральная антимонопольная служба (125993, 

<

...>, Д-242, ГСП-3),

2) Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) (677000, 

<

...>, каб. 213)

третье лицо: Публичное акционерное общество «Якутскэнерго» (677001, 

<

...>, ИНН: 

<

***>)

о признании незаконными заключения по делу №014/10/5-321/2024 о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» в отношении ООО «Уралвестторг» и пункта № 1.7 Приказа ФАС России от 26.04.2024,

 

при участии:

от заявителя: ФИО1, дов. от 22.03.2024 №б\н, паспорт, диплом;

от ответчиков:

1) ФИО2, дов. от 19..08.2024 №МШ/74134/24, удостоверение, диплом;

2) не явился, извещен;

от третьего лица: не явился, извещен; 

 

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Уралвестторг» (далее —   заявитель)  обратилось в арбитражный суд с заявлением к Федеральной антимонопольной службе, Управлению Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) о признании незаконными заключения по делу №014/10/5-321/2024 о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в соответствии с Федеральным законом от 18.07.2011 №223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» в отношении ООО «Уралвестторг» и пункта № 1.7 Приказа ФАС России от 26.04.2024.

Заявитель настаивал на удовлетворении заявленных требований.

Ответчик возражал против удовлетворения заявленных требований.

2 ответчик и третье  лицо в судебное заседание не явились,  в материалах дела имеются доказательства надлежащего извещения о дате, времени и месте проведения судебного заседания по правилам ст.123 АПК РФ. Дело рассмотрено без их участия согласно ст. 156 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, выслушав объяснения представителей заявителя,   заинтересованного лица, оценив представленные доказательства, суд признал заявление не подлежащим удовлетворению ввиду нижеследующего.

Судом проверено и установлено соблюдение срока на обращение в суд, предусмотренного ч. 4 ст. 198 АПК РФ.

В соответствии со ст.198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с ч. 4 ст. 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно ч.1 ст.65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Как следует из материалов дела,   ПАО «Якутскэнерго» (далее по тексту - «Заказчик», «Третье лицо») на официальном сайте в единой информационной системе (ЕИС) публиковано извещение и документация о проведении запроса предложений в электронной форме на Лот № 31901-ЭКСП ПРОД-2024-ЯЭ «ОКПД2 45.31.20.000 Поставка запчастей к автотехнике в рамках эксплуатационных расходов Центральных и Западных электрических сетей» (извещение № 32312949589). Начальная (максимальная) цена договора (цена лота): 16 920 092.86 рублей без НДС. Дата окончания подачи заявок: 29.11.2023. Дата подведения итогов: 25.01.2024.

29.11.2023      участником закупки ООО «Уралвестторг» (далее по тексту -«Заявитель», «Участник», «Участник закупки») подана заявка на участие в закупке.

25.01.2023      в ЕИС размещен протокол подведения итогов № 32312949589-06 (№31901-ВП) от 25.01.2024, согласно которому на участие в запросе предложений в электронной форме было подано 5 заявок, комиссия признала поданные заявки соответствующими требованиям, установленным документацией о закупке и, с учетом результатов состоявшейся переторжки, приняла решение признать победителем закупки ООО «Уралвестторг» с окончательным предложением цены договора 13 021 000 руб. без НДС (в проекте договора - 15 625 200 руб. с НДС 20%).

В регламентированный срок участником Закупки Договор подписан не был, в результате чего, 26.02.2024 Заказчик опубликовал протокол № 32312949589-07 (№31901-ВП2) от 26.02.2024 которым признал участника закупки уклонившимся от заключения Договора.

13.03.2024 ПАО «Якутскэнерго» письмом от 05.03.2024 № 203/2459 (вход. № 2964-ЭП/24 от 13.03.2024) обратилось в Якутское УФАС России, направив сведения об участнике закупки ООО «Уралвестторг», уклонившегося от заключения договора по результатам проведенной процедуры торгов, в соответствии с постановлением Правительства РФ от 22.11.2012 №1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц».

26.03.2024 года Якутским УФАС России (далее по тексту - «Антимонопольный орган», «Заинтересованное лицо») вынесено Заключение по делу №014/10/5-321/2024 о включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков в отношении Заявителя.

Пунктом 1.7 Приказа ФАС России сведения в отношении Заявителя внесены в реестр недобросовестных поставщиков.

С указанными заключением и пунктом приказа Заявитель не согласен, в связи с чем обратился в суд с настоящим заявлением.

Не согласившись с решением, заявитель обратился в суд.

Оценка доказательств показала следующее.

Согласно части 1 статьи 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе.

В реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), договоры с которыми расторгнуты по решению суда.

Согласно пункту 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.06.2004 № 331 (далее — Положение) ФАС России ведет в порядке, установленном Правительством РФ, реестры недобросовестных поставщиков и единственных поставщиков российских вооружения и военной техники, предусмотренные Федеральным законом «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», реестр недобросовестных поставщиков, предусмотренный Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», в пределах своей компетенции.

Перечень сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков, порядок направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки, поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков устанавливаются Правительством Российской Федерации.

Согласно пункту 2 постановления Правительства РФ от 22.11.2012 № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее — Постановление № 1211), ведение реестра, в том числе включение в реестр и исключение из него сведений об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров (далее - недобросовестный участник закупки, поставщик (исполнитель, подрядчик)), осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на ведение реестра, в единой информационной системе в сфере закупок.

Реестр ведется в электронном виде путем использования информационной системы, включающей в себя средства программного обеспечения, отвечающие требованиям к технологическим, программным, лингвистическим, правовым и организационным средствам обеспечения ведения реестра недобросовестных поставщиков, утвержденным Постановлением № 1211.

Порядок деятельности ФАС России и ее территориальных органов по вопросу ведения реестра недобросовестных поставщиков регулируется также Приказом ФАС России от 18.03.2013 № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»» (далее — Приказ № 164/13).

В соответствии с пунктом 1 Приказа № 164/13 сведения направляются заказчиком в территориальные органы ФАС России по месту его нахождения, в которых образуются комиссии. На комиссии возложены полномочия по проверке сведений, направляемых для включения в Реестр недобросовестных поставщиков.

13.03.2024 в Управление Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) поступило обращение ПАО «Якутскэнерго» от 05.03.2024 №203/2459, содержащее информацию об уклонении от заключения договора ООО «Уралвестторг», победителя по итогам проведения запроса предложений в электронной форме на право заключения договора по лоту 31901-ЭКСП ПРОД-2024-ЯЭ «ОКПД2 45.31.20.000 Поставка запчастей к автотехнике в рамках эксплуатационных расходов Центральных и Западных электрических сетей» (извещение № 32312949589), и о включении ООО «Уралвестторг» в реестр недобросовестных поставщиков.

Поскольку ПАО «Якутскэнерго» является подконтрольным обществом группы компаний «РусГидро», то в своей закупочной деятельности руководствуется Единым Положением о закупке продукции для нужд Группы РусГидро, утвержденным решением Совета директоров ПАО «РусГидро» от 12.04.2023 №359, и принятым в качестве внутреннего документа решением Совета директоров ПАО «Якутскэнерго» от 27.12.2019 № 23 (далее - ЕПоЗ, Положение о закупках).

Как следует из материалов дела, с 13.11.2023 на официальном сайте в единой информационной системе (ЕИС) публиковано извещение о и документация проведении запроса предложений в электронной форме на Лот № 31901-ЭКСП ПРОД-2024-ЯЭ «ОКПД2 45.31.20.000 Поставка запчастей к автотехнике в рамках эксплуатационных расходов Центральных и Западных электрических сетей» (извещение № 32312949589). Начальная (максимальная) цена договора (цена лота): 16 920 092.86 рублей без НДС. Дата окончания подачи заявок: 29.11.2023. Дата подведения итогов: 25.01.2024.

29.11.2023      участником закупки ООО «Уралвестторг» подана заявка научастие в закупке.

25.01.2024      в ЕИС размещен протокол подведения итогов № 32312949589-06(№31901-ВП) от 25.01.2024, согласно которому на участие в запросе предложенийв электронной форме было подано 5 заявок, комиссия признала поданные заявкисоответствующими требованиям, установленным документацией о закупке и, сучетом результатов состоявшейся переторжки, приняла решение признатьпобедителем закупки ООО «Уралвестторг» с окончательным предложением ценыдоговора 13 021 000 руб. без НДС (в проекте договора - 15 625 200 руб. с НДС 20%).

Согласно протоколу №32312949589-06 (№31901-ВП) от 25.01.2024 заказчик принял решение:

«1. Признать Победителем закупки Участника, занявшего 1 (первое) место в ранжировке по степени предпочтительности для Заказчика: Общество с ограниченной ответственностью «УРАЛВЕСТТОРГ» (454084, 

<

...>, неж. Пом. 6, 1 этаж, кабинет 1), ИНН: 

<

***>, с ценой заявки не более 13 021 000,00 руб. без учета НДС, при этом НДС исчисляется дополнительно по ставке, установленной ст. 164 Налогового кодекса Российской Федерации), на условиях: срок действия оферты — вплоть до истечения срока, отведенного на заключение Договора, но не менее, чем в течение 90 (девяноста) календарных дней с даты окончания срока подачи заявок, установленной в Документации о закупке; окончание срока поставки — в соответствии с заявкой участника; условия оплаты - в соответствии с проектом договора.

2. Инициатору договора обеспечить подписание договора с Победителем не ранее чем через 10 (десять) календарных дней и не позднее 20 (двадцати) календарных дней после официального размещения итогового протокола по результатам закупки, с учетом результатов преддоговорных переговоров (в случае проведения таковых) 

<

...>».

13.02.2024 Заказчик средствами ЭТП АО «РАД» направил участнику ООО «Уралвестторг» договор на подписание.

13.02.2024 письмом ООО «Уралвестторг» исх. № 61 от 12.02.2024 в адрес Заказчика (вход. № 2748 от 13.02.2024) сообщило Заказчику о невозможности подписания договора и просьбе передать право подписания договора следующему участнику закупки.

14.02.2024 участник средствами ЭТП сформировал протокол разногласий, с приложением письма ООО «Уралвестторг» исх. № 65 от 14.02.2024, в котором сообщил о готовности подписать договор на сумму 8 400 180 руб. 59 коп. с НДС и выполнить поставку товаров с учетом исключения из спецификации части товарных позиций, а также увеличением срока поставки с 90 до 135 календарных дней с даты подписания договора.

Заказчик сформировал отказ от подписания договора с измененными условиями поставки, после чего 19.02.2024 повторно направил договор с первоначальными условиями на подписание участнику.

19.02.2024 Участник средствами ЭТП в виде протокола разногласий повторно направил письмо ООО «Уралвестторг» исх. № 65 от 14.02.2024 с уменьшением суммы договора с 13 021 000,00 руб. (без НДС) до 8 400 180,59 руб. (с НДС), сокращением номенклатуры поставляемого товара и увеличением срока поставки товара с 90 до 135 календарных дней с даты подписания договора.

Регламентированный срок подписания участником договора, согласно представленной оператором ЭТП карточки договора до 19.02.2024 13:30 (МСК+6). Согласно представленным оператором АО «РАД» сведениям, по истечению регламентированного срока подписания договора участник от подписи отказался.

В связи с этим, 26.02.2024 Заказчик опубликовал протокол № 32312949589-07 (№31901-ВП-2) от 26.02.2024, согласно которому по вопросу признания победителя закупки уклонившимся от заключения договора принято решение:

«1. В соответствии с Протоколом выбора победителя от 25.01.2024 № 31901-ВП, официально размещенным в Единой информационной системе в сфере закупок, на Официальном сайте http://www.zakupki.gov.ru, Участник закупки ООО «УРАЛВЕСТТОРГ», ИНН: 

<

***> признан Победителем по Лоту № 31901-ЭКСП ПРОД-2024-ЯЭ «ОКПД2 45.31.20.000 Поставка запчастей к автотехнике в рамках эксплуатационных расходов Центральных и Западных электрических сетей».

2. В связи с тем, что ООО «УРАЛВЕСТТОРГ», ИНН: 

<

***> не выполнил условия подпункта а) пункта 5.3.1 Документации о закупке, а именно: не подписал Договор в установленные настоящей Документацией о закупке сроки (пункт 5.1.1), на основании п. 5.3.1 Документации о закупке ООО «УРАЛВЕСТТОРГ» ИНН: 

<

***> признается уклонившимся от заключения Договора и утратившим статус Победителя».

В силу части 2 статьи 2 Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 Закона о закупках, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Частью 15 статьи 3.2 Закона о закупках установлено, что договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через десять дней и не позднее чем через двадцать дней с даты размещения в единой информационной системе итогового протокола, составленного по результатам конкурентной закупки.

Согласно части 28 статьи 3.4 Закона о закупках, договор по результатам конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства заключается с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки и должен быть подписан электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени соответственно участника такой конкурентной закупки, заказчика. В случае наличия разногласий по проекту договора, направленному заказчиком, участник такой закупки составляет протокол разногласий с указанием замечаний к положениям проекта договора, не соответствующим извещению, документации о конкурентной закупке и своей заявке, с указанием соответствующих положений данных документов.

Протокол разногласий направляется заказчику с использованием программно-аппаратных средств электронной площадки. Заказчик рассматривает протокол разногласий и направляет участнику такой закупки доработанный проект договора либо повторно направляет проект договора с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания.

Исходя из части 29 статьи 3.4 Закона о закупках, договор по результатам конкурентной закупки с участием субъектов малого и среднего предпринимательства заключается на условиях, которые предусмотрены проектом договора, документацией о конкурентной закупке, извещением об осуществлении конкурентной закупки и заявкой участника такой закупки, с которым заключается договор.

Следуя пункту 9.2 ЕПоЗ, условия договора, заключаемого по результатам конкурентной закупки с ее победителем (единственным участником), не должны противоречить извещению и (или) документации о закупке, заявке такого Участника (с учетом всех изменений и дополнений - при наличии, но за исключением непринятых Заказчиком желательных условий заявки - при наличии), решению о выборе победителя данной конкурентной закупки (о закупке у единственного участника), размещенному в ЕИС, а также результатам преддоговорных переговоров (если проводились).

В договор должна быть включена информация о производителе продукции в случае, если такая информация была указана в заявке победителя.

В силу пункта 8.2.6.1 ЕПоЗ и пункту 5.1.1 документации о закупке, договор по результатам конкурентной закупки заключается не ранее чем через 10 (десять) дней и не позднее чем через 20 (двадцать) дней с даты размещения в ЕИС итогового протокол а/протокол а выбора победителя по итогам конкурентной закупки.

Следуя пункту 5.1.11 документации о закупке, в течение установленного в пункте 5.1.1 срока Заказчик с направляет в адрес Победителя подписанный со своей стороны проект Договора использованием функционала ЭТП.

В силу пункта 8.1.1 ЕПоЗ и пункта 2.3.1 документации о закупке, любой Участник, который заявляет, что понес или может понести убытки в результате нарушения его прав Заказчиком (Организатором), отдельными членами Закупочной комиссии или оператором ЭТП (при проведении закупок с использованием ЭТП), имеет право подать заявление о рассмотрении разногласий, связанных с проведением закупок.

В соответствии с пунктом 2.3.2 До заключения Договора с Победителем закупки заявления о рассмотрении разногласий направляются Участниками на адрес электронной почты Заказчика. На время рассмотрения разногласий процедура проведения закупки приостанавливается до вынесения решения, если тому нет явных препятствий юридического или экономического характера.

Согласно пункту 7.2.2.21 ЕПоЗ, при заключении договора в электронной форме с победителем закупки, обеспечивается рассмотрение протокола разногласий Заказчиком и направление победителю доработанного проекта договора либо повторное направление проекта договора с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания.

Поскольку датой публикации итогового протокола № 32312949589-06 (№31901-ВП) является 25.01.2024, то срок заключения договора по рассматриваемой закупке с 05.02.2024 по 15.02.2024.

В целях всестороннего, полного и объективного выяснения всех обстоятельств дела Якутское УФАС России обратилось с запросом к оператору торговой площадки АО «Российский аукционный дом» о предоставлении сведения о действиях на электронной площадке ПАО «Якутскэнерго» и ООО «Уралвестторг» при заключении договора по итогам закупочной процедуры (извещение № 32312949589) с указанием дат и времени действий, а также документы (в том числе, направленные проекты договоров, протоколы разногласий, документы по отказу от заключения договора и т.д.).

Из представленной на запрос информации (сведений) (исх. СК/1333/24 от 13.03.2024) направленной оператором АО «РАД» письмом от 18.03.2024 (вх. №3252-ЭПУ24 от 18.03.2024) и письменных пояснений заказчика установлено, что на электронной торговой площадке АО «РАД» заказчиком и участником выполнялись следующие действия по процедуре номером извещения №32312949589.

13.02.2024 по данным оператора, заказчик направил участнику закупки проект Договора поставки № И-МС-24-059 от 13.02.2023 со сроком поставки товара до 90 календарных дней с даты подписания договора и ценой договора 15 625 200 руб. (в том числе НДС 20% 2 604 200 руб.) который не был подписан участником.

14.02.2024 участником через функционал ЭТП направил в адрес заказчика, как сформированный функционалом площадки протокол разногласий, письмо № 65 от 14.02.2024 следующего содержания: «ООО «УРАЛВЕСТТОРГ» является победителем в запросе предложений на право заключения договора по Лоту № 31901-ЭКСП ПРОД-2024-ЯЭ «ОКПД2 45.31.20.000 Поставка запчастей к автотехнике в рамках эксплуатационных расходов Центральных и Западных электрических сетей» (Протокол №31901-ВП от 25.01.2024 г.) на сумму 15625200 (Пятнадцать миллионов шестьсот двадцать пять тысяч двести) руб. 00 коп. с НДС.

После объявления ООО «УРАЛВЕСТТОРГ» Победителем в закупке в наш адрес во второй декаде февраля поступила информация от официального представителя заводов-изготовителей по запасным частям «КАМАЗ», «УАЗ», «ГАЗ» касательно того, что по ряду агрегатов и узлов ограничена отгрузка в розничную продажу на территории России. Прикладываем список позиций, которые в данный момент, согласно писем, не отгружает завод-изготовитель: ЦЭС: позиции с 13 по 21, с 25 по 28, 30, 31, 33, с 35 по 40, с 48 по 50; ЗЭС: позиции 5, 7, 8, 10, 11, 13. Сообщаем, что готовы подписать договор на сумму 8 400 180 (Восемь миллионов четыреста тысяч сто восемьдесят) руб. 59 коп. с НДС и выполнить поставку товаров с учетом исключения из спецификации вышеуказанных позиций, а также согласованием срока поставки в 135 календарных дней (с правом досрочной поставки) с даты подписания договора, учитывая ситуацию, что доставка груза приходится на период навигационной паузы.

Исходя из сложившегося положения, просим вас конструктивно подойти к решению по данному вопросу и надеемся на взаимовыгодное сотрудничество. Прикладываем официальные письма от дистрибьютора».

Согласно представленной оператором информации, содержащейся в карточке договора на ЭТП, регламентированный срок подписания участником был установлен до 19.02.2024 в 13:30 (МСК+6).

19.02.2024 заказчик в 12:30 (МСК+6) повторно направил участнику закупки проект Договора.

19.02.2023      участник в 13:08 (МСК+6) через ЭТП повторно направил в адресзаказчика письмо № 65 от 14.02.2024, как сформированный функционаломплощадки протокол разногласий.

19.02.2024      согласно представленной оператором карточке договора, кмоменту завершения установленного регламентированного срока подписанияучастником 19.02.2024 в 13:30 (МСК+6) участник закупки со своей стороны отподписи отказался.

Заказчик отклонил направленное в его адрес функционалом площадки письмо, при этом, по данным оператора ЭТП, заказчик договор с направленным протоколом разногласий не подписывал.

26.02.2024 заказчиком опубликован протокол №32312949589-07 (№31901-ВП-2) от 26.02.2024 о признании ООО «Уралвестторг» уклонившимся от заключения Договора.

Из письменных пояснений о причинах уклонения от заключения договора по итогам закупки следует, что по мнению ООО «Уралвестторг», приобретение запасных частей по ряду товарных позиций не представляется возможным, в связи с их отсутствием у дистрибьютера ООО «Княгиня», с которым заключен договор поставки №КП-166/23 от 10.03.2023.

Из приложенных к пояснению писем следует, что дистрибьютор сообщает о дефиците запасных частей, производимых автомобильными заводами «ГАЗ», «УАЗ» в связи с чем принято решение о расширении ассортимента восстановленными изделиями с гарантийным сроком 6 месяцев со дня покупки (письмо ООО «Княгиня» б/н от 12.02.2024), а также о низкой комплектации по договорам дистрибьютера с автомобильными заводами «ГАЗ», «ВАЗ» «УАЗ» за 2023 год, которая составила от 45 до 55% и привела к образованию дефицита оригинальной продукции по отдельным позициям (письмо ООО «Княгиня» б/н б/д).

Между тем, испытываемый данным конкретным дистрибьютером дефицит поставляемой продукции не является доказательством невозможности исполнения договора, поскольку снижение комплектации не достигает величины 100% и, таким образом, не указывает на полное прекращение производства отдельных видов запасных частей автомобильными заводами.

Кроме того, частью 3 статьи 401 ГК РФ предусмотрено, что если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Если обратиться к перечню соответствующих обстоятельств, который утвержден приложением к Письму Торгово-промышленной палаты Российской Федерации от 27.03.2020 № 02в/0241 (далее — Письмо ТПП РФ). Письмом ТПП РФ утверждены Методические рекомендации по вопросам выдачи Торгово-промышленными палатами заключений об обстоятельствах непреодолимой силы по договорам, заключаемым между Российскими субъектами предпринимательской деятельности (далее — Методические рекомендации Письма ТПП РФ).

Согласно Методическим рекомендациям Письма ТПП РФ к обстоятельствам непреодолимой силы (форс-мажору) не могут быть отнесены предпринимательские риски, такие как нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения обязательств товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств, а также финансово-экономический кризис, изменение валютного курса, девальвация национальной валюты, преступные действия неустановленных лиц, если условиями договора (контракта) прямо не предусмотрено иное, а также другие обстоятельства, которые стороны договорных отношений исключили из таковых.

На основании анализа указанных документов можно прийти к выводу, что ООО «Уралвестторг», зная о испытываемых указанным дистрибьютером затруднениях в 2023 году при поставках автозапчастей, не проявило минимальной степени заботливости и осмотрительности, которая от него требовалась при участии в закупочной процедуре, чтобы заблаговременно организовать надлежащим образом работу с дистрибьюторами и иными поставщиками товара, являющегося предметом закупочной процедуры.

Принимая решение о принятии участия в закупке/подавая заявку на участие в закупке, предлагая свое ценовое предложение, потенциальные исполнители (поставщики), как субъекты предпринимательской деятельности, предполагающие риск наступления неблагоприятных последствий, должны еще до подачи заявок на участие в закупке выяснить и оценить предпринимательские риски. Участник должен осознавать то, что он может стать победителем закупки, в результате чего, у него возникнет обязанность подписать договор, в обратном случае, он несет ответственность за неисполнение требований Закона, которое впоследствии может привести к включению сведений о таком участнике закупки в реестр недобросовестных поставщиков, поскольку отказ третьих лиц от выполнения своих обязательств не освобождает победителя закупки от подписания договора и возникновения у него ответственности, в случае неисполнения своих обязательств.

Подавая заявку на участие в закупки, участник закупки соглашается со всеми положениями извещения и документации о закупке, а также должен соблюдать все нормы действующего законодательства, и как следствие, в силу положений Закона, должен был подписать направленный договор.

Обстоятельства возникающие в ходе подготовки к подписанию договора являются предпринимательским риском исполнителя и не могут служить основанием для отказа от его исполнения.

Российское законодательство содержит легальное определение предпринимательской деятельности: «...предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке» (пункт 1 статьи 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее - ГК РФ).

Российскому праву известно понятие риска, а также предпринимательского риска, хотя нет его четкого легального определения, за исключением некоторых определений, сделанных в том числе статьями 929, 933 ГК РФ.

Так, исходя из вышеизложенного в силу пункта 1 статьи 2 ГК РФ предпринимательская деятельность осуществляется лицом на свой риск и под свою ответственность, в связи с чем, подав заявку на участие в закупке и цену договора, Поставщик взял на себя все риски, связанные с исполнением договора в срок и надлежащем качестве.

Таким образом, ООО «Уралвестторг» будучи признанным победителем в закупке, обязано было на этапе подачи заявки учесть все возможные предпринимательские риски, а также было обязано подписать договор.

Включение сведений о лице в реестр недобросовестных поставщиков является санкцией за недобросовестное поведение победителя закупки, выразившееся в уклонении от подписания договора.

Из анализа положений Закона о закупках следует, что реестр недобросовестных поставщиков является инструментом, обеспечивающим реализацию целей регулирования отношений, определенных в общих положениях законодательства в сфере закупок, по добросовестной конкуренции и предотвращению злоупотреблений в сфере размещения закупок, следовательно, является механизмом зашиты заказчиков от недобросовестных действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков).

Включение сведений о лице в РНП по существу является санкцией за недобросовестное поведение данного лица. Данная мера связана с возложением негативных последствий - наличие в свободном доступе информации о лице как о ненадежном поставщике, ненадлежащим образом, исполнившим принятое на себя обязательство и, как следствие, подрыв деловой репутации и возможное уменьшение в будущем количества заключенных сделок, а также выгоды от осуществления предпринимательской деятельности.

При привлечении лица к публично-правовой ответственности государственным органом должна быть установлена вина этого лица в нарушении закона. Конституционный Суд Российской Федерации в своих судебных актах неоднократно указывал, что применяемые государственными органами санкции, в том числе штрафного характера, должны отвечать требованиям Конституции Российской Федерации, в том числе соответствовать принципу юридического равенства, быть соразмерными конституционно защищаемым целям и ценностям, исключать возможность их произвольного истолкования и применения (постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 30.07.2001 № 13-П, от 21.11.2002 № 15-П, определения от 07.06.2001 № 139-0, от 07.02.2002 № 16-0).

По смыслу статьи 55 Конституции Российской Федерации введение ответственности за правонарушение и установление конкретной санкции, ограничивающей конституционное право, исходя из общих принципов права, должно отвечать требованиям справедливости, быть соразмерным конституционно закрепляемым целям и охраняемым законным интересам, а также характеру совершенного деяния.

Выводы Комиссии Управления Федеральной антимонопольной службы по Республике Саха (Якутия) нашли свое отражение в Заключении.

Данное Заключение было направлено в ФАС России для дальнейшего проведения оценки добросовестности Заявителя и принятия решения о включении его в Реестр.

ФАС России, проведя проверку указанных в Заключении обстоятельств России издала Приказ (пункт 1.7.)

С учетом изложенного, сведения о Заявителе включены в Реестр в соответствии с законодательством о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц.

В силу статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) за судебной защитой в арбитражный суд может обратиться лицо, чьи законные права и интересы нарушены, а предъявление иска имеет цель восстановления нарушенного права. Согласно статье 65 АПК РФ заявитель должен доказать, в защиту и на восстановление каких прав предъявлены требования о признании недействительным оспариваемого решения.

Вместе с тем, необходимо обратить внимание на то, что целью подачи заявления о признании Приказа ФАС России недействительным является восстановление прав Заявителя (Определения ВАС РФ от 16.03.2010 № 17906/09, от 31.07.2009 №9797/09).

В соответствии с частью 7 статьи 3 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» при закупке заказчик вправе установить требование об отсутствии сведений об участниках закупки в реестре недобросовестных поставщиков.

В силу части 1.1 статьи 31 Закона о контрактной системе Заказчик вправе установить требование об отсутствии в предусмотренном настоящим Федеральным законом реестре недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) информации об участнике закупки, в том числе о лицах, информация о которых содержится в заявке на участие в закупке.

Исходя из вышеуказанных норм, закон не содержит императивного запрета на участие в экономической деятельности лиц, включенных в реестр недобросовестных поставщиков.

Данный вывод подтверждается судебной практикой, в частности в Решении Арбитражного суда города Москвы от 17.01.2019 № А40-247751/18 суд указывает, что «Заявитель имеет возможность участия в процедурах определения поставщиков, в которых заказчиками не установлено требование к участникам закупок об отсутствии соответствующей информации в Реестре».

Согласно правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 11.05.2012 по делу № ВАС-5621/12, «само по себе включение в реестр недобросовестных поставщиков не подавляет экономическую самостоятельность и инициативу общества, не ограничивает чрезмерно его право на свободное использование своих способностей и имущества для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности, а также право частной собственности, не препятствует осуществлению обычной хозяйственной деятельности».

При указанных обстоятельствах, избранный заявителем способ защиты не приведет к восстановлению его субъективных прав, а материальный интерес заявителя к Приказу ФАС России имеет абстрактный характер.

Учитывая изложенное, суд пришел к выводу, что оспариваемый акт соответствует законодательству, при этом права и законные интересы заявителя не нарушены.

Согласно ч. 3 ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на заявителя в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст. ст. 4, 27, 29, 41, 64, 65, 66, 68, 71, 110, 123, 156, 167-170, 176, 198-201 АПК РФ, суд 

 

РЕШИЛ:

Отказать в удовлетворении требований по заявлению ООО «Уралвестторг» к ФАС России полностью.

Проверено на соответствие действующему законодательству РФ.

Решение может быть обжаловано в течение месяца в Девятый арбитражный апелляционный суд.

 

Судья                                                                                                          Уточкин И.Н.