Д Е В Я Т Ы Й    А Р Б И Т Р А Ж Н Ы Й    А П Е Л Л Я Ц И О Н Н Ы Й    С У Д

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: info@mail.9aac.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 09АП-46428/2023, № 09АП-46431/2023 № 09АП-46433/2023

г. Москва                                                                                          Дело № А40-16969/21

27.05.2024                                                                  

Резолютивная часть постановления объявлена 14.05.2024

Постановление изготовлено в полном объеме 27.05.2024 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи М.С. Сафроновой,

судей Н.В. Юрковой, Ю.Н. Федоровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания М.С. Чапего,

 

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в суде первой инстанции, заявление конкурсного управляющего ООО «ФАФ Медиа» о признании недействительным договора купли-продажи акций от 30.08.2018, заключенного между ООО «ФАФ Медиа» и ФИО1, и применении последствий его недействительности

 

при участии в судебном заседании: 

от ООО «Помощь» - ФИО2 по дов. от 31.01.2024

от АО «АС РУС Медиа» - ФИО3 по дов. от 29.08.2022,ФИО4 по дов. от 29.08.2022

эксперт ФИО5 – лично, паспорт

иные лица, участвующие в деле, не явились, извещены, 

 

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 18.08.2022 удовлетворено заявление конкурсного управляющего ООО «ФАФ Медиа» о признании недействительной сделкой договора купли-продажи акций от 30.08.2018, заключенного между ООО «ФАФ Медиа» и ФИО1, применении последствий  недействительности сделки путем восстановления прав ООО «ФАФ Медиа» на ценные бумаги эмитента АО «АС Рус Медиа»:

акции обыкновенные именные бездокументарные в количестве 95 штук, государственный регистрационный номер 1-01-45209-Н, дата государственной регистрации выпуска 22.12.2003; 

акции привилегированные именные бездокументарные в количестве 5 штук, государственный регистрационный номер 2-01- 45206-Н, дата государственной регистрации выпуска 22.12.2003; 

номинальная стоимость каждой акции 689 464 руб.; 

указанные акции составляют 100 % уставного капитала АО «АС Рус Медиа», 

общая номинальная стоимость акций составляет 68 946 400 руб.,

АО «Независимая регистраторская компания Р.О.С.Т.» обязана внести соответствующие записи в реестр владельцев ценных бумаг АО «АС Рус Медиа».

Спорная сделка признана недействительной по п. 2 ст. 61.2 Закона о банкротстве.

На определение суда поданы апелляционные жалобы  ФИО1, АО «АС Рус Медиа», единственным учредителем должника ФИО6

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 01.12.2022 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено АО «АС Рус Медиа».

В соответствии с этим же определением суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции. 

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2022, оставленным без изменения постановлением Арбитражного суда Московского округа от 14.02.2023, назначена судебная оценочная экспертиза 100 % пакета акций АО «АС Рус Медиа» по состоянию на 30.08.2018 производство по обособленному спору приостановлено до получения результатов экспертизы.

От АНО «Экспертиза» ТПП РФ поступило заключение от 06.02.2023 № 026-21-00015.

Из заключения эксперта следует, что рыночная стоимость 100 % пакета акций АО «АС Рус Медиа» по состоянию на 30.08.2018 составляла 1 (один) рубль (стр. 130 заключения эксперта).

С учетом выводов экспертного заключения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.04.2023 конкурсному управляющему ООО «ФАФ Медиа»  в удовлетворении заявления отказано.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от  27.06.2023 постановление Девятого арбитражного апелляционного суда отменено, обособленны спор направлен на новое рассмотрение в суд апелляционной инстанции.

Отменяя судебные акты, суд  кассационной инстанции указал на следующее.

Необходимо установить, учитывались ли экспертом доходы от использования брендов Forbes, Newsweek.

В суд первой инстанции предоставлялся отчет об оценке от 09.06.2022, выполненный ООО «Новые горизонты», согласно которому стоимость спорных акций составляет 38 726 000 рублей.

Необходимо установить период возникновения у должника признаков неплатежеспособности.

Необходимо установить стоимость, по которой должник приобрел спорные акции (107 миллионов рублей по данным конкурсного управляющего) и исследовать, какими обстоятельствами было вызвано существенное снижение стоимости акций со 107 миллионов рублей по состоянию на 16.10.2015 до 500 тысяч рублей на 30.08.2018 (абз. 4 стр. 19 постановления).

Необходимо дополнительно исследовать реальность риска потери исключительных прав (отзыв лицензии со стороны правообладателя) ввиду неблагоприятного  финансового положения АО «АС РУС Медиа».

Стороны сделки являются аффилированными, поэтому на ответчика должно быть  возложено дополнительное бремя доказывания экономической обоснованности сделки, которые были раскрыты не в полной мере. В частности, им не раскрыты причины приобретения акций вместо приобретения прав на товарные знаки и организации бизнеса на базе нового юридического лица.

При новом рассмотрении обособленного спора судом апелляционной инстанции была назначена повторная судебная оценочная экспертиза.

В качестве экспертного учреждения было привлечено при взаимном согласии участников спора  ФБУ Российского федерального центра судебной экспертизы при Министерстве юстиции Российской Федерации.

По результатам представленного в материалы дела экспертного заключения № 6335/37-3-23 от 30.10.2023 (т. 21 л.д. 11-132) рыночная стоимость 100 % пакета акций АО «АС РУС Медиа» по состоянию на 30.08.2018 составляла 1 (один) рубль (т. 21 л.д. 70).

Повторная экспертиза проведена экспертом с использованием двух подходов:

затратным подходом с применением метода стоимости чистых активов, экспертом произведена корректировка статей актива и пассива, сделаны необходимые расчеты (оценка затратным подходом - т. 21 л.д. 47-56, расчет рыночной стоимости нематериальных активов доходным подходом методом капитализации денежных потоков - т. 21 л.д. 71-83, расчет рыночной стоимости основных средств затратным и сравнительным подходами -т. 21 л.д. 84-131);

доходным подходом методом дисконтированных денежных потоков экспертом осуществлен выбор длительности прогнозного периода (5 лет), сделаны прогнозы доходов и расходов денежного потока общества, подготовлены соответствующие расчеты, спрогнозирован денежный поток и изменение собственного оборотного капитала, определена применимая ставка дисконтирования, стоимость реверсии (т. 21 л.д. 56-70).

При этом в соответствии с указаниями суда кассационной инстанции при расчетах рыночной стоимости акций эксперт по результатам повторной экспертизы учитывал именно доходы от использования брендов «Forbes», «Newsweek»  и других.

Оценка нематериальных активов основана именно на доходном подходе, что прямо следует из текста заключения эксперта (страница 12 приложения № 1 к заключению эксперта, т. 21 л.д. 76 оборот): в рамках работы эксперт пришел к выводу о том, что данном конкретном случае объективно обоснованным подходом к оценке товарных знаков / средств индивидуализации является оценка доходным подходом. Он будет основан на методе капитализации денежных потоков (будущих экономических выгод), генерируемых объектом   с учетом  типичных рыночных условий. Принимая во внимание изложенное, экспертом произведена  оценка рыночной  стоимости  НМА методом   доходного подхода  с учетом экономического эффекта анализируемых товарных знаков/ средств индивидуализации – методом освобождения от роялти.

Отправной точкой при применении доходного подхода для целей оценки товарных знаков экспертом был именно доход, приносимый этими нематериальными активами (стр. 16 приложения №м1 к заключению эксперта, т. 21, л.д. 78, оборот).

Согласно приказу Минэкономразвития России от 14.04.2022 № 200 доходный подход представляет собой совокупность методов оценки, основанных на определении текущей стоимости ожидаемых будущих денежных потоков от использования объекта оценки. Доходный подход основан на принципе ожидания выгод.

Необходимо отметить, что эксперт в ходе производства экспертизы в соответствии с доходным подходом принял во внимание, что АО «АС РУС Медиа» является лишь лицензиатом (пользователем) товарного знака «Forbes», что было учтено в заключении эксперта, поскольку данный факт существенно влияет на стоимость товарного знака (страница 5 приложения № 1 к заключению эксперта, т. 21 л.д. 73).

Аналогичным образом именно доходным подходом, учитывающим доходы общества от использования средств индивидуализации, экспертом были оценены бренды «Newsweek», «Gео», «ОК!» и другие.

Кроме того, 12.07.2019 общество произвело отчуждение исключительного права на товарный знак «ОК!» за 13 940 000 рублей (т. 13 л.д. 56-65), при этом согласно оценке судебного эксперта на основании доходного подхода по состоянию на 30.08.2018 рыночная стоимость указанного товарного знака составляла 12 725 000 рублей. Такая незначительная разница в стоимости (всего 8,7 %) иллюстрирует достоверность избранного экспертом метода и обоснованность его выводов.

Таким образом, результаты повторной судебной оценочной экспертизы в полной мере соответствуют указаниям суда кассационной инстанции о необходимости учета доходов общества от использования брендов.

Представленный в суд первой инстанции конкурсным управляющим оценочный отчет № ОО2022А-53 от 09.06.2022 не является достоверным доказательством.

При этом суд апелляционной инстанции соглашается с доводами  ответчика о том, что имела место недостаточность документов для оценки. Данный факт не требует больших усилий в доказывании, поскольку на это прямо указано в самом отчете: на странице 6 (допущение № 3) обращено внимание, что в рамках настоящей оценки используется упрощенная процедура расчета рыночной стоимости 100 % пакета акций, так как информация, представленная для оценки заказчиком и полученная оценщиком из открытых источников для проведения оценки крайне ограничена и недостаточна.

На странице 18 (абзац пятый) отчета признано: финансовый анализ не проводился, так как информация, предоставленная заказчиком крайне ограничена (имеется только бухгалтерский баланс и отчет о финансовых результатах менее чем за 3 года).

Оценка акций фактически была проведена только на основании двух документов: бухгалтерского баланса и отчета о финансовых результатах АО «АС РУС Медиа» по состоянию на 31.12.2017. Конкурсный управляющий не представил оценщику сам оспариваемый договор от 30.08.2018.

В отличие от оценщика судебный эксперт использовал максимально полный объем информации: исследовалась промежуточная отчетность, расшифровки каждой статьи бухгалтерского баланса, данные регистров бухгалтерского учета, оборотно-сальдовые ведомости, первичная документация и правоустанавливающие документы, а также многочисленные бухгалтерские справки и перечни имущества (имущественных прав).

Оценщик фактически определял стоимость акций на 31.12.2017, то есть за 8 месяцев до совершения оспариваемой сделки. Судебный эксперт, в свою очередь, провел оценку по состоянию на 30.08.2018, то есть на дату сделки.

Как обоснованно указывает ответчик, в отчете содержатся даже арифметические ошибки, например, при расчете среднего срока оборота дебиторской задолженности в днях. Так, 365 дней в году / 2,86 = 127,62, в то время как в отчете (страница 43) указано 127,45. Ошибка в десятых и сотых долей процента при размере задолженности 240 млн руб. (35 % балансовой стоимости всех активов) существенно влияет на итоговый результат.

РФЦСЭ при Минюсте России  является ведущим государственным, крупнейшим и авторитетным экспертным учреждением в Российской Федерации. Эксперт ФИО5, непосредственно проводивший судебную экспертизу, являлся в момент проведения экспертизы заместителем директора РФЦСЭ при Минюсте России  и начальником отдела экономико-стоимостных экспертиз и исследований с общим стажем экспертной работы более 10 лет.

Как указывалось, договор купли-продажи акций от 30.08.2018 конкурсным управляющим оспаривается на основании пункта 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве (подозрительная сделка).

Применительно к оспариванию подозрительных сделок должника Судебной коллегией по экономическим спорам Верховного Суда РФ в определении от 01.09.2022 № 310-ЭС22-7258 по делу № А09-12768/2018 сформирована следующая правовая позиция:

Ключевой характеристикой подозрительных сделок является причинение вреда имущественным интересам кредиторов, чьи требования остались неудовлетворенными. Отсутствие вреда предполагает, что подобные имущественные интересы не пострадали, а осуществленные в рамках оспариваемой сделки встречные предоставления (обещания) являлись равноценными (эквивалентными). В свою очередь, это исключает возможность квалификации сделки в качестве недействительной, независимо от наличия иных признаков, формирующих подозрительность (неплатежеспособность должника, осведомленность контрагента об этом факте и т.д.).

В дальнейшем эта позиция неоднократно подтверждалась Судебной коллегией по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации (определения от 17.04.2023 № 305-ЭС19-18803 (11) по делу № А40-168513/2018, от 14.06.2023 № 307-ЭС22-25828 по делу № А56-3724/2020).

В настоящем случае рыночная стоимость 100 % пакета акций АО «АС РУС Медиа» по состоянию на дату оспариваемой сделки составляла 1 (один) рубль. Ответчик за указанные акции на расчетный счет должника перечислил 500 000 (пятьсот тысяч) рублей (т. 16л.д. 67, 77).

Соответственно, в рассматриваемой ситуации вред имущественным правам кредиторов причинен не был: в конкурсную массу поступило имущества больше, чем выбыло из нее, а значит в настоящем случае отсутствует обязательный элемент юридического состава недействительности сделки.

Исходя из приведенной  правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, иные признаки подозрительности (неплатежеспособность должника, аффилированность) не имеют значения для правильного разрешения обособленного спора. В соответствии с устоявшейся судебной практикой сама по себе аффилированность сторон основанием для признания сделки недействительной не является (определения ВС РФ от 30.04.2021 № 306-ЭС21-4658 по делу № А57-5798/2019, от 01.10.2020 № 309-ЭС20-14372 по делу № А07-13560/2018, постановления Арбитражного суда Московского округа от 11.11.2022 по делу № А40-277958/2019 от 13.10.2021 по делу № А40-175967/2018, от 16.08.2022 по делу № А40-158016/2018, от 29.03.2022 по делу № А41 -6760/2020).

Согласно позиции конкурсного управляющего стоимость акций АО «АС РУС Медиа» на дату приобретения должником 16.10.2015 составляла 107 миллионов рублей (1,5 миллиона евро). 

Однако, документальных доказательств данному утверждению конкурсным управляющим в материалы дела представлено не было. Обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Вместе с тем, если в 2015 году (то есть за три года до оспариваемой сделки) должником акции и были приобретены за 107 миллионов рублей, то это не может подтверждать неравноценность встречных предоставлений, так как из материалов дела следует, что финансовое и репутационное положение АО «АС РУС Медиа» с 2015 года последовательно ухудшалось, достигнув критического состояния к лету 2018 года.

За время, пока единственным акционером АО «АС РУС Медиа» являлся должник, согласно официальной отчетности только за 2016 и 2017 годы АО «АС РУС Медиа» понесло чистый убыток в размере 80,6 миллионов рублей (17,1 миллионов рублей в 2016 году и 63,5 миллионов рублей в 2017 году). А за 2018 год, в котором большую часть года (8 из 12 месяцев) акции принадлежали должнику, общество понесло чистый убыток в размере 367,6 миллионов рублей. 

К моменту сделки под руководством должника и его бенефициара ФИО6, АО «АС РУС Медиа» накопило задолженности перед бюджетом и сотрудниками. Помимо чисто финансовых показателей на момент продажи летом 2018 года компания была на грани остановки производственного процесса ввиду открытого публичного конфликта между редакцией издания и ФИО6, что очевидным образом сводило к нулю стоимость предприятия.

Так, за указанный период обществом под руководством должника была саккумулирована существенная кредиторская задолженность в размере 364 098 000 рублей, в том числе 9 214 000 рублей задолженности по оплате труда, 78 586 000 рублей - задолженность по обязательным платежам, 276 298 000 рублей - перед подрядчиками и поставщиками (т. 13л.д. 27-54 л.д. 69-75, т. 19л.д. 66-72, л.д. 90-93).

По состоянию на 28.06.2018 (период переговоров по согласованию оспариваемой сделки) налоговая задолженность АО «АС РУС Медиа» составляла 120 446 385,58 рублей, а 20.08.2018 (за 10 дней до даты сделки) - 72 884 896,65 рублей. Данные факты подтверждаются выставленными в адрес общества требованиями ИФНС России № 3 по городу Москве от 28.06.2018 № 18458 и 20.08.2018 № 29403 (т. 19 л.д. 66-72).

В дальнейшем, 05.09.2018, ИФНС России № 3 по г. Москве были вынесены решения № 55257 и 55258 (т. 19 л.д. 73-76) о приостановлении операций по счетам общества.

В отношении АО «АС РУС Медиа» со стороны поставщиков (АО «Армадилло Бизнес Посылка» и ООО «Первый полиграфический комбинат») были предъявлены иски о взыскании около 20 миллионов рублей задолженности, возникшей из договоров оказания услуг почтовой связи и изготовления полиграфической продукции (т. 19 л.д. 98-141).

На дату оспариваемой сделки в отношении АО «АС РУС Медиа» были возбуждены исполнительные производства № 2288292/18/77043-ИП, 2288293/18/77043-ИП и 2288294/18/77043-ИП на сумму, превышающую 90 миллионов рублей (т. 19 л.д. 77-89).

В настоящее время задолженность по обязательным платежам у АО «АС РУС Медиа» отсутствует, что подтверждается справкой налогового органа (т. 13 л.д. 55). Аналогичным образом имевшиеся у АО «АС РУС Медиа» долговые обязательства по оплате труда и перед контрагентами (кредиторами) на настоящий момент отсутствуют (т. 13 л.д. 26).

Имевшиеся у АО «АС РУС Медиа» финансовые трудности широко освещались в СМИ (т. 19л.д. 90-93).

Помимо того, что обществом была саккумулирована значительная кредиторская задолженность, в спорный период АО «АС РУС Медиа» был нанесен серьезный репутационный ущерб ввиду того, что между ФИО6 (контролирующим должника лицом) и ФИО7 (главным редактором журнала «Forbes») возник открытый конфликт, вынесенный в публичную плоскость.

В ходе развития этого конфликта ФИО6 за неудовлетворительное качество работы» был уволен ФИО7, который, не согласившись с законностью увольнения и вмешательство в редакционную политику, подал несколько жалоб в Прокуратуру города Москвы   и   исковое  заявление   о   признании   незаконными   увольнения   и   наложения дисциплинарных взысканий.

В свою очередь ФИО6 к ФИО7 был предъявлен иск о защите чести, достоинства и деловой репутации.

Факт наличия конфликта между бенефициаром должника (ФИО6) и главного редактора журнала «Forbes Russia» ФИО7, помимо публикаций в СМИ, дополнительно подтверждают сведения с сайта Московского городского суда по судебным делам № М-5113/2018 (02-5776/2018, УИД 77К50021-01-2018-010072-51) и № М-3831/2018 (02-3410/2018, УИД 77К50019-01 -2018-007538-96) - т. 19пЛ 60-65.

Эти обстоятельства обусловили возникновение риска потери обществом лицензии на издание и исключительных прав на товарный знак «Forbes» на территории РФ и фактическому прекращению деятельности журнала в России.

Дополнительным доказатльством риска потери исключительных прав в 2018 г.        является  официальное письмо от 16.08.2023 (т. 19 л.д. 32-33) за подписью вице-президента американской компании «Forbes Media LLC» (США), адресованным Девятому арбитражному апелляционному суду после вынесения постановления суда кассационной инстанции.

В указанном письме правообладатель товарного знака ««Forbes» указал, что в 2016 году компания «Forbes Media LLC» согласилась с передачей ФИО6 лицензии на издание журнала «Forbes Russia» в связи с изменением российского законодательства о владении средствами массовой информации (имеются в виду изменения, вступившие в силу с 01.01.2016, внесенные Федеральным законом от 14.10.2014 № 305-ФЗ в Закон Российской Федерации от 27.12.1991 № 2124-1 «О средствах массовой информации», которые с 01.01.2016 ввели ограничения на владение иностранными акционерами долями в уставных капиталах российских СМИ и запретили иностранным лицам выступать в качестве учредителей средств массовой информации в РФ).

В начале 2018 года компания «Forbes Media LLC» узнала о многочисленных нарушениях условий лицензии после получения ФИО6 контроля над журналом, в частности, дословно в письме перечислены следующие: обеспокоенность Forbes  по поводу редакционной целостности «Forbes Russia»,  а также постоянный и нарастающий конфликт между ФИО6 и сотрудниками «Forbes Russia»; нарушения редакционных политик соглашения; обвинения в неоднократных неплатежах определенным поставщикам и подрядчикам лицензиата (в результате чего, по меньшей мере 2 разных поставщика и подрядчика подали судебные иски против лицензиата с требованием взыскания долгов и обязательств); Утверждения о невыплате лицензиатом заработной платы, отпускных и других выплат персоналу и внештатным авторам лицензиата в течение нескольких месяцев; просрочка оплаты минимальных гарантированных роялти, причитающихся «Forbes» по соглашению; угроза деловой репутации «Forbes Russia» в связи с указанными действиями лицензиата.

Из письма компании «Forbes Media LLC» следует, что данные нарушения являлись достаточными для одностороннего отказа правообладателя от лицензионного соглашения. При этом компания Forbes утверждает, что указанные нарушения (особо отмечая конфликт между ФИО6 и редакцией, а также многочисленные судебные иски) устранить было невозможно, ввиду чего компания «Forbes Media LLC» была вынуждена в 2018 году рассмотреть вопрос о расторжении лицензионного соглашения.

Вместе с тем вместо одностороннего отказа от лицензионного соглашения компания «Forbes Media LLC» одобрила продажу акций ФИО6 ФИО1 (ответчику), поскольку ФИО1 взял на себя перед компанией «Forbes Media LLC» обязательства: снова нанять ФИО7, редактора, уволенного при ФИО6; взять управление и восстановить прежнее состояние АО «АС РУС Медиа»; своевременно    погасить    значительные   долги,    включая    задолженности    перед поставщиками и подрядчиками, а также по уплате обязательных платежей; урегулировать  незавершенные судебные  иски,  инициированные ФИО6 против ФИО7, и тем самым позволил сотрудникам «Forbes Russia» сохранить свои рабочие места для продолжения работы лицензиата (АО «АС РУС Медиа»).

В завершение правообладатель отметил, что в сентябре 2018 года было подписано соответствующее дополнительное соглашение к лицензионному договору, юридически закрепившее вышеуказанные обязательства ФИО1, которые он выполнил надлежащим образом.

Действительно, 04.09.2018 между компанией «Forbes Media LLC» (лицензиар), АО «АС РУС Медиа» (лицензиат), ООО ИД «АРТ КОМ Медиа» в лице ФИО6 (прежний гарант) и ФИО1 (новый гарант) было подписано четырехстороннее изменение № 8 к лицензионному соглашению об издании Forbes на иностранном5 языке (т. 19 л.д. 47-58), которое дополнительно подтверждает вышеизложенные фактические обстоятельства, в которых совершалась оспариваемая сделка. Перевод изменения № 8 на русский язык нотариально удостоверен 19.09.2018.

Подписанным изменением № 8 были письменно закреплены кандидатуры ФИО7 в должности редакционного директора издания и ФИО8 в качестве исполняющего обязанности главного редактора (т. 21 л.д. 48 - пункт 5, страница 2 изменения № 8).

Кроме того, в пункте 12 изменения № 8 (т. 21 л.д. 50-51 - страницы 4-5 документа) сторонами были отдельно согласованы условия о необходимости урегулировать / погасить следующие требования: обязательство по уплате налогов в сумме 78 586 000 рублей; просроченная задолженность по оплате труда сотрудников в сумме 9 214 000 рублей; просроченные задолженности за услуги авторов, типографий и других контрагентов, включая являющихся предметом рассмотрения по судебным делам № А40-162296/2018 (иск АО «Армадилло Бизнес посылка» к АО «АС РУС Медиа»), № А40-200044/2018 (иск ООО «Первый полиграфический комбинат» к АО «АС РУС Медиа»), № А40-101688/2018 (иск 000 «Первый полиграфический комбинат» к АО «АС РУС Медиа»); урегулировать судебные тяжбы № М-5113/2018 по иску ФИО7 против АО «АС РУС Медиа» и № М-3831/2018 по иску ФИО6 против ФИО7

Невыполнение АО «АС РУС Медиа» (лицензиатом) и ФИО1 (гарантом) указанных обязательств влекло расторжение лицензионного соглашения (т. 21 л.д. 51 -последний пункт 12 изменения № 8).

При этом в 2015 году все указанные обстоятельства (просроченная заложенность АО «АС РУС Медиа» по налогам и зарплате, иски кредиторов-поставщиков, конфликт ФИО6 с редакцией журнала, значительная сумма исполнительных производств, блокировка счетов, риск отзыва лицензии) отсутствовали, то есть в 2015 году компания приобреталась должником (000 «ФАФ Медиа») в хорошем финансовом и операционном состоянии, которое было полностью утрачено за период с 2015 года по 2018 год. Именно указанные обстоятельства существенно повлияли на снижение стоимости акций до фактически 1 (одного) рубля к 2018 году (при цене оспариваемой сделки в 500 000 рублей).

Сделка имела экономическое обоснование.

Как было установлено судом апелляционной инстанции при первом рассмотрении обособленного спора и никем не оспаривается, ФИО1 является международным предпринимателем, венчурным и импакт-инвестором, основателем и президентом GlоЬа1 Venture Аlliаnсе (GVА).

Материалами дела подтверждается (заключение повторной судебной оценочной экспертизы № 6335/37-3-23 от 30.10.2023 (т. 22 л.д. 13-132); заключение первоначальной судебной оценочной экспертизы от 06.02.2023 № 026-21-00015 (т. 17л.д. 1-261); отчет об оценке № 3597 от 15.11.2022 (т. 14л.д. 1-280, т. 15л.д. 1-109); отчет об оценке № Р-180-22 от 21.11.2022 (т. 11 л.д. 120-149, т. 12 л.д. 1-78), что на дату совершения оспариваемой сделки АО «АС РУС Медиа» имело нестабильное финансовое состояние, стоимость чистых активов на 30.08.2018 была отрицательна и составляла - 261 344 000) рублей (вывод из заключения повторной судебной оценочной экспертизы № 6335/37-3-23 от 30.10.2023 (т. 22 л.д. 55 оборот).

Интерес ответчика в приобретении спорных акций состоял в позиционировании себя в публичном пространстве как собственника журнала, что, безусловно, является престижным в предпринимательской среде, тем более - в международной (ФИО1 является предпринимателем международного уровня).

Следует  отметить, что сама по себе отрасль, в которой ведёт хозяйственную деятельность АО «АС РУС Медиа» (издательская деятельность, деятельность СМИ), характеризуется крайне низкой рентабельностью, и подавляющее большинство изданий в лучшем случае покрывают издержки, но значимой прибыли не формирует практически ни одно издание.

Соответственно, интерес акционеров компаний, действующих в этой отрасли, заключается не столько в получении прибыли, сколько в извлечении иных выгод и преимуществ: репутационных, имиджевых, политических, коммуникационных, деловых. В частности, в данном случае целью являлось спасение издания, которое иначе прекратило бы свое существование в России.

Важным моментом сделки был тот факт, что она совершалась в условиях, когда правообладатель - компания «Forbes Media LLC» - уже принял внутреннее решение об отзыве лицензии на выпуск издания в России, а  появление ФИО1 в качестве нового полноценного владельца АО «АС РУС Медиа» позволило сохранить издание в России. В противном случае летом 2018 года лицензия была бы формальным образом отозвана из-за многочисленных нарушений лицензионного соглашения, допущенных ФИО6 и его менеджментом, а само АО «АС РУС Медиа» должно было лишиться основного вида деятельности и перестало бы существовать. 

Экономический интерес должника заключался в избавлении от проблемного («токсичного») актива, так как на дату сделки АО «АС РУС Медиа» испытывало существенные финансовые и операционные трудности, перечисленные ранее.

Во исполнение указаний суда кассационной инстанции ответчик раскрыл причины, которыми руководствовался, выбирая между приобретением акций убыточного АО «АС РУС Медиа» и приобретением прав на товарные знаки и организации бизнеса на базе нового юридического лица.

Невыгодность организации бизнеса на базе нового юридического лица была обусловлена следующими обстоятельствами: необходимость регистрации в Роскомнадзоре нового средства массовой информации (сбор значительного комплекта документов и прохождение административной процедуры получения свидетельства о регистрации СМИ). Срок рассмотрения заявления о регистрации СМИ составляет 30 рабочих дней с даты его поступления (части 5 и 6 статьи 8 Закона Российской Федерации от 27.12.1991 N 2124-1 «О средствах массовой информации»). При этом АО «АС РУС Медиа» уже имеет соответствующее свидетельство ПИ № ФС 77 - 68043 от 13.12.2016, что подтверждается сведениями с официального сайта Роскомнадзора (т. 19 л.д. 94); необходимость поиска и подбора кадров: журналистов, редакторов, творческих и технических работников, маркетологов, специалистов по связям с общественностью, сотрудников подразделений рекламы и распространения, финансистов, менеджеров, юристов и бухгалтеров. В то время как среднесписочная численность сотрудников АО «АС РУС Медиа» составляет в среднем 150 человек (по официальным данным ФНС России), что подтверждается сводной выпиской из СПС «Контур.Фокус» (т. 19 л.д. 95); необходимость поиска и аренды офиса, организации рабочих мест, закупки техники на 150 сотрудников (офисная мебель, компьютеры, принтеры, прочая техника), которая уже была у АО «АС РУС Медиа»; необходимость выстраивания «с нуля» системы управления новым бизнесом, налаживания внутренних бизнес-процессов, разработки концепции работы организации, что требует приложения большого количества усилий и несения значительных издержек. При этом у АО «АС РУС Медиа» уже была организована вся экономическая деятельность издания на протяжении полутора десятков лет, существовали все рабочие процессы, были трудоустроены журналисты и другие работники издания; необходимость налаживания партнерских связей и договорных правоотношений с широким спектром контрагентов (рекламодателями, поставщиками, подрядчиками, агентами), «с нуля» развивать каналы сбыта продукции, искать клиентов, выстраивать логистические связи, в то время как у АО «АС РУС Медиа» уже имелся свой пул постоянных клиентов, налажены договорные и операционные связи с поставщиками и клиентами; необходимость заключения нового лицензионного соглашения с компанией «Forbes Media LLC» по иностранному праву (США), дорогостоящее юридическое сопровождение сделки, проведения нескольких раундов переговоров для согласования его условий. АО «АС РУС Медиа» имело заключенный с компанией FогЬеs лицензионный договор на право издания «Forbes Russia» и пользования товарным знаком; регистрация Роспатентом прекращения зарегистрированного предоставления права использования товарного знака «FогЬеs» за АО «АС РУС Медиа» и регистрация прав на товарный знак за новым юридическим лицом (срок регистрации лицензионного договора в Роспатенте составляет 68 рабочих дней - пункт 13 Административного регламента (Административный регламент предоставления Федеральной службой по интеллектуальной собственности государственной услуги по государственной регистрации распоряжения по договору исключительным правом на изобретение, полезную модель, промышленный образец, товарный знак, знак обслуживания, зарегистрированные топологию интегральной микросхемы, программу для электронных вычислительных машин, базу данных, утвержденный Приказом Министерство экономического развития Российской Федерации от 10.06.2016 № 371), что также требует длительных временных и транзакционных издержек на сопровождение процедуры. При этом лицензионный договор с АО «АС РУС Медиа» уже был зарегистрирован Роспатентом.

Кроме того, компания «Forbes Media LLC» как правообладатель, и сам ФИО1 оценивали как крайне негативные последствия для имиджа издания в случае, если бы деятельность издания была организована на новом юридическом лице, а существующее АО «АС РУС Медиа» было бы признано банкротом и не исполнило свои обязательства перед кредиторами, работниками и бюджетом РФ.

Ввиду этих причин ФИО1 принял бизнес-решение о приобретении акций убыточного АО «АС РУС Медиа», требующего капитализации и финансовых вложений, которых у должника со всей очевидностью не имелось. Об этом решении было публично объявлено и эта тема широко освещалась в СМИ. Покупка ФИО1 акций не скрывалась от прессы и широко обсуждалась бизнес-сообществом (т. 10 л.д. 10-20).

Приобретение прав на товарные знаки и организация бизнеса на базе нового юридического лица помимо несения значительных финансовых издержек требовала еще и существенных временных потерь (примерно 8-9 месяцев) и усилий по выстраиванию внутренних и внешних бизнес-процессов «с нуля».

В условиях, когда лицензиаром (компанией «Forbes Media LLC») уже было принято внутреннее решение о невозможности сотрудничества с ФИО6, приобретение ФИО1 у должника акций АО «АС РУС Медиа» позволило сохранить «Forbes Russia» - одно из наиболее авторитетных и известных финансово-экономических изданий в мире, выходившее в свет в России к тому моменту уже почти полтора десятка лет, сохранить его репутацию и уникальный журналистский коллектив, сохранить рабочие места (примерно 150 человек), обеспечить полное погашение просроченных задолженностей перед бюджетом (порядка 78 миллионов рублей), работниками (около 9 миллионов рублей), контрагентами (примерно 276 миллиона рублей).

Суд апелляционной инстанции считает, что приведенные ответчиком доводы со ссылками на соответствующие доказательства подтверждают обоснованность его утверждения о том, что сторонами при совершении сделки двигали именно рыночные, а не какие-либо иные мотивы (например, сокрытие собственности или причинение вреда кредиторам).

В судебном заседании суда апелляционной инстанции по ходатайству ООО «Помощь» по обстоятельствам проведения экспертизы и ее результатам был допрошен эксперт, проводивший повторную экспертизу. При этом эксперт пояснил, что экспертиза проводилась им в соответствии с поставленными перед ним вопросами и представленными материалами (все тома обособленного спора судом были направлены в распоряжение эксперта), при этом цели проверки иных представленных в материалы дела  отчетов об оценке стоимости акций он не преследовал, поскольку такие вопросы перед ним не ставились. Эксперт пояснил, что итоговая стоимость акций в 1 руб. соответствует тем фактическим обстоятельствам, в которых находилось АО «Рус Медиа» не момент продажи акций.

В результате оценки представленных в материалы дела доказательств и результатов экспертного заключения в совокупности суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что в рассматриваемом случае имущественным правам кредиторам вред причинен не был, ответчиком раскрыты экономические причины приобретения спорных акций, основания для признания оспариваемого договора от 30.08.2018 недействительным отсутствуют.

Совокупность обстоятельств, необходимая для признания сделки недействительной в соответствии с п. 2 ст. 61. 2 Закона о банкротстве, материалами дела не подтверждена. Наличие оснований доля признания сделки как совершенной со злоупотреблением правом, судом апелляционной инстанции также не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 266 - 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 18.08.2022  по делу № А40-16969/21 отменить.

В удовлетворении заявления конкурсного управляющего ООО «ФАФ Медиа» отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья:                                                                  М.С. Сафронова

Судьи:                                                                                                          Н.В. Юркова

 

                                                                                                                      Ю.Н. Федорова