ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ул. Вокзальная, 2, г. Ессентуки, Ставропольский край, 357601, http://www.16aas.arbitr.ru,

e-mail: info@16aas.arbitr.ru, тел. 8(87934) 6-09-16, факс: 8(87934) 6-09-14

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                                                                              Дело № А63-2060/2019

09.08.2023

Резолютивная часть постановления объявлена 02.08.2023.

Постановление в полном объеме изготовлено 09.08.2023.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Белова Д.А., судей: Джамбулатова С.И., Макарова Н.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании в режиме веб-конференции апелляционные жалобы конкурсного управляющего Жилищно-строительного кооператива «Запад» - ФИО2, ФИО3 на определение Арбитражного суда Ставропольского края от 30.01.2023 по делу № А63-2060/2019, принятое по заявлению конкурсного управляющего Жилищно-строительного кооператива «Запад» - ФИО2 о привлечении бывшего руководителя должника ФИО3 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, в рамках дела № А63-2060/2019 о несостоятельности (банкротстве) Жилищно-строительного кооператива «Запад» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), при участии в судебном заседании представителя конкурсного управляющего ЖСК «Запад» - ФИО4 (доверенность от 18.01.2023), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания, в том числе путем размещения информации на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет,

УСТАНОВИЛ:

ФИО5 обратился в суд с заявлением о признании ЖСК «Запад» несостоятельным (банкротом).

Решением суда от 02.09.2019 (резолютивная часть объявлена 29.08.2019) должник признан несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим ЖСК «Запад» утвержден ФИО2

Сведения о введении в отношении ЖСК «Запад» процедуры конкурсного производства опубликованы конкурсным управляющим в порядке, установленном статьей 28 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», в периодическом издании «Коммерсантъ» от 07.09.2019 № 162.

25.11.2021 конкурсный управляющий, указывая на наличие оснований, установленных статьями 61.11, 61.12 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве), обратился с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательства должника председателя ЖСК «Запад» ФИО3 в связи с совершением им действий, повлекших невозможность погашения требований кредиторов.

Определением суда от 30.01.2023 суд признал доказанным факт наличия оснований, предусмотренных статьей 61.11 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», для привлечения ФИО3 к субсидиарной ответственности по обязательствам Жилищно-строительного кооператива «Запад» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>). Производство по заявлению в части рассмотрения вопроса об определении размера субсидиарной ответственности приостановлено до окончания расчетов с кредиторами.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, конкурсный управляющий Жилищно-строительного кооператива «Запад» обратился в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

Также не согласившись с принятым судебным актом ФИО3 обратился с апелляционной жалобой, в которой просил определение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего поддержал доводы апелляционной жалобы, просил определение суда отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, своих представителей для участия в судебном заседании не направили, в связи с чем на основании статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проведено в их отсутствие.

Информация о времени и месте судебного заседания с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» http://arbitr.ru/ в соответствии с положениями статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, отзыва, и проверив законность обжалуемого судебного акта, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что определение Арбитражного суда Ставропольского края от 30.01.2023 по делу № А63-2060/2019 подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Согласно пункту 1 статьи 61.11 Закона о банкротстве, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Положениями подпункта 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве законодательно установлена презумпция наличия причинно-следственной связи между несостоятельностью должника и действиями (бездействием) контролирующего лица при непередаче им документов бухгалтерского учета и (или) отчетности, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Обязанность доказывания наличия оснований для привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности (наличия установленных законом презумпций) лежит на заявителе.

В пункте 24 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» (далее - Постановление Пленума № 53), лицо, обратившееся в суд с требованием о привлечении к субсидиарной ответственности, должно представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства.

В свою очередь, привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названную презумпцию, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась.

В силу пункта 3.2 статьи 64 Закона о банкротстве не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения. Ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества должника.

Ввиду пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить ему передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей.

Данное требование закона обусловлено, в том числе и тем, что отсутствие необходимых документов бухгалтерского учета не позволяет конкурсному управляющему иметь полную информацию о деятельности должника и совершенных им сделках и исполнять обязанности, предусмотренные пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве, в частности, принимать меры, направленные на поиск, выявление и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц; предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке, установленном Законом о банкротстве.

Следовательно невыполнение руководителем должника без уважительной причины требований Закона о банкротстве о передаче конкурсному управляющему документации должника свидетельствует, по сути, о недобросовестном поведении, направленном на сокрытие информации об имуществе должника, за счет которого могут быть погашены требования кредиторов. Для целей удовлетворения заявления о привлечении бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности по заявленным основаниям необходимо обосновать, что отсутствие документации должника, либо отсутствие в ней полной и достоверной информации, существенно затруднило проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве.

При этом под существенным затруднением проведения процедур банкротства понимается, в том числе невозможность выявления всего круга лиц, контролирующих должника, его основных контрагентов, а также: невозможность определения основных активов должника и их идентификации; невозможность выявления совершенных в период подозрительности сделок и их условий, не позволившая проанализировать данные сделки и рассмотреть вопрос ,о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы; невозможность установления содержания принятых органами должника решений, исключившая проведение анализа этих решений на предмет причинения ими вреда должнику и кредиторам и потенциальную возможность взыскания убытков с лиц, являющихся членами данных органов.

Как усматривается из материалов дела, ЖСК «Запад» создано 11.07.2007, председателем с 07.12.2016 по дату открытия процедуры конкурсного производства являлся ФИО3

Основным видом деятельности ЖСК «Запад» являлось управление эксплуатацией жилого фонда за вознаграждение или на договорной основе, дополнительным видом деятельности строительство жилых и нежилых зданий.

Определением суда от 01.03.2019 возбуждено дело о банкротстве ЖСК «Запад» на основании заявления кредитора ФИО5

Определением суда от 08.05.2019 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден ФИО2

В соответствии с отчетом временного управляющего и анализом финансового состояния должника, подготовленных в период процедуры наблюдения, руководством должника документы для проведения мероприятий процедуры переданы не были. В отчете временный управляющий указал, что проанализировать сделки должника, совершенные в преддверии банкротства, установить наличие признаков преднамеренного банкротства не представилось возможным ввиду отсутствия документации ЖСК «Запад», финансовый анализ проведен на основании сведений, представленных государственными регистрирующими органами.

Решением от 02.09.2019 ЖСК «Запад» признан банкротом, конкурсным управляющим утвержден ФИО2

Конкурсный управляющий в ходе проведения процедуры конкурсного производства в отношении должника ввиду непередачи бывшим руководителем ЖСК «Запад» документации и материальных ценностей в соответствии с требованиями статьи 126 Закона о банкротстве обратился в суд с ходатайством об истребовании у ФИО3 бухгалтерской и иной документации, печатей, штампов ЖСК «Запад».

Определением суда от 02.03.2020 ходатайство конкурсного управляющего удовлетворено, суд обязал бывшего руководителя передать конкурсному управляющему следующие документы и сведения: 1. Свидетельство о регистрации в ЕГРЮЛ на дату создания (свидетельство о присвоении ОГРН). 2. Свидетельства о внесении изменений, вносимых в учредительные документы. По всем изменениям. 3. Свидетельства о внесении изменений, не связанных с изменением учредительных документов. По всем изменениям. 4.  Свидетельство о постановке на налоговый учёт (ИНН, КПП). 5. Решение о создании. 6. Устав при создании. 7. Учредительный договор при создании. 8. Уставы с изменениями с даты создания общества по сегодняшний момент. 9. Учредительные договора с изменениями с даты создания по сегодняшний момент. 10. Устав действующая редакция. 11. Учредительный договор действующая редакция. 12. Сведения о соглашениях учредителей (участников) о распределении прибыли. 13. Свидетельство о регистрации в ПФ. 14. Свидетельство о регистрации в ФСС. 15. Свидетельство о регистрации в ФОМС. 16. Коды статистики. 17. Выписка из ЕГРЮЛ на дату Определения Арбитражного суда о принятии заявления о банкротстве. 7 18. Выписка из ЕГРЮЛ на дату введения наблюдения. 19. Протоколы собраний учредителей (участников) должника за 3 года до даты введения наблюдения. 20. Внутренние документы Должника, подтверждающие полномочия руководящих органов. 21. Протоколы собраний органов управления должника за 3 года до даты введения наблюдения. 22. Положение о единоличном исполнительном органе. 23. Решение о назначении единоличного исполнительного органа (генерального директора, директора). 24. Приказ о вступлении в должность и должностные обязанности, полномочия. 25. Приказы и распоряжения руководителя за 3 года до даты введения наблюдения. 26. Решение о назначении главного бухгалтера действующего. 27. Приказ о вступлении в должность и должностные обязанности, полномочия. 28. Организационная структура Должника. 29. Перечень филиалов и представительств, дочерних и зависимых обществ (наименование, адрес, ФИО руководителя, телефоны). 30. Сведения о применяемой системе налогообложения (общая, упрощенная доходы, упрощенная доходы за вычетом расходов и т.п.). 31. Налоговые декларации по упрощённой системе налогообложения за три года предшествующие введению процедуры наблюдения. 32. Бухгалтерские балансы с приложениями (Ф2-Ф6) поквартально за три года предшествующие дате введения наблюдения. 33. Налоговые декларации по уплачиваемым налогам за три года предшествующие введению процедуры наблюдения. 34. Формы ОС1, ОС-1а, ОС-1б, ОС-2, ОС-3, ОС-4, ОС-4а, ОС-4б, ОС-6, ОС-6а, ОС-6б, ОС-14, ОС-15 ОС-16 за три года предшествующие дате введения наблюдения. 35. Список кредиторов на дату введения наблюдения (наименование, ОГРН, ИНН, адрес, директор, телефоны, сумма основного долга, сумма штрафных санкций, дата возникновения задолженности, основания возникновения (с/ф, накладная, доверенности, договор, платёжные документы, акты сверок). 36. Список дебиторов на дату введения наблюдения (наименование, ОГРН, ИНН, адрес, директор, телефоны, сумма основного долга, сумма штрафных санкций, дата возникновения задолженности, основания возникновения (с/ф, накладная, доверенности, договор, платёжные документы, акты сверок). 37. Список поступивших и проведенных зачетов требований (Наименование, ОГРН контрагента, сумма зачета, подтверждающая документация) за три года предшествующие дате введения наблюдения. 38. Штатное расписание. 39. Список работников и задолженность по заработной плате (ФИО, адрес, задолженность по зарплате, дата возникновения задолженности) по состоянию на дату Определения Арбитражного суда о принятии заявления о банкротстве. 40. Список работников и задолженность по заработной плате (ФИО, адрес, задолженность по зарплате, дата возникновения задолженности) по состоянию на дату Определения Арбитражного суда о принятии заявления о банкротстве. 41. Отчётность в ПФ РФ за 3 года предшествующие введению процедуры наблюдения. 42. Отчётность в ФОМС РФ за 3 года предшествующие введению процедуры наблюдения. 43. Отчётность в ФСС РФ за 3 года предшествующие введению процедуры наблюдения. 44. Задолженность по налогам (Акт сверки) по состоянию на дату Определения Арбитражного суда о принятии заявления о банкротстве. 45. Задолженность по налогам (Акт сверки) на дату Определения Арбитражного суда о введении процедуры наблюдения. 46. Акт сверки по задолженности в ФОМС, ФСС, ПФ по состоянию на дату Определения Арбитражного суда о принятии заявления о банкротстве. 47. Акт сверки по задолженности в ФОМС, ФСС, ПФ по состоянию на дату Определения Арбитражного суда о введении процедуры наблюдения. 48. Акт сверки по задолженности по электроэнергии, водоснабжению иным коммунальным платежам по состоянию на дату Определения Арбитражного суда о принятии заявления о банкротстве. 49. Акт сверки по задолженности по электроэнергии, водоснабжению иным коммунальным платежам по состоянию дату Определения Арбитражного суда о введении процедуры наблюдения. 50. Задолженность по арендной плате за арендованные земельные участки на дату Определения Арбитражного суда о принятии заявления о банкротстве. 51. Материалы налоговых проверок (выездных и камеральных) за три года предшествующие дате введения наблюдения. 52. Материалы аудиторских проверок за три года предшествующие дате введения наблюдения. 53. Акты инвентаризации имущества должника за три года предшествующие дате введения наблюдения. 54. Результаты аудиторских проверок за три года предшествующие дате введения наблюдения. 55. Результаты независимой оценки имущества должника. 56. Сведения из налоговой инспекции об открытых и (или) закрытых счетах в кредитных организациях на дату введения наблюдения по всем счетам, имевшимся у организации за весь период деятельности. 57. Сведения об остатках на счетах. 58. Сведения о счетах закрытых организацией за период три года предшествующие дате введения наблюдения. 59. Положение об учетной политике, в том числе учетной политике для целей налогообложения. 60. Рабочий план счетов бухгалтерского учета. 61. Статистическая отчётность. 62. Отчетность филиалов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений. Документация по имуществу должника: 63. Наименование, ОГРН, ИНН и адреса организаций, в которых Должник является учредителем (участником), сведения о доле участия. 64. Сведения о наличии у Должника акций, облигаций, векселей и иных ценных бумагах. 65. Свидетельства ФРС подтверждающие государственную регистрацию прав собственности на недвижимое имущество. 66. Иные свидетельства ФРС подтверждающие государственную регистрацию прав. 67. Документы по реализации недвижимого имущества (договора купли-продажи иные документы) за три года предшествующие дате введения наблюдения. 68. Техпаспорта, кадастровые паспорта, экспликации БТИ на все строения. 69. Сведения об объектах снятых с регистрации в БТИ за три года предшествующие дате введения наблюдения. 70. Договора, счёт-фактуры, накладные, доверенности, акты выполненных работ, платёжные поручения, акты приёма-передачи векселей, акты сверок иные первичные и прочие документы по сделкам купли-продажи, аренды, займам, кредитам, участия в других организациях, сделкам с заинтересованностью, крупным сделкам страхованием, залогом, поручительством, документы по согласованию данных сделок за три года предшествующие дате введения наблюдения. 71. Материалы по зарегистрированным правам на земельные участки. 72. Землеустроительные дела. 73. Кадастровые планы земельных участков Форма В.1 -В.6. 74. Договора аренды земельных участков. 75. Планы земельных участков с изображением объектов. 76. Сведения об инженерных системах и коммуникациях (геоподоснова). 77. Сведения о Земельных участках снятых с регистрации за последние 3 года предшествующие дате введения наблюдения. 78. Сведения из ГИБДД о зарегистрированных транспортных средствах. 79. Сведения ГИБДД об автотранспорте снятом с учета за последние 3 года предшествующие дате введения наблюдения. 80. Сведения из Гостехнадзора о зарегистрированных механических средствах и прицепах. 81. Сведения Гостехнадзора об механических средствах и прицепах снятых с учета за последние 3 года предшествующие дате введения наблюдения. 82. Список имущества находящегося в залоге, аренде у третьих лиц, основания, документы к ним. Сведения о других обременениях и арестах по имуществу. 83. Документы по сделкам связанным с удовлетворение требований учредителя (участника) должника о выделе доли (пая) в имуществе должника в связи с выходом из состава его учредителей (участников) за три года предшествующие дате введения наблюдения. 84. Документы по сделкам связанным с выкупом должником размещенных акций или выплата действительной стоимости доли (пая) за три года предшествующие дате введения наблюдения. 85. Перечень имущественных прав с подтверждающими документами. 86. Выданные лицензии, сертификаты. 87. Сведения об основных направлениях деятельности (основных видах продукции, работ, услуг). 88. Сведения об основных поставщиках и потребителях продукции (оценочно: доля в общем объеме реализации, поставок). Документация юридического направления: 89. Список судебных процессов. 90. Список исполнительных производств (№, дата исполнительного листа, сумма, взыскатель, ОГРН, ИНН взыскателя), в том числе о взыскании задолженности по заработной плате, выплате вознаграждения по авторским договорам, об истребовании имущества из чужого незаконного владения, о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, и о возмещении морального вреда. 91. Список поступивших претензий к Должнику (наименование, ОГРН, ИНН, размер или суть претензии). 92. Сведения о выданных доверенностях. Прочая документация: 93. Договоры, соглашения, контракты, заключенные Должником со всеми юридическими и физическими лицами, документы по прочим сделкам за три года предшествующие дате введения наблюдения. 94. Нормативно-правовые акты органов исполнительной власти, касающиеся Должника, его функций и видов деятельности. 95. Сведения об организации и функционировании службы безопасности (охраны) Должника, материально ответственных лицах и лицах, ответственных за технику безопасности, пожарную безопасность, с предоставлением соответствующих приказов. 96. Наличие опасных и особо опасных производств.

Судебный акт вступил в законную силу.

Между тем, добровольно ФИО3 исполнен не был, в связи с чем, судом 10.04.2020 по ходатайству конкурсного управляющего выдан исполнительный лист для принудительного исполнения определения об истребовании документов и сведений.

Бывший руководитель в материалы дела представил сопроводительное письмо от 26.08.2022, в котором отражен перечень документов, переданных ФИО3 в рамках исполнительного производства в Шпаковском районном отделении судебных приставов УФССП по СК. Доказательств передачи иных документов, помимо отраженных в указанном письме, не имеется. Кроме того, сам ФИО3 в своем отзыве, представленном в ходе рассмотрения данного обособленного спора, в подтверждение исполнения обязанности по передаче документации ЖСК «Запад» указал только на данный документ. Никакой информации о передаче документации конкурсному управляющему дополнительно, либо в рамках исполнительного производства, помимо перечня, отраженного в сопроводительном письме, в материалы дела не представлено.

Конкурсный управляющий, обращаясь с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности на основании абзацев 2, 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, указал на отсутствие в числе переданных ему документов от бывшего руководителя должника перечня кредиторов и дебиторов, документов, отражающих основания возникновения кредиторской и дебиторской задолженности.

При этом, факт непередачи вышеуказанных документов и сведений подтверждается сопроводительным письмом, подписанным ФИО3 при передаче документации должника в ходе исполнительного производства, а также актом-приема-передачи документов от судебного пристава конкурсному управляющему, из которых усматривается отсутствие в перечне документов, переданных ФИО3, списка кредиторов и дебиторов должника, документов, отражающих основания возникновения кредиторской и дебиторской задолженности, документов, отражающих взаиморасчеты с контрагентами ЖСК «Запад». При этом передача части документов должника и отсутствие обоснования непередачи всей запрошенной документации ЖСК «Запад», свидетельствуют о том, что именно ФИО3 являлся лицом, располагающим документами должника. Никаких сведений об их утрате, либо нахождении у иного лица ни в ходе рассмотрения заявления об истребовании документации, ни в ходе рассмотрения данного обособленного спора в суд не представлялось, в отзывах ФИО3 такой информации не содержится.

Вышеуказанные документы являются необходимыми конкурсному управляющему для анализа деятельности должника, выявления его имущества и формирования конкурсной массы. Их отсутствие существенно затрудняет проведение мероприятий процедуры конкурсного производства, направленных на формирование конкурсной массы и расчет с кредиторами, так как конкурсный управляющий ограничен в возможности анализа сделок ЖСК «Запад», не имеет возможности проанализировать дебиторскую задолженность, ее состав, основания возникновения и ее изменение до 2019 года включительно, и соответственно предпринять меры по ее взысканию в конкурсную массу.

Согласно бухгалтерскому балансу должника дебиторская задолженность ЖСК «Запад» по состоянию на 01.01.2019 составляла 80 916 000 рублей и в случае наличия возможности ее анализа и взыскания в ходе процедуры конкурсного производства была бы возможность погасить требования кредиторов должника в полном объеме.

Поскольку документация должника, позволяющая провести анализ финансово-хозяйственной деятельности должника, выявить дебиторов конкурсному управляющему не передана он не имеет возможности провести анализ показателей баланса, их актуальность, не имеет возможности установить перечень дебиторов, установить обстоятельства совершения сделок должника.

Взыскание дебиторской задолженности, своевременный анализ и оспаривание сделок должника, в результате которых выбыло имущество ЖСК «Запад», могли бы способствовать погашению кредиторской задолженности, которая по состоянию на дату закрытия реестр кредиторов должника составила 964 031 рублей.

Мероприятия процедуры банкротства проводятся при наличии документов, истребованных конкурсным управляющим из государственных регистрирующих органов, банков и полученных у контрагентов в рамках обособленных споров в деле о банкротстве.

Между тем для проведения мероприятий, предусмотренных пунктом 2 статьи 129 Закона о банкротстве, для принятия мер по предъявлению к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требований о ее взыскании, обосновании требований в рамках оспариваемых сделок, документов, полученных конкурсным управляющим, не достаточно.

При этом непередача документов признается обстоятельством, существенно затрудняющим проведение процедуры банкротства и влекущим невозможность проведения полноценного анализа хозяйственной деятельности должника.

Смысл презумпций, закрепленных в подпунктах 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, состоит в том, что если лицо, контролирующее должника-банкрота, привело его в состояние невозможности полного погашения требований кредиторов, во избежание собственной ответственности оно заинтересовано в сокрытии следов содеянного. Установить обстоятельства содеянного и виновность контролирующего лица возможно по документам должника-банкрота.

На основании изложенного, если контролирующее лицо, обязанное хранить документы должника-банкрота, скрывает их и не представляет арбитражному управляющему, то подразумевается, что его деяния привели к невозможности полного погашения требований кредиторов (пункт 24 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации № 1 (2020), утвержденного Президиумом 10.06.2020).

В связи с чем, в настоящее время презюмируется, что требования кредиторов не удовлетворены по вине контролирующего деятельность должника лица, бывшего руководителя ЖСК «Запад» ФИО3, которым не обеспечено хранение бухгалтерской документации должника, не предпринято мер по ее передаче конкурсному управляющему в полном объеме с целью формирования конкурсной массы должника для расчета с кредиторами, требования которых признаны обоснованными, включены в реестр кредиторов должника.

Таким образом, документы, переданные ФИО3 в ходе исполнительного производства, не позволяют выявить дебиторов и основания возникновения дебиторской задолженности, определить перспективы ее взыскания. Из материалов дела видно и ФИО3 не оспаривается, что им переданы учредительные документы, внутренние документы должника, подтверждающие полномочия руководящих органов, протоколы собраний органов управления должника за три года до даты введения наблюдения, приказы, распоряжения руководителя, бухгалтерские балансы и налоговые декларации за три года до введения наблюдения, сведения о задолженности по налогам и сборам и документы по реализации недвижимого имущества, материалы по зарегистрированным правам на земельные участки.

В тоже время список дебиторов, документы, отражающие дату, сумму и основания возникновения дебиторской задолженности ФИО3 не переданы ни непосредственно конкурсному управляющему в течении процедуры конкурсного производства, ни в рамках исполнительного производства, что подтверждается сопроводительным письмом от 22.08.2022, подписанным ФИО3, актом приема передачи документов, составленным судебным приставом и конкурсным упарвляющим.

Вместе с тем, передача части документов произведена ФИО3 не добровольно в соответствии с требованиями статьи 126 Закона о банкротстве, а только 26.08.2022 в ходе исполнительного производства, возбужденного на основании исполнительного листа от 10.04.2020, после ознакомления 27.06.2022 с материалами обособленного спора о привлечении его к субсидиарной ответственности (расписка от 27.06.2022). При этом обращает на себя внимание факт передачи документов в части, которая не позволяет проанализировать финансовую деятельность должника, установить дебиторов и предпринять меры по взысканию дебиторской задолженности, отраженной в бухгалтерской отчетности, проанализировать деятельность ФИО3 в части правомерности и разумности совершенных им от имени должника сделок, в результате которых выбыло имущество ЖСК «Запад».

На основании изложенных обстоятельств, именно ФИО3 фактически располагает документами относительно деятельности должника, которые не передал ни в период процедуры наблюдения, ни с даты открытия процедуры конкурсного производства (02.09.2019), и не представляется возможным сделать вывод о добросовестном исполнении обязанностей бывшим руководителем, который передал документы ЖСК «Запад» только 26.08.2022 в части, которая не позволяет проанализировать его деятельность, выявить дебиторов и взыскать дебиторскую задолженность, реализовав цели процедуры конкурсного производства. Соответственно, ФИО3 не оказал в ходе процедуры конкурсного производства содействия конкурсному управляющему в формировании конкурсной массы для погашения кредиторской задолженности ЖСК «Запад».

Кроме того, ФИО3 не представил обоснования неисполнения им требований по передаче всей необходимой документации, не доказал наличие объективных причин не позволяющих передать документацию, необходимую для анализа и взыскания дебиторской задолженности, выявления дебиторов ЖСК «Запад».

В свою очередь, конкурсный управляющий в заявлении обосновал довод о том, что непередача документации затруднила проведение процедур банкротства и не позволила сформировать максимально возможную конкурсную массу; не удалось проанализировать основания возникновения дебиторской задолженности и выявить дебиторов.

Названные доводы конкурсного управляющего соответствовуют условиям указанной в статье 61.11 Закона о банкротстве презумпции и бремя их опровержения в силу статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а также разъяснений, приведенных в пункте 24 Постановления Пленума № 53, перешло на ответчика.

Однако ФИО3 не опроверг презумпции, связанные с непередачей, сокрытием, утратой документации (подпункты 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), не доказал, что непередача конкурсному управляющему документации не привела к существенному затруднению проведения процедур банкротства.

В связи с чем, имеются основания для привлечения ФИО3 к субсидиарной ответственности в соответствии с абз. 2,4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве.

Вместе с тем, не усмотрев наличие оснований для привлечения ФИО3 к субсидиарной ответственности на основании абз. 1 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, суд первой инстанции верно руководствовался следующим.

В абзаце 1 пункта 23 Постановления Пленума № 53 разъяснено, что согласно подпункту 1 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, презумпция доведения до банкротства в результате совершения сделки (ряда сделок) может быть применена к контролирующему лицу, если данной сделкой (сделками) причинен существенный вред кредиторам.

В обоснование требований конкурсный управляющий сослался на ряд совершенных руководителем должника ФИО3 подозрительных сделок в течении 2016 и 2017 годов, в результате которых должником передавались объекты недвижимого имущества членам кооператива, которые в свою очередь производили оплату членских взносов. При этом оплата производилась наличными денежными средствами, которые в последующем на счет ЖСК «Запад» зачислены не были, что, по мнению конкурсного управляющего, указывает на их присвоение ФИО3, что существенно нарушило права кредиторов должника и довело его до банкротства.

В соответствии с пунктом 1.1 устава ЖСК «Запад», утвержденного протоколом внеочередного общего собрания членов кооператива от 24.01.2015 №36, кооператив является некоммерческой организацией, созданной в соответствии с Гражданским и Жилищным кодексами Российской Федерации.

Кооператив зарегистрирован 11.07.2007 Инспекцией Федеральной налоговой службой по Промышленному району г. Ставрополе (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>). Кооператив является добровольным объединением лиц на основе членства для удовлетворения потребностей членов кооператива в жилье, а также для управления жилыми и нежилыми помещениями в кооперативном доме, осуществляемого путем объединения его членами имущественных паевых взносов.

Члены кооператива своими средствами участвуют в завершении строительства и последующем содержании первой очереди многоквартирного дома со встроенными офисными помещениями (офисы 1, 1А, 2, 2А, квартиры с 86 по 126), расположенного по адресу: 355000, 

<

...>.

Как указал конкурсный управляющий, средства, которые члены кооператива передавали в качестве оплаты паевых взносов, не поступали на счет должника, что, по его мнению указывает на их присвоение ФИО3, который лично принимал оплату от членов кооператива, что в результате причинило существенный вред кредиторам должника.

Однако указываемые конкурсным управляющим сделки были предметом спора в рамках данного дела о банкротстве, и по результатам рассмотрения обособленных споров признаны законными и совершенными на рыночных условиях с равноценным встречным исполнением. Так семь сделок между ЖСК «Запад» и членами кооператива, на которые указывает конкурсный управляющий в заявлении, признаны законными, совершенными на рыночных условиях, что отражено в определениях от 15.01.2021, от 17.03.2021, от 22.03.2021, от 22.03.2021, от 07.06.2021, от 28.07.2021, от 28.07.2021 по данному делу о банкротстве.  В судебных актах отмечено, что на дату совершения сделок, принятия оплаты по паевым взносам у ЖСК «Запад» задолженности перед кредиторами, которая не была исполнена в срок, не имелось. Указанные фактические обстоятельства сторонами не оспариваются.

Не обоснован и довод конкурсного управляющего о наличии оснований для привлечения ФИО3 к субсидиарной ответственности на основании ст. 61.12 Закона о банкротстве в связи с неисполнением обязанности по обращению в суд с заявлением о банкротстве.

Конкурсный управляющий ссылается, что ФИО3 обязан был не позднее 01.04.2018 обратиться в суд с заявлением о банкротстве ЖСК «Запад», установив факт наличия признаков объективного банкротства по итогам составления бухгалтерской отчетности на 01.01.2018, то есть не позднее 01.04.2018.

В пункте 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве закреплено, что неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд.

Данные нормы права касаются недобросовестных действий руководителя должника, который, не обращаясь в арбитражный суд с заявлением должника о его собственном банкротстве при наличии к тому оснований, фактически скрывает от кредиторов информацию о неудовлетворительном имущественном положении юридического лица; подобное поведение руководителя влечет за собой принятие уже несостоятельным должником дополнительных долговых реестровых обязательств в ситуации, когда не могут быть исполнены существующие, влечет заведомую невозможность удовлетворения требований новых кредиторов, от которых были скрыты действительные факты, и, как следствие, возникновение убытков на стороне этих новых кредиторов, введенных в заблуждение в момент предоставления должнику исполнения.

В силу пункта 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 Закона о банкротстве, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Законом возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд.

Ввиду пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд, в частности в случаях, если: удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами; должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества; имеется не погашенная в течение более чем трех месяцев по причине недостаточности денежных средств задолженность по выплате выходных пособий, оплате труда и другим причитающимся работнику, бывшему работнику выплатам в размере и в порядке, которые устанавливаются в соответствии с трудовым законодательством.

Статьей 2 Закона о банкротстве под недостаточностью имущества понимается превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей над стоимостью имущества (активов) должника, под неплатежеспособностью - прекращение исполнения должником части денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей, вызванное недостаточностью денежных средств. При этом признаки неплатежеспособности или недостаточности имущества должны носить объективный характер.

По смыслу пункта 2 статьи 9 Закона о банкротстве заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 этой же статьи, не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

На основании изложенного возможность привлечения лиц, перечисленных в пункте 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве, к субсидиарной ответственности возникает при наличии одновременно следующих указанных в законе условий: возникновение одного из перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве обстоятельств, влекущих обязанность руководителя должника по подаче заявления должника в арбитражный суд, и установление даты возникновения этой обязанности; неподача руководителем должника в арбитражный суд заявления должника в течение месяца с даты возникновения соответствующей обязанности; возникновение у должника обязательств после истечения срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве.

В рамках дела о банкротстве ЖСК «Запад» признаны установленными требования кредиторов ФИО5 в сумме 830 000 рублей основного долга, 123 553 рублей штрафных санкций и уполномоченного органа в сумме 8 107 рублей основного долга, 2 372 рублей штрафных санкций.

В тоже время обязательства должника перед указанными кредиторами возникли до даты, с которой конкурсный управляющий связывает обязанность руководителя обратиться в суд с заявлением о банкротстве ЖСК «Запад». Так требования ФИО5 к должнику возникли в связи с в его исключением из членов кооператива 12.12.2015, размер компенсации, которую должник обязан был выплатить кредитору в связи с его исключением, был установлен решением Ленинского районного суда г.Ставрополя от 20.11.2017. Задолженность перед бюджетом по уплате обязательных платежей в общей сумме 10 479,12 руб., включенная в реестр кредиторов должника, возникла в результате начислений по представленным должником налоговым декларациям по земельному налогу за 2018 год. Соответственно, обязательств, которые возникли у должника после 01.04.2018 и могли быть исключены в случае обращения ФИО3 в суд с заявлением о банкротстве, не установлено.

Таким образом, суд первой инстанции, пришел к верному выводу о наличии оснований для привлечения ФИО3 к субсидиарной ответственности, предусмотренных абз. 2,4 п. 2 ст. 61.11 Закона о банкротстве, наличие которых подтверждается материалами дела и не опровергнуто ФИО3

Поскольку конкурсным управляющим продолжаются мероприятия по формированию конкурсной массы, проводится реализация объекта недвижимого имущества, включенного в конкурсную массу и соответственно расчеты с кредиторами не произведены, суд первой инстанции верно заключил о необходимости приостановить производство по заявлению в части определения размера ответственности контролирующего деятельность должника лица.

Доводы, приведенные в апелляционных жалобах, не могут служить основанием для отмены обжалованного судебного акта, поскольку не опровергают сделанных судом выводов и направлены по существу на переоценку доказательств и обстоятельств, установленных судом первой инстанций. Учитывая изложенное, оценив в совокупности материалы дела и доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия считает, что выводы, изложенные в обжалуемом определении, соответствуют обстоятельствам дела, судом применены нормы права, подлежащие применению, вследствие чего апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Принимая во внимание изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что доводы апелляционных жалоб основаны на неверном толковании норм материального права и не влияют на правильность принятого по делу судебного акта, в связи с чем, отклоняются судом апелляционной инстанции.

При указанных обстоятельствах у апелляционного суда отсутствуют предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции.

Руководствуясь статьями 266, 268, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Ставропольского края от 30.01.2023 по делу № А63-2060/2019 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в месячный срок через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                            Д.А. Белов

Судьи                                                                                                           С.И. Джамбулатов

                                                                                                                      Н.В. Макарова