ДВАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

Староникитская ул., 1, г. Тула, 300041, тел.: (4872)70-24-24, факс (4872)36-20-09

e-mail: info@20aas.arbitr.ru, сайт: http://20aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Тула

Дело № А62-1234/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 04.09.2018

Постановление изготовлено в полном объеме  11.09.2018

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего Грошева И.П., судей Егураевой Н.В. и Селивончика А.Г., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, при участии в судебном заседании: от публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» – представителя ФИО2 (доверенность от 01.06.2018), от акционерного общества «АтомЭнергоСбыт» - представителя ФИО3 (доверенность от 07.06.2018) и ФИО4 (доверенность от 27.03.2018), в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о месте и времени судебного заседания, рассмотрев в открытом судебном заседании посредством системы видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Смоленской области апелляционную жалобу публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Смоленскэнерго» на решение Арбитражного суда Смоленской области от 07.05.2018 по делу № А62-1234/2017 (судья Бажанова Е.Г.), 

 

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Центра» в лице филиала ПАО «МРСК Центра» - «Смоленскэнерго» (далее – ПАО «МРСК Центра») обратилось в Арбитражный суд Смоленской области с исковым заявлением к акционерному обществу «АтомЭнергоСбыт» в лице филиала «СмоленскАтомЭнергоСбыт» (далее – АО «АтомЭнергоСбыт») о взыскании задолженности по оплате за услуги по передаче электрической энергии за ноябрь 2016 года в размере 44 601 руб. 19 коп. по договору № 67528-1УП (с учетом уточнения исковых требований, принятого судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс)).

В порядке статьи 51 Кодекса к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, судом привлечены индивидуальный предприниматель ФИО5, ФИО6.

Определением суда от 19.01.2018 дела № А62-8466/2017 и № А62-1234/2017 объединены в одно производство для совместного рассмотрения, объединенному делу присвоен номер А62-1234/2017.

Решением арбитражного суда Смоленской области от 07.05.2018 в удовлетворении требований ПАО «МРСК Центра» отказано. С ПАО «МРСК Центра» в пользу                           АО «АтомЭнергоСбыт» взыскано 16 109 руб. 62 коп. в счет возмещения потерь в электрических сетях за ноябрь 2016 года, а также 2 000 руб. в возмещение судебных расходов.

Не согласившись с принятым судебным актом, ПАО «МРСК Центра» обратилось в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт, которым исковые требования ПАО «МРСК Центра» удовлетворить, в удовлетворении требований АО «АтомЭнергоСбыт» отказать.

В апелляционной жалобе ПАО «МРСК Центра», указывает на то, что антимагнитная пломба № МР0299143 была установлена ранее и предыдущий собственник нежилого помещения  был уведомлен о наличии данной пломбы и о её свойствах. Поясняет, что ИП ФИО5, приобретая в собственность спорное нежилое помещение, приобрел и допущенные ранее в надлежащем порядке приборы учета электроэнергии, следовательно, несет бремя ответственности за их содержание и эксплуатацию. По мнению заявителя жалобы, обязанность по извещению нового собственника помещения об установлении данного вида пломбы лежит на                        АО «АтомЭнергоСбыт».

На основании определения исполняющего обязанности председателя судебной коллегии по рассмотрению споров, возникающих из гражданских и иных правоотношений от 03.09.2018 в связи с нахождением судьи Бычковой Т.В. в отпуске на основании статьи 18 Кодекса и пункта 37 Регламента арбитражных судов, утвержденного Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации № 7 от 05.06.1996 (с последующими изменениями), для рассмотрения указанной выше апелляционной жалобы произведена замена судьи Бычковой Т.В. на судью Егураеву Н.В.

Представитель ПАО «МРСК Центра» в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, настаивал на ее удовлетворении.

Представители АО «АтомЭнергоСбыт» в судебном заседании возражали против доводов апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на нее, просили оставить решение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в суд апелляционной инстанции представителей не направили. На основании статей 41, 123, 156, 159, 266 Кодекса жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся в судебное заседание участвующих в деле лиц по имеющимся в деле доказательствам.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266 и 268 Кодекса в пределах доводов апелляционной жалоб.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, Двадцатый арбитражный апелляционный суд считает, что решение не подлежит отмене по следующим основаниям. 

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, во исполнение договора от 18.06.2014 № 67528-1УП оказания услуг по передаче электрической энергии (далее – договор оказания услуг) в ноябре 2016 года                           ПАО «МРСК Центра» оказало услуги по передаче электрической энергии, «АтомЭнергоСбыт» не приняло их в объеме 6 653 кВт/ч (с учетом уточнения т. 1, л. д. 107 – 108 в объеме 9 547 кВт/ч) стоимостью 44 601 руб. 19 коп. в части безучетного потребления электроэнергии ИП ФИО5

В соответствии с пунктами 3.4.8, 4.1 договора оказания услуг, пунктом 2 Приложения № 1 к договору оказания услуг исполнитель (ПАО «МРСК Центра») определяет объемы переданной по настоящему договору электроэнергии и мощности, в том числе, с учетом объемов выявленного безучетного потребления электроэнергии; заказчик (АО «АтомЭнергоСбыт») оплачивает фактически оказанные в интересах обслуживаемых им потребителей услуги по передаче электрической энергии в расчетном периоде, определенном в соответствии с разделом 3 названного приложения, в срок до 15-го числа месяца, следующего за расчетным.

АО «АтомЭнергоСбыт», ссылаясь на договор № 67529016 от 25.06.2014 купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях (далее – договор компенсации потерь), предъявило вышеуказанный объем безучетного потребления электроэнергии стоимостью 16 109 руб. 62 коп. к оплате ПАО «МРСК Центра» в счет возмещения потерь в электрических сетях за ноябрь                   2016 года.

Таким образом, разногласия между сторонами сложились на основании акта безучетного потребления электроэнергии № 6700СМ 001136 от 28.10.2016 в отношении ИП ФИО5

В данном акте указано, что узел учета по адресу: 

<

...> признан непригодным к коммерческим расчетам в связи с повреждением антимагнитной пломбы № МР 0299143, что привело к искажению данных об объеме потребления электроэнергии. Антимагнитная пломба № МР 0299143 была установлена персоналом филиала ПАО «МРСК Центра» - «Смоленскэнерго» в ходе проведения предыдущей проверки прибора учета № 09000866, что подтверждается актом № 6700И-015994, подписанным представителем бывшего собственника магазина ИП ФИО6

09.09.2016 письмом № 67-5/8568 АО «АтомЭнергоСбыт» уведомило                              ПАО «МРСК Центра» о смене собственника точки поставки «магазин, ул. Кирова, д. 22Д, г. Смоленск». Таким образом, указанная точка поставки, начиная с 22.08.2016 исключена из договора энергоснабжения № 67518516 заключенного с ИП ФИО6 и включена в договор энергоснабжения № 67517840 заключенный с ИП ФИО5 ФИО7 максимальной мощности, согласно указанному уведомлению, составила 6 кВт. (с учетом уточнения иска 7,8 кВт, т. 1, л. д. 107 – 108).

Расчет объема безучетного потребления электроэнергии произведен сетевой организацией в соответствии с требованиями Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения № 442), исходя из величины максимальной мощности 7,8 кВт за период с 23.08.2016 (с момента включения данной точки поставки в договор энергоснабжения № 67517840                                   ИП Л.С.ВБ.) по 28.10.2016 (1 608 час.) за вычетом объема оплаченной                       ИП ФИО5 электрической энергии в указанный период (2 995 кВтч).

Таким образом, объем и стоимость безучетного электропотребления составили:

W = 7, 8 кВт * 1 608 час - 2 995 кВтч = 9 547 кВтч * 3,95911 руб. /кВтч (одноставочный тариф на услуги по передаче эл.энергии для класса напряжения НН) = 37 797, 62 руб. + 6 803, 57 руб. (НДС 18%) = 44 601,19 руб.

Справка-расчет была направлена ИП ФИО5 заказным письмом                   № МР1-СМ/Р1-06/2658 от 02.11.2016.

01.11.2016 письмом № 2565-СГ документы о безучетном потреблении электрической энергии по ИП ФИО5 были направлены в                                       АО «АтомЭнергоСбыт» для включения в объем оказанной услуги по передаче электрической энергии за октябрь 2016 года по договору от 18.06.2014 № 67528-1УП.

АО «АтомЭнергоСбыт» письмом от 08.11.2016 № 67-5/10560 вернуло документы без исполнения, ссылаясь на то, что антимагнитная пломба устанавливалась предыдущему собственнику и новый собственник, приобретая нежилое помещение, не мог знать о свойствах пломбы, следовательно, ответственность нового собственника наступает лишь с даты подписания им лично акта, в котором зафиксирована установка антимагнитной пломбы и последствия ее нарушения.

Поскольку АО «АтомЭнергоСбыт» вернуло документы, сетевая организация включила вышеуказанный объем потребления электроэнергии в расчетный период - ноябрь 2016 года.

Претензии сторон друг к другу остались без удовлетворения, что послужило основанием для обращения в арбитражный суд с исковыми заявленными.

Разрешая спор по существу, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим. 

Согласно пункту 1 статьи 9 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ                       «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике) организация по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью оказывает на возмездной договорной основе услуги по передаче электрической энергии по единой национальной (общероссийской) электрической сети субъектам оптового рынка, а также иным лицам, имеющим на праве собственности или на ином предусмотренном федеральными законами основании объекты электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к единой национальной (общероссийской) электрической сети, услуги по передаче электрической энергии, купля-продажа которой осуществляется субъектами оптового рынка на территориях, на которых располагаются электроэнергетические системы иностранных государств.

В силу пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии 

Согласно статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

В силу абзаца 3 части 4 статьи 26 Закона об электроэнергетике сетевая организация или иной владелец электросетевого хозяйства обязаны в установленном порядке по требованию гарантирующего поставщика (энергосбытовой, сетевой организации) оплачивать стоимость потерь, возникающих на находящихся в его собственности объектах электросетевого хозяйства.

В соответствии с частью 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом такие организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Согласно пункту 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила № 861), размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 10 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом Федеральной службы по тарифам от 06.08.2004 № 20-э/2, включение в тариф на электрическую энергию расходов на оплату потерь в электрических сетях сторонних организаций не предусмотрено.

В рамках компетенции, установленной Законом об электроэнергетике, постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 утверждены Основные положения № 442.

Согласно пунктам 129 и 130 Основных положений № 442, иные владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, с определением объема данных потерь в порядке, установленном разделом 10 настоящего документа для сетевых организаций; при отсутствии заключенного в письменной форме договора о приобретении электрической энергии (мощности) для целей компенсации потерь электрической энергии владельцы объектов электросетевого хозяйства оплачивают стоимость фактических потерь электрической энергии гарантирующему поставщику, в границах зоны деятельности которого расположены объекты электросетевого хозяйства сетевой организации (иного владельца объектов электросетевого хозяйства).

Согласно абзацу 4 пункта 4 Основных положений № 442, сетевые организации приобретают электрическую энергию (мощность) на розничных рынках для собственных (хозяйственных) нужд и в целях компенсации потерь электрической энергии в принадлежащих им на праве собственности или на ином законном основании объектах электросетевого хозяйства.

При этом только владелец электрических сетей может включить в тариф, определяющий стоимость передаваемой конечным потребителям электрической энергии, стоимость потерь, возникающих при транспортировке энергии в принадлежащих ему сетях.

Учитывая изложенное, вывод суда области о том, что АО «АтомЭнергоСбыт» в качестве гарантирующего поставщика электроэнергии имеет право получить плату за весь объем электрической энергии, переданной им в электрические сети сторонних организаций, а ПАО «МРСК Центра» в качестве сетевой организации имеет право на оплату услуг по передаче электрической энергии гарантирующего поставщика потребителям, присоединенным к электрическим сетям данной сетевой организации и иных сетевых организаций, является правильным.

В силу пункта 3 статьи 543 ГК РФ требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

Согласно пунктам 145, 155 Основных положений № 442 собственник прибора учета несет обязанность по обеспечению эксплуатации такого прибора учета, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Пунктом 167 Основных положений № 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Определение безучетного потребления электрической энергии содержится в пункте 2 Основных положений № 442, согласно которому «безучетное потребление» - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета (абзац 4 пункта 192 Основных положений № 442).

На основании пункта 4.9 договора компенсации потерь - в случае безучетного потребления электрической энергии (мощности) (потребление электроэнергии с нарушением целостности изоляции и контактных соединений соединительных проводов измерительных цепей, подключенных к приборам учета, нарушением целостности пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), наклеек индикаторов, повреждением корпуса приборов учета, истечением срока поверки приборов учета, присоединение энергопринимающих устройств в точках поставки, указанных в настоящем договоре, минуя приборы учета) объем безучетного потребления электрическойэнергии (мощности) рассчитывается в соответствии с пунктом 195 Основных положений № 442.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется исполнителем немедленно после окончания соответствующей проверки; акт подписывается представителем исполнителя, проводившим проверку и потребителем (его представителем); в нем должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

Пункт 85 Правил № 354 предусматривает порядок осуществления действий исполнителем коммунальной услуги при проведении проверок, если для их проведения требуется доступ в жилое помещение потребителя.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии также должен быть подписан потребителем (его представителем) либо содержать отметку об отказе потребителя (его представителя) от подписи акта, в том числе информацию о причинах такого отказа (абзац 2 пункта 145, пункт 193 Основных положений № 442, пункт 85 Правил 354).

В материалы дела представлен акт от 28.10.2016 № 6700СМ024848, из которого следует, что 28.10.2016 сетевой организацией (ПАО «МРСК Центра») в присутствии представителя потребителя ИП ФИО5 – ФИО8, при проведении проверки состояния схемы измерения электроэнергии и работы прибора учета выявлено нарушение антимагнитной пломбы (т. 1, л. д. 17 – 18).

28.10.2016 ПАО «МРСК Центра» составлен акт о безучетном потреблении электрической энергии № 6700СМ-001136 (т. 1, л. д. 14 – 15).

Как установлено судом, при проведении проверки состояния схемы измерения электроэнергии/контрольной проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства по адресу: 

<

...> (кафе «Панда Суши») выявлено, что повреждена (сработала) антимагнитная пломба № МР0299143, установленная 15.01.2015 актом № 67004-015994, вследствие чего произошло вмешательство в работу прибора учета магнитным полем на счетный механизм прибора учета. 

Объект, принадлежащий ИП ФИО5 является встроенным нежилым помещением в многоквартирном жилом доме; электроснабжение указанного магазина осуществляется от ВРУ 0,4 кВ многоквартирного жилого дома № 22Д, ул. Кирова,             г. Смоленск (УК ООО «Инвестжилстрой»). Подключение магазина от ВРУ 0,4 кВ многоквартирного дома выполнено кабелем 4ПВ-10, длиной 10 м до общедомового прибора учета. Прибор учета типа ПСЧ 3А.302.1 заводской № 09000866 установлен во ВРУ 0,4 кВ магазина «Панда-Суши» ИП ФИО5

Расчет объема безучетного потребления электроэнергии произведен сетевой организацией в соответствии с требованиями Основных положений № 442, исходя из величины максимальной мощности; обосновано это тем, что согласно пункту 145 Основных положений № 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возложена именно на собственника такого прибора учета. Приобретая в собственность помещение, новый собственник приобретает и допущенные ранее в надлежащем порядке приборы учета электроэнергии, газа, воды, расположенные в указанном помещении, следовательно, несет бремя ответственности за их содержание и эксплуатацию. Период безучетного потребления определен с момента включения в договор энергоснабжения ИП ФИО5 точки поставки «магазин ул. Кирова, д. 22Д, г. Смоленск».

Согласно справке-расчету о безучетном потреблении объем недоучтенной электроэнергии составил 12 542 кВт/ч за период с 23.08.2016 по 28.10.2016, из которых оплачено 2 995 кВт/ч, всего объем недоучтенной электроэнергии составил 9 547 кВт/ч (т. 1, л. д. 107 – 108).

Вместе с тем, как верно отмечено судом первой инстанции по смыслу пункта 184 Основных положений № 442 определение объемов потребления электрической энергии потребителями коммунальной услуги по электроснабжению осуществляется в порядке, установленном Правилами № 354.

Таким образом, как правильно указал суд области, расчет безучетного потребления электрической энергии в отношении потребителей коммунальной услуги по электроснабжению должен соответствовать пункту 62 Правил № 354, исходя из того, что объект, принадлежащий ИП ФИО5, является встроенным нежилым помещением в многоквартирном жилом доме, собственником которого реализовано право на заключение договора энергоснабжения самостоятельно с ресурсоснабжающей организацией (пункт 18 Правил № 354).

Согласно пункту 62 Правил № 354, в действовавшей в спорный период редакции, при обнаружении осуществленного с нарушением установленного порядка подключения (несанкционированное подключение) внутриквартирного оборудования потребителя к внутридомовым инженерным системам исполнитель обязан незамедлительно устранить (демонтировать) такое несанкционированное подключение и произвести доначисление платы за коммунальную услугу для потребителя, в интересах которого совершено такое подключение, за потребленные без надлежащего учета коммунальные услуги.

Доначисление размера платы в этом случае должно быть произведено исходя из объемов коммунального ресурса, рассчитанных как произведение мощности несанкционированно подключенного оборудования (для водоснабжения и водоотведения - по пропускной способности трубы) и его круглосуточной работы за период начиная с даты осуществления такого подключения, указанной в акте о выявлении несанкционированного подключения, составленном исполнителем с привлечением соответствующей ресурсоснабжающей организации, до даты устранения исполнителем такого несанкционированного подключения.

При обнаружении исполнителем факта несанкционированного вмешательства в работу индивидуального, общего (квартирного), комнатного прибора учета, расположенного в жилом или нежилом помещении потребителя, повлекшего искажение показаний такого прибора учета, исполнитель обязан прекратить использование показаний такого прибора учета при расчетах за коммунальную услугу и произвести перерасчет размера платы за коммунальную услугу для потребителя исходя из объемов коммунального ресурса, рассчитанных как произведение мощности имеющегося ресурсопотребляющего оборудования и его круглосуточной работы за период начиная с даты несанкционированного вмешательства в работу прибора учета, указанной в акте проверки состояния прибора учета, составленном исполнителем с привлечением соответствующей ресурсоснабжающей организации, до даты устранения такого вмешательства.

Если дату осуществления несанкционированного подключения или вмешательства в работу прибора учета установить невозможно, то доначисление должно быть произведено начиная с даты проведения исполнителем предыдущей проверки, но не более чем за 6 месяцев, предшествующих месяцу, в котором выявлено несанкционированное подключение или вмешательство в работу прибора учета.

Схожий правовой подход изложен в постановлении Арбитражного суда Центрального округа от 22.08.2017 по делу № А62-4973/2016.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда области о том, что произвести расчет безучетного потребления в соответствии с изложенными положениями законодательства по настоящему делу не представляется возможным, поскольку соответствующие данные о мощности несанкционированно подключенного оборудования в материалах дела отсутствуют.

В процессе рассмотрения дела установлено, что расчет объема безучетного потребления произведен ПАО «МРСК Центра» исходя из максимальной мощности 7,8 кВт (т. 1, л. д. 109), при этом использованная в расчете мощность зафиксирована в акте № 6700СМ 024848 от 28.10.2016 (в пункте 9.1) (т. 1, л.д. 17 – 18) как «суммарная активная мощность, измеренная приборами», что, как правильно указал суд области, нельзя признать соответствующим положениям пункта 62 Правил № 354, поскольку определение суммарно активной мощности по замерам не дает возможности достоверно установить реально имевшееся у потребителя на момент фиксации нарушения оборудование и проверить корректность зафиксированной в акте мощности к типовой для данного вида приборов.

При этом суд апелляционной инстанции исходит из того обстоятельства, что указанные сведения должны быть получены и зафиксированы истцом. Вместе с тем истец, являющийся коммерческой организацией и профессиональным участником правоотношений в сфере энергоснабжения, не осуществил действий по выявлению расположенного в помещении ответчика ресурсопотребляющего оборудования, что фактически сделало невозможным применение установленного правилами метода расчета безучетного потребления электроэнергии. Такое поведение истца, являющегося коммерческой организацией, относится к его рискам в соответствии со статьей 2 ГК РФ. Осуществление расчета безучетного потребления электрической энергии иным способом, в обход установленного законом, обладает признаками злоупотребления правом, что является самостоятельным основанием для отказа в его защите. 

В связи с вышеизложенным, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что рассчитанный сетевой организацией объем электрической энергии по спорному акту безучетного потребления не может быть предъявлен гарантирующим поставщиком для оплаты потребителю, в связи с чем, суд первой инстанции правомерно удовлетворил требования АО «АтомЭнергоСбыт» о взыскании потерь в электрических сетях в размере 16 109 руб. 62 коп. за ноябрь 2016 года, отказав в удовлетворении требований ПАО «МРСК Центра».

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции  находит несостоятельными, поскольку они не опровергают выводы суда первой инстанции, а выражают лишь несогласие с ними, дают иную правовую оценку установленным судом обстоятельствам и по существу сводятся к переоценке доказательств, положенных в обоснование содержащихся в обжалуемом судебном акте выводов.

Нарушений норм процессуального права, предусмотренных частью 4 статьи 270 Кодекса, судом первой инстанции не допущено.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционных жалоб относятся на ее заявителя в соответствии со статьей 110 Кодекса.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Смоленской области от 07.05.2018 по делу № А62-1234/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

            Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. 

В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

 

Председательствующий                                                                            И.П. Грошев 

 

Судьи                                                                                                           Н.В. Егураева

 

А.Г. Селивончик