90/2018-103019(1) 

Арбитражный суд Хабаровского края 

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru 

Именем Российской Федерации 

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-16809/2016

г. Хабаровск

30 июля 2018 года

Арбитражный суд Хабаровского края в составе А.Г. Калашникова, при  

ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,  

помощника судьи Н.П. Диченко, 

рассмотрел заявление ОАО «Передвижная механизированная колонна  

 № 83» об оспаривании постановления Управления Федеральной  

антимонопольной службы по Хабаровскому краю от 31.10.2016г. № 138, 

В судебное заседание явились: от заявителя: ФИО2 дов. от 01.10.2015, 

от административного органа: ФИО3 дов. от 31.01.2018   № 7/855.  

В судебном заседании объявлен перерыв с 23.07.2018 по  30.07.2018.  

Сущность дела: Открытое акционерное общество «Передвижная  механизированная колонна № 83» (далее – ОАО «ПМК № 83», общество)  обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и  отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы  по Хабаровскому краю (далее – УФАС по Хабаровскому краю,  антимонопольный орган) № 138 от 31.10.2016, которым общество  привлечено к административной ответственности по части 4 статьи 7.32  Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях  (далее – КоАП РФ) в виде штрафа в размере 200 000 рублей.  

Представитель ПМК на требованиях настаивал. 

Представитель административного органа просит в требованиях  отказать.  

Установлено следующее. 

Прокуратурой Комсомольского района проведена проверка  соблюдения требований Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О  

контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения  государственных и муниципальных нужд» при исполнении государственных  контрактов. В результате вышеуказанной проверки установлены нарушения  законодательства о контрактной системе при исполнении контракта от  29.12.2015 № 1010 в деятельности ОАО «ПМК-83».  

О времени и месте возбуждения дела ОАО «ПМК-83» извещалось  уведомлением от 05.08.2016 № 2-03.2016, уведомление вручено  представителю общества под роспись, а так же уведомление направлено по  факсу и электронной почте.  

08.08.2016 прокурором Комсомольского района в отношение ОАО  «ПМК-83» возбуждено дело об административном правонарушении по части  4 статьи 7.32 КоАП РФ. При возбуждении дела присутствовал представитель  общества ФИО4 по доверенности от 22.07.2016, о чем имеется его  подпись.  

31.10.2016 Управлением Федеральной антимонопольной службы по  Хабаровскому краю вынесено постановление о назначении  административного наказания № 138, которым ОАО «ПМК-83» привлечено к  административной ответственности по части 2 статьи 7.32 КоАП РФ,  назначен штраф в размере 200 000 рублей. При рассмотрении дела  присутствовал защитник Фомин А.И.  

Не согласившись с вынесенным постановлением, общество обратилось  в суд с настоящим заявлением.  

Исследовав материалы дела, суд приходит к следующим выводам. 

29.12.2015 Краевое государственное казённое учреждение  «Хабаровское управление автомобильных дорог» (далее - КГКУ  «Хабаровскуправтодор») и ОАО «ПМК-83» на основании результатов  размещения закупки № 0122200002515010081 заключили контракт № 1010.  

Согласно п. 1.1 контракта, предметом является выполнение работ по  содержанию автомобильных дорог регионального или межмуниципального  значения Хабаровского края и искусственных сооружений на них. Заказчик  поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства выполнить работы в  соответствии с технической частью (приложение № 1), являющейся  неотъемлемой частью контракта, а заказчик обязуется принять выполненные  работы и оплатить их в порядке и на условиях, предусмотренных  контрактом.  

Пунктом 1.2 контракта установлено, что объем выполняемых работ  установлен в технической части.  

В пункте 2.1 технической части установлено, что работы должны быть  выполнены в полном соответствии с ведомостями объемов работ по  содержанию автомобильных дорог регионального или межмуниципального  значения Хабаровского края и искусственных дорожных сооружений на них  

(далее -Ведомости № 1), требованиям нормативных правовых, нормативно- технических документов и стандартов Российской Федерации в области  дорожного строительства.  

Ведомости объемов работ включены в техническое задание и являются  приложением 1 к технической части. Вместе с ведомостями объемов работ  приложением 2 к технической части является сметная документация, которая  представлена локальными ресурсными сметными расчетами,  подготовленными с помощью программного комплекса «Гранд-СМЕТА», в  которых объемы работ детализированы и определена их сметная стоимость.  На основании локальных ресурсных сметных расчетов составлена сводная  смета расчета на выполнение работ по содержанию автомобильных дорог  регионального или межмуниципального значения Хабаровского края и  искусственных дорожных сооружений на них (Амурского, Солнечного,  Верхнебуреинского, Охотского, Аяно-Майского, Ульчского, Николаевского  муниципальных районов, муниципального района им. Полины Осипенко). В  соответствии со сводной сметой определена начальная (максимальная) цена  контракта, которая составила 336 395 120,00 рублей.  

Согласно п. 2.1 контракта цена контракта составила 253 978 315, 60  рублей. Цена контракта указана с учетом коэффициента снижения начальной  (максимальной) цены контракта по результатам определения подрядчика.  

Пунктом 11.3 контракта определено, что изменения и дополнения  настоящего контракта возможны по соглашению сторон в рамках  действующего законодательства в сфере осуществления закупок. Все  изменения и дополнения оформляются в письменном виде путем подписания  сторонами дополнительных соглашений к контракту. Дополнительные  соглашения к контракту являются его неотъемлемой частью и вступают в  силу с момента их подписания сторонами.  

В соответствии с дополнительным соглашением № 2 от 18.04.2016  стороны приняли решение о необходимости корректировки приложений к  контракту.  

Пунктом 5 Дополнительного соглашения № 2 от 18.04.2016 исключены  из состава контракта «Ведомости объемов работ» (Приложения к  Техническому заданию, являющемуся Приложением № 1 Технической части  - приложения № 1 к Контракту).  

Пунктом 6 Дополнительного соглашения № 3 от 18.04.2016 включена в  состав контракта «Сводная ведомость объемов работ по содержанию  автомобильных дорог регионального или межмуниципального значения  Хабаровского края и искусственных сооружений на них» (Приложение № 3 к  настоящему дополнительному соглашению № 2) (далее - Ведомость).  

В результате анализа содержания Ведомости прокуратурой района  выявлены существенные изменения объемов работ при исполнении  контракта от 29.12.2015 № 1010 ОАО «ПМК-83».  

Так в Ведомости № 1 по содержанию автомобильных дорог  регионального или межмуниципального значения Хабаровского края и  искусственных сооружений на них Аяно-Майского района по Разделу I  Полоса отвода была предусмотрена вырубка кустарника и подлеска  (среднего) вручную в объеме 3,29 га, по Ведомости указанные работы  увеличены до 4,581га.  

По разделу II Земляное полотно, восстановление профиля  водоотводных канав экскаватором по Ведомости № 1 планировалось в объеме  5,67 км, по Ведомости такие работы составили 5,16 км.  

Планировка откосов насыпи экскаватором в Ведомости № 1  предусмотрена в объеме 7150 м, в Ведомости 39000 м.  

Скашивание травы на обочинах механизированным способом с  вывозкой на свалку предполагалось выполнить в объеме 14,47 км прохода, по  Ведомости объем составил 52 км прохода.  

Скашивание травы на обочинах и откосах вручную с вывозкой на  свалку увеличено в 100 раз. По Ведомости № 1 объем работ запланирован  1,11 м2, по Ведомости 111 м2.  

По разделу III Проезжая часть (дорожная одежда), восстановление  профиля гравийных покрытий с добавлением нового материала  планировалось в объеме 1450 м2, по Ведомости 5800 м2.  

Восстановление профиля гравийных покрытий без добавления  нового материала увеличено с 4140 м до 6800 м.  

Планировка проезжей части гравийных дорог автогрейдером увеличена  с 698650 м2 до 768510 м2.  

При этом планировка проезжей части гравийных дорог - бульдозером  существенно уменьшилась с 1223380 м2 до 720000 м.  

Работа по ликвидации пучнистых участков на дорогах с гравийным  покрытием по Ведомости № 1 составляла 20 м, по Ведомости - 2000 м2.  

Значительно увеличены работы по зимнему содержанию дорог. Так  очистка дороги от рыхлого снега автогрейдером толщиной до 500мм с  449000 м2до 1400000 м2.  

Очистка дороги от плотного снега автогрейдером толщиной до 300мм с  449000 м2до 1210000 м2.  

Уборка снежных валов автофейдером со 145 км вала до 242 км вала.  Россыпь песка вручную с 30100 м2 до 72100 м2.  

По разделу IV Защитные сооружения, замена стоек дорожных знаков  по Ведомости № 1 составила 5 шт., по Ведомости - 8 шт.  

Замена сигнальных столбиков планировалась в объеме 38 шт., по  Ведомости объем составил 60 шт.  

Работы по наклейке светоотражающих элементов на сигнальные  столбики в Ведомости по сравнению с Ведомостью № 1 увеличены с 66 шт.  до 120 шт.  

По разделу V Искусственные сооружения, в 24 раза увеличены работы  по скашиванию травы у оголовков труб с вывозкой на свалку с 500 м по  Ведомости № 1 до 120000 м2.  

Тогда как заделка трещин, раковин и сколов оголовков труб уменьшена  почти в 15 раз с 432 м2 до 29 м2.  

По подразделу Мосты увеличен объем работ по ремонту верхнего  дощатого настила с заменой нового материала с 481,1 м2 по Ведомости № 1  до 529,21 м2 по Ведомости, соответственно увеличен и расход материалов:  доски обрезные и гвозди.  

Работы по устранению просадок до 10см в зоне сопряжения моста с  насыпью увеличены с 370 м3 до 407,44 м.  

Очистка полос безопасности ездового полотна мостовых сооружений и  обочин подходов к ним: вакуумно-подметальной машиной по Ведомости № 1  запланирована в объеме 2507,76 км прохода, по Ведомости такие работы  отсутствуют.  

Очистка полос безопасности ездового полотна мостовых сооружений  вдоль колесоотбоя бруса вручную немного увеличены с 1,55 км прохода, до  19,6 км прохода.  

Работы по очистке от снега и льда тротуаров вручную уменьшена с  7720 м2 до 5000 м2.  

По подразделу Автозимник значительно увеличены работы по  планировке площадей бульдозерами мощностью 79 кВт с 226480 м2 по  Ведомости № 1 до 7200640 м2.  

Также в Ведомости № 1 по содержанию автомобильных дорог  регионального или межмуниципального значения Хабаровского края и  искусственных сооружений на них Амурского района по Разделу I Полоса  отвода была предусмотрена Расчистка полосы отвода в пределах 3м от  подошвы насыпи от сухого валежника, сучьев, дресвяных и других горючих  материалов в объеме 108,54 км прохода, по Ведомости указанные работы  увеличены до 171,4 км прохода.  

Вырубка кустарника и подлеска (среднего) вручную увеличена с 1,09  га, до 7,5 га.  

Дробление порубочных остатков в щепу Ведомостью № 1  предусматривалось в объеме 3,09 га, в Ведомости в объеме 1га.  

Обрубка крон деревьев по Ведомости № 1 запланирована в объеме  141,48 шт., по Ведомости такие работы исключены.  

Вырубка наклонных деревьев по Ведомости № 1 предполагалась в  количестве 44 шт, по Ведомости количество увеличилось до 132 шт.  

По разделу II Земляное полотно, восстановление профиля  водоотводных канав экскаватором по Ведомости № 1 планировалось в  объеме 13,5 км прохода, по Ведомости такие работы составили 41 км  прохода.  

Засыпка промоин и ям на откосах и бермах по Ведомости № 1  предполагалась в объеме 246,2 м3, по Ведомости - 320 м3.  

По разделу III Проезжая часть (дорожная одежда), разделительная  полоса, обочины. Заливка трещин на асфальтобетонном покрытии  механизированным способом в Ведомости № 1 планировалась в объеме 3184  м трещин, в Ведомости таких работ нет.  

Заливка трещин на асфальтобетонном покрытии ручным способом  соответственно увеличена с 633 м трещин до 7350 м трещин.  

Заливка трещин струйно-инъекционным способом по Ведомости № 1  запланирована в объеме 2548 м трещин, по Ведомости эти работы  исключены. Соответственно исключены работы по доставке материалов к  месту работы: установками для ремонта покрытий струйно-инъекционным  способом, запланированные в объеме 31 км доставки.  

Ремонт укрепления обочин щебеночных и гравийных, толщина слоя 10  см увеличен с 787 м2 до 865,7 м2.  

Исключены из Ведомости работы по защите асфальтобетонного  покрытия от поверхностных разрушений с устройством изолирующего слоя  (поверхностной обработки) на участках длиной до 100м, которые  планировались в объеме 22680 м2.  

На 50% увеличены работы по планировке покрытий авто грейдером по  Ведомости № 1 - 1696460 м2, по Ведомости - 3392920 м2.  

Ямочный ремонт гравийного покрытия сокращен с 2430 м до 2162,7 м. 

Включены работы по ямочному ремонту асфальтобетонных покрытий  укатываемой асфальтобетонной смесью с разломкой старого покрытия в  объеме 1500 м2.  

Ликвидация колей глубиной до 50мм фрезерованием с  заполнением асфальтобетоном и устройством защитного слоя сокращена с  13230 м до 8190 м , соответственно уменьшены работы по розливу вяжущих  материалов и доставке битума к месту работы.  

Увеличены в 11 раз работы по устройству покрытий толщиной 4 см. из  горячих асфальтобетонных смесей плотных мелкозернистых с 162 м2 до 1800  м2, соответственно в 11 раз увеличены работы по розливу вяжущих  материалов и доставке битума к месту работы.  

Значительно увеличены работы по зимнему содержанию дорог. Так  очистка дорог от снега плужным снегоочистителем на базе автомобиля  увеличена с 7798840 м2 до 23404780 м2.  

Очистка дороги от рыхлого снега автогрейдером толщиной до 500мм с  2599600 м2 до 7798800 м2.  

Очистка дороги от плотного снега авто грейдером толщиной до 300мм  с 2306600 м2 до 6919800 м2.  

Очистка обочин от снега плужным снегоочистителем на базе  автомобиля с 1842,8 км обочин до 2300 км обочин.  

Уборка снежных валов автогрейдером с 542,7 км вала до3436 км вала.  Уборка снежных валов шнекоротором уменьшена с 542,7 км вала до 276,4 км  вала.  

По разделу IV Защитные сооружения, работы по очистке ограждений  от пыли и грязи машиной КДМ в Ведомости не предусмотрены, в то время  как по Ведомости № 1 их объем составил 1954 м.  

Окраска тыльной стороны металлического барьерного ограждения  эмалью также исключена из Ведомости, несмотря на то, что по Ведомости №  1 объем этих работ составил 1198 м.  

Нанесение вертикальной разметки на барьерное ограждение сокращено  с 1954 м до 1500 м.  

Выправка отдельных секций металлического барьерного ограждения в  Ведомости по сравнению с Ведомостью № 1 увеличена с 19 м до 450 м.  

Замена отдельных секций металлического барьерного ограждения  увеличена с 58 м до 116 м.  

Замена светоотражающих элементов ограждения увеличена вдвое с 124  шт. до 248 шт.  

Уборка снега из под барьерного ограждения вручную уменьшено с  38990 м до 7800 м.  

По разделу V Элементы обустройства, работы по очистке и мойке  дорожных знаков уменьшены почти на 38% с 554 шт. по Ведомости № 1 до  210 шт. по Ведомости.  

Замена щитков дорожных знаков увеличена с 20 шт. до 130 шт. 

Очистка и мойка сигнальных столбиков по Ведомости не  предусмотрена, в то время как по Ведомости № 1 планировалось очистить  279 шт.  

Окраска стоек дорожных знаков уменьшена с 277 шт. до 139 шт. 

Окраска щитков дорожных знаков уменьшена с 277 шт. до 25 шт.  

Окраска сигнальных столбиков в Ведомости не предусмотрена, в  Ведомости № 1 планировалась в объеме 330,5 шт.  

Работы по очистке автобусных остановок от грязи, пыли и мусора  увеличены с 7710 м2 до 23184,8 м2.  

Окраска автопавильонов планировалось в объеме 112 м2, по Ведомости  указанные работы составили 336 м2.  

Разбрасывание снега в сторону до 3м возле стоек дорожных знаков,  сигнальных столбиков уменьшено с 3858 шт. до 3086,4 шт.  

Очистка автопавильонов и прилегающей территории от снега  увеличена с 7230 м2 до 27000 м2.  

Работы по очистке автобусных остановок от снега увеличены с 2920 м  до 15000 м2.  

Увеличены работы по подсыпке песком автобусных остановок  машиной КДМ с 46700 м2 до 150000 м2.  

По разделу VI Искусственные сооружения, уменьшены работы по  заделке трещин, раковин и сколов оголовков труб с 473,6 м2 до 45 м2 и по  заделке швов в железобетонных трубах с 432,3 м2 до 234 м2.  

По подразделу Мосты, увеличены работы по очистке полосы  безопасности вручную (вдоль тротуаров) с 2,4 км прохода до 34,101 км  прохода. Остальные работы по указанному подразделу запланированные в  Ведомости № 1 в Ведомости отсутствуют. Это такие работы как: очистка от  грязи и мусора тротуаров вручную, сухая очистка поверхности ограждений  щеткой, нанесение вертикальной разметки 2.5, 2.6 на барьерное ограждение,  очистка перильного ограждения от пыли и грязи, окраска перильного  ограждения эмалью.  

Очистка от снега и льда из под барьерного ограждения вручную  уменьшена с 65490 м до 37000 м, очистка от снега и льда тротуаров вручную  наоборот увеличена с 7142 м2 до 14935,1 м2.  

Аналогичные изменения объемов выполненных работ также выявлены  по Солнечному, Верхнебуреинскому, Охотскому, Ульчскому, Николаевскому  муниципальным районам и муниципальному району им. Полины Осипенко  Хабаровского края.  

По мнению административного органа изменение существенных  условий контракта по дополнительному соглашению № 2 от 18.04.2016 с  изменением объема выполненных работ противоречит нормам действующего  законодательства.  

Согласно части 1 статьи 432 ГК РФ, существенными являются условия  о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых  актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а  также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон  

должно быть достигнуто соглашение. Договор считается заключенным, если  между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто  соглашение по всем существенным условиям договора.  

В силу части 2 статьи 767 ГК РФ, изменения условий государственного  или муниципального контракта, в одностороннем порядке или по  соглашению сторон допускаются в случаях, предусмотренных законом.  

Так, согласно подпункту «б» пункта 1 части 1 статьи 95 Федерального  закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок  товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных  нужд» (далее - Закон о контрактной системе) изменение существенных  условий контракта при его исполнении допускается в случае, если по  предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом  количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять  процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество  поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги  не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон  допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства  Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному  количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из  установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не  более чем на десять процентов цены контракта.  

При уменьшении предусмотренных контрактом количества товара,  объема работы или услуги стороны контракта обязаны уменьшить цену  контракта исходя из цены единицы товара, работы или услуги. Цена единицы  дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при  уменьшении предусмотренного контрактом количества поставляемого товара  должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта  на предусмотренное в контракте количество такого товара.  

Учитывая изложенное, в случае необходимости увеличения или  уменьшения заказчиком предусмотренного контрактом объема работ (если  такая возможность была установлена документацией о закупке) при  исполнении контракта можно увеличить или уменьшить объем работ по  определенным позициям локального сметного расчета не более чем на десять  процентов исходя из установленной в контракте цены единицы объема  работы. При этом общая стоимость сметного расчета должна быть изменена  пропорционально дополнительному объему работы, но не более чем на  десять процентов.  

В случае возникновения необходимости в видах работ, не  предусмотренных контрактом, такую закупку следует осуществить  конкурентными способами определения поставщика (подрядчика,  исполнителя), установленными Законом о контрактной системе, или у  единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случаях,  определенных частью 1 статьи 93 Закона о контрактной системе.  

Изменение существенных условий государственного контракта по  дополнительному соглашению № 2 от 18.04.2016 с включением в контракт  дополнительных, не предусмотренных изначально контрактом, работ, а  также исключение работ, предусмотренных контрактом, противоречит  нормам действующего законодательства.  

В соответствии с частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ, изменение условий  контракта, в том числе увеличение цен товаров, работ, услуг, если  возможность изменения условий контракта не предусмотрена  законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере  закупок, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц  двести тысяч рублей.  

В соответствии с частью 1 статьи 1 Федерального Закона № 44-ФЗ,   данный федеральный закон регулирует отношения, направленные на  обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения  эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ,  услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок,  предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких  закупок, в части, касающейся: планирования закупок товаров, работ, услуг;  определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); заключения  гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка  товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение  недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской  Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального  образования, особенностей исполнения контрактов; контроля за  соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных  правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг  для обеспечения государственных и муниципальных нужд.  

В части 1 статьи 34 указанного закона предусмотрено, что контракт  заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении  закупки или приглашением принять участие в определении поставщика  (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой,  окончательным предложением участника закупки, с которым заключается  контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим  Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или  приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика,  исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение  не предусмотрены.  

Изменение существенных условий контракта при его исполнении не  допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон, в том  числе в случаях предусмотренных частью 1 статьи 95 Федерального Закона   № 44-ФЗ.  

То есть, изменение существенных условий контракта (состава и  видов работ, цены) по общему правило законом запрещено, за   исключением случаев им прямо предусмотренных.  

В силу статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации  существенными являются условия о предмете договора, условия, которые  названы в законе или иных правовых актах как существенные или  необходимые для договоров данного вида, а также все те условия,  относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть  достигнуто соглашение.  

В соответствии со статьями 702, 708 ГК РФ, частью 2 статьи 34  Федерального закона № 44-ФЗ, существенными условиями договора   подряда является его предмет, то есть виды и объемы поручаемых работ,  сроки выполнения, цена, которая предполагается твердой.  

Между сторонами фактически заключен договор подряда, поскольку  заключенный контракт четко регламентирует виды, объемы конкретных   работ, и определяет требования к их результату, по сути своей он   относится к категории подрядных.  

В соответствии со статьей 702 ГК РФ по договору подряда одна  сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны  (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик  обязуется принять результат работы и оплатить его.  

Осуществляя буквальное толкование условий контракта о его цене,   суд приходит к выводу о том, что его редакция не содержит положений  о возможности увеличения твердой цены контракта, а устанавливает  возможность исключительно снижения его цены, без изменения  предусмотренных контрактом объема работ, качества (пункты 2.5, 2.5.1,  2.5.2., 11.2).  

Таким образом, поскольку контрактом предусматривалось изменение  цены лишь при ее снижении без изменения объема работ, заключение  дополнительного соглашения об увеличении цены контракта прямо  противоречит требованиям части 2 статьи 34 и пункта 1 части 1 статьи 95  Федерального закона № 44-ФЗ.  

Изменение существенных условий государственного контракта по  дополнительному соглашению № 2 от 18.04.2016 с включением в контракт  дополнительных, не предусмотренных изначально контрактом, работ, а  также исключение работ, предусмотренных контрактом, противоречит  нормам действующего законодательства.  

В соответствии со статьей 24 Федерального закона № 44-ФЗ, заказчики  при осуществлении закупок должны использовать конкурентные способы  определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) или осуществлять  закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя).  

При этом, статьей 93 Федерального закона № 44-ФЗ предусмотрено   право заказчика осуществить закупку у единственного поставщика в том  числе в случае осуществления закупки товара, работы или услуги на сумму,  не превышающую ста тысяч рублей, закупки определенных товаров, работ,  услуг вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций поставщика  (подрядчика, исполнителя), требующих затрат времени, нецелесообразно  когда применение иных способов определения поставщика (подрядчика,  исполнителя), требующих затрат времени, нецелесообразно.  

То есть законом допускается возможность при необходимости, когда  использование иных способов определения подрядчика, требующих затрат  времени, нецелесообразно, либо когда стоимость работ не превышает   определенного лимита, заключить контракт у единственного поставщика,   что к данной спорной ситуации не относится.  

Соглашение к контракту не заключалось для ликвидации   последствий аварий, чрезвычайных ситуаций и иных обстоятельств  непреодолимой силы, предусматривает выполнение плановых, регламентных  работ, направленных на обеспечение безопасности дорожного движения.  

Таким образом, принимая во внимание совокупность имеющихся в  материалах дела доказательств, суд приходит к выводу о нарушении ОАО  «ПМК № 83» требований части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе,  выразившемся в изменении существенных условий государственного  контракта, при этом возможность изменения условий контракта в  рассматриваемом случае не предусмотрена законодательством Российской  Федерации о контрактной системе в сфере закупок, что образует событие  административного правонарушения, ответственность за которое  предусмотрена частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ.  

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо  признается виновным в совершении административного правонарушения,  если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения  правил и норм, за нарушение которых настоящим Кодексом или законами  субъекта Российской Федерации предусмотрена административная  ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него  меры по их соблюдению.  

Юридическое лицо, имея возможность для соблюдения правил и норм,  за нарушение которых настоящим Кодексом или законами субъекта  Российской Федерации предусмотрена административная ответственность,  не приняло все зависящие от него меры по их соблюдению.  

В деле не имеется доказательств, что Учреждение со своей стороны  предприняло все зависящие от него меры по надлежащему исполнению  требований действующего законодательства и недопущению совершения  административного правонарушения. Чрезвычайных и непредотвратимых  обстоятельств, исключающих возможность соблюдения действующих норм и  

правил, нарушение которых послужило основанием для привлечения к  административной ответственности, не установлено.  

Оценив представленные доказательства в порядке статьи 71 АПК РФ,  характер и степень общественной опасности деяния, посягающего на  государственный порядок правоотношений в сфере закупок для обеспечения  государственных и муниципальных нужд, учитывая конкретные  обстоятельства дела, суд приходит к выводу о невозможности освобождения  заявителя от административной ответственности в связи с  малозначительностью административного правонарушения на основании  статьи 2.9 КоАП РФ.  

Основанием для освобождения от ответственности могут служить  обстоятельства, вызванные объективно непреодолимыми либо  непредвиденными препятствиями, находящимися вне контроля  хозяйствующего субъекта, при соблюдении той степени добросовестности,  которая требовалась от него в целях выполнения законодательно  установленной обязанности. Заявитель не приводит достаточных и  надлежащих аргументов, указывающих на наличие таких обстоятельств.  

Также суд обращает внимание на то, что состав правонарушения,  ответственность за которое предусмотрена частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ,  является формальным, следовательно, существенная угроза охраняемым  общественным отношениям в данном случае выражается не в наступлении  каких-либо материальных последствий правонарушения, а в  пренебрежительном отношении субъекта к исполнению своих обязанностей,  к формальным требованиям публичного права в сфере закупок.  Ответственность за указанное деяние наступает независимо от доказанности  возникновения или невозникновения негативных последствий.  

Кроме того, порядок осуществления закупок создан в целях повышения  эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ и  услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок.  Нарушение данного порядка создает предпосылки для развития  коррупционных факторов, недобросовестной конкуренции, препятствует  обеспечению добросовестности и объективности в сфере закупок товаров,  работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд.  

По результатам рассмотрения материалов административного  производства судом не установлено нарушений порядка и срока привлечения  юридического лица к административной ответственности.  

Административное наказание назначено юридическому лицу с учетом  положений статьи 4.1 КоАП РФ, в виде административного штрафа в размере  200 000 рублей, предусмотренного санкцией части 4 статьи 7.32 КоАП РФ.  

Возможности применения положений части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ  судом не установлено.  

Аналогичные обстоятельства в рамках государственного контракта №  1010 от 29.12.2015, в отношение директора ОАО «ПМК № 83» рассмотрены  Центральным районным судом г. Хабаровска. Постановление УФАС № 137  от 31.10.2016 оставлено без изменения. Постановлением Хабаровского  краевого суда постановление УФАС № 137 от 31.10.2016, решение  Центрального районного суда г. Хабаровска от 14.05.2018 оставлены без  изменения.  

На основании изложенного у суда отсутствуют правовые основания  для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления.  

Руководствуясь статьями 167-170, 207-211 АПК РФ, статьей 30.7. КоАП РФ, арбитражный суд 

РЕШИЛ 

в удовлетворении требований ОАО «Передвижная механизированная  колонна № 83» о признании незаконным и отмене постановления  Управления Федеральной антимонопольной службы по Хабаровскому краю  от 31.10.2016г. № 138, отказать.  

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока  со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи  апелляционной жалобы решение, если оно не отменено или не изменено,  вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда  апелляционной инстанции.  

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой  арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия  решения.  

Апелляционная жалоба подается через арбитражный суд, принявший  решение - Арбитражный суд Хабаровского края.  

Судья А.Г. Калашников