ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-9218/2019

город Ростов-на-Дону

20 мая 2022 года

15АП-6351/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 19 мая 2022 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Мисника Н.Н., 

судей Илюшина Р.Р., Нарышкиной Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседанияФИО1,

при участии:

от истца: представитель не явился, извещен надлежащим образом,

от ответчика: представители ФИО2 по доверенности от 11.01.2021, ФИО3 по доверенности от 13.02.2020

от третьего лица: представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью  "Газпром межрегионгаз Краснодар"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.02.2022

по делу № А32-9218/2019 

по иску общества с ограниченной ответственностью "Гирей-Сахар"

(ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к обществу с ограниченной ответственностью  "Газпром межрегионгаз Краснодар"

(ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

при участии третьего лица: Федерального бюджетного учреждения "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Краснодарском крае" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

о взыскании денежных средств,

УСТАНОВИЛ:

ООО "Гирей-Сахар" (далее - общество) обратилось в арбитражный суд с иском к ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар" (далее - компания) о признании незаконными действий по начислению дополнительного объема потребления газа в период с ноября 2018 года по январь 2019 года; обязании компании произвести расчет объема поставленного за указанный период газа, руководствуясь показаниями узла учета газа (далее - УУГ) на базе счетчиков ВКГ-2 № 1887 и 3374; обязании произвести перерасчет стоимости поставленного газа с ноября 2018 года по январь 2019 года по договору поставки газа от 29.09.2017 № 25-4-04138/18 (дело № А32-9218/2019). 

Исковые требования мотивированы тем, что компания необоснованно рассчитала объем потребленного газа по проектной мощности газопотребляющего оборудования истца.

Компания обратилась в арбитражный суд с иском к обществу о взыскании9 768 479 рублей 88 копеек задолженности по названному договору за период с 01.11.2018 по 31.12.2018, 291 255 рублей 17 копеек пеней за период с 26.12.2018 по 21.02.2019 (уточненные требования) (дело № А32-9862/2019).

Исковые требования мотивированы тем, что узел учета газа ответчика не соответствует требованиям ГОСТ Р8.899-2015.

Определением от 26.03.2019 по делу № А32-9218/2019 в одно производство объединены дела № А32-9218/2019 и № А32-9862/2019, объединенному делу присвоен № А32-9218/2019.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено Федеральное бюджетное учреждение "Государственный региональный центр стандартизации, метрологии и испытаний в Краснодарском крае".

Решением от 11.11.2019, оставленным без изменения постановлением апелляционного суда от 05.02.2020, в исках обществу и компании отказано.

Судебные инстанции исходили из того, что замена вычислителя ВКГ-2№ 1887, на котором была установлена версия ПО, не соответствующаяГОСТ 30319.2-2015, на вычислитель ВКГ-2 № 3374 с установленной версией ПО, соответствующей ГОСТ 30319.2-2015, оказывает влияние на метрологические характеристики измерения расхода и количества среды. На этом основании суды указали, что данная замена является реконструкцией и поэтому требования компании о проведении аттестации методики измерений с 27.11.2018 даты правомерны. До указанной даты считать УУГ реконструируемым и требовать от общества документов об аттестации измерительного комплекса (далее – ИК) согласно требованиям ГОСТ Р 8.899-2015 у компании не имелось оснований ввиду отсутствия в указанный период случаев, установленных в пункте 5 ГОСТР 8.899-2015; необходимость проводить проверку состояния и применения СИ на соответствие методики выполнения измерений у сторон отсутствовала с учетом того, что с момента ввода УУГ в эксплуатацию (24.09.2008) и заключения спорного договора в течение всего срока его исполнения до 27.11.2018 спорный УУГ эксплуатировался без замечаний. Схема и состав УУГ с применением сужающего устройства была согласована сторонами 23.09.2008 и до 27.11.2018 оставалась в неизменном виде. Компания правомерно рассчитала объем потребленного газа по мощности ГПО с 27.11.2018 до 31.12.2018; но с 01.11.2018 до 27.11.2018 объем поставленного газа следует определять по показаниям УУГ. Поскольку общество оплатило потребленный газ в сумме, превышающей задолженность, в иске компании отказано. При этом суды сослались на недоказанность компанией проведения реконструкции УУГ в более ранний период.

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 18.06.2020 судебное решение и апелляционное постановление были отменены по жалобе компании в части отказа в удовлетворении ее иска, в отмененной части дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Краснодарского края.

Кассационный суд обратил внимание на то, что согласно справки общества от 20.06.2019 № 11/1204, имеющейся в материалах дела, в 2017 году дважды производилась замена вычислителей ВКГ-2. Суды сослались на то, что реконструкция имела место 27.11.2018, когда был заменен вычислитель ВКГ-2 на вычислитель ВКГ-2 № 3374 с установленной версией ПО, соответствующейГОСТ 30319.2-2015. При этом суды при наличии указанной справки общества, делая вывод об отсутствии более ранней реконструкции УУГ, не сослались на имеющиеся в деле доказательства, подтверждающие данное суждение и исключающие вывод о том, что замены ВКГ-2 в 2017 году не влекли изменение количественных и качественных характеристик измерительного комплекса.

Кроме того, суды не проверили довод компании о том, что замены сужающих устройств также приводят к изменению характеристик измерительного комплекса; не сослались на имеющуюся в деле техническую документацию или иные доказательства (техпаспорта, заключение специалиста и т.д.), которые подтверждают или опровергают данный довод.

Выяснение данных обстоятельств имеет существенное значение для определения периода, с которого у общества возникает обязанность провести аттестацию ИК, а у поставщика газа возникает право на определение его объема по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок.

При новом рассмотрении дела суду рекомендовано устранить отмеченные недостатки, запросить документы, характеризующие произведенные обществом в 2017 году замены, предложить сторонам представить доказательства влияния сужающих устройств на характеристику УУГ.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.02.2022 в удовлетворении исковых требований отказано.

Решение мотивировано тем, что согласно материалам дела, замены ВКГ-2, отраженные в справке ООО "Гирей-Сахар" от 20.06.2019 № 11/1204, не являются реконструкцией узла учета газа по причине неустановки на замененные вычислители новой версии программного обеспечения (ПО), соответствующей ГОСТ Р 8.899-2015. Установка ВКГ-2 с новым ПО на УУГ общества была произведена только 27.11.2018, в связи с чем именно с указанного момента была начата реконструкция узла учета газа (акт проверки от 27.11.2018 № 08/1446).

На основе материалов дела и судебной практики суд также пришел к выводу, что замена сужающих устройств осуществляется обществом в рамках согласованных сторонами паспорта узла учета, схемы учета газа, состава измерительного комплекса, утвержденных сторонами в 2008-2010 годах, не требует внесения изменений в перечисленные документы, в том числе в паспорт узла учета, в связи с чем не влечет реконструкции узла учета либо его ввода в эксплуатацию в смысле п. 5 ГОСТ Р 8.899-2015 и п. 4.5 договора.

При таких обстоятельствах суд пришел к выводу, что  объем поставленного в период с 1 по 27 ноября 2018 г. газа следует определять по показаниям узла учета газа.

В ходе судебного разбирательства общество выразило согласие с представленным компанией альтернативным расчетом как методологически (с 1 до 13 час. 00 мин. 27 ноября 2018 г. - по показаниям узла учета, с 13 час. 00 мин. 27 ноября 2018 г. по 31 декабря 2018 г. - по мощности газоиспользующего оборудования), так и арифметически (т. 2, л.д. 92-93).

Общая стоимость поставленного обществу в период с 01.11.2018 по 31.12.2018 газа составляет 6 272 217,29 руб. (5 543 269,80 руб. + 728 947,49 руб.).

Как следует из представленного компанией расчета, в счет оплаты спорного периода поставщиком газа отнесены платежи на общую сумму 6 647 119,69 руб., последний из которых произведен 26.11.2018, т.е. ранее установленного срока оплаты за газ (за ноябрь 2018 г. - до 25.12.2018, за декабрь 2018 г. - до 25.01.2019). Следовательно, за период с 01.11.2018 по 31.12.2018 оплата потребленного газа произведена обществом в полном объеме и в установленные сроки, задолженность у общества перед компанией по оплате газа отсутствует, а имеется переплата в размере 374 902,40 руб. Поскольку поставленный компанией в ноябре и декабре 2018 г. объем газа оплачен обществом в полном объеме и в установленный договором срок (до 25 числа месяца, следующего за расчетным), то суд не установил оснований для удовлетворения исковых требований компании, как в части взыскания основного долга, так и в части взыскания пени.

Компания обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение суда первой инстанции отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований компании, принять новый судебный акт, которым указанные требования удовлетворить.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что если установка ВКГ-2 серийный № 3374 с установленной версией ПО, соответствующейГОСТу 30319.2-2015, произведенная 27.11.2018 признана судом реконструкцией, то и установки ВКГ-2 серийный № 3374 с установленной версией ПО, соответствующей ГОСТу 30319.2-2015, произведенные 18.04.2016, 13.09.2017 также являются реконструкцией. Обе замены произведены после даты начала действия ГОСТ Р 8.899-2015, следовательно потребитель в соответствии с пунктом 5 ГОСТ Р 8.899-2015 обязан был провести аттестацию методики измерений!

Заявитель жалобы не согласен с оценкой суда актов ввода в эксплуатацию измерительного комплекса учета расхода газа от 03.08.2018 и от 09.11.2018, составленные ООО «Газпром межрегионгаз Краснодар» по факту замены сужающих устройств как документов не являющихся актами первичного ввода узла учета в эксплуатацию, который подразумевается в п. 5 ГОСТ Р 8.899-2015 и п. 4.5 договора.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просило оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. 

Истец и третье лицо, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку представителей в судебное заседание не обеспечили. Суд рассмотрел апелляционную жалобу в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителя истца, третьего лица.

В судебном заседании представители ответчика против доводов апелляционной жалобы возражали по основаниям отзыва, просили решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 29.09.2017 компания (поставщик) и общество (покупатель) заключили договор поставки газа № 25-4-04138/18, по которому поставщик обязался поставлять газ с 01.01.2018 по 31.12.2022, а покупатель - принимать и оплачивать принятый газ в соответствии с условиями договора.

В соответствии с пунктом 4.2 договора учет газа осуществляется по единому расчетному УУГ. УУГ - комплект средств измерений (далее - СИ), технических систем и устройств с измерительными функциями, обеспечивающий учет количества газа, а также контроль и регистрацию его параметров.

Согласно пункту 4.3 договора количество поставляемого газа (объем) определяется на УУГ поставщика, установленном на объектах сетей газораспределения и (или) газопотребления покупателя и (или) трансгаза. При неисправности или отсутствии УУГ поставщика объем газа определяется по УУГ покупателя. При неисправности или отсутствии УУГ покупателя количество поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированного газопотребляющего оборудования (далее - ГПО) за все время, в течение которого подавался газ. Под неисправностью УУГ стороны понимают такое состояние, при котором любое входящее в него средство измерения (СИ) не соответствует хотя бы одному из требований действующей нормативно-технической документации, включая требование о наличии действующего поверительного клейма. Кроме того, УУГ считается неисправным после истечения срока эксплуатации (службы) любого СИ, указанного в технической документации на данное СИ. Если иное не подтверждено, то период времени неисправности или отсутствия УУГ, в течение которого покупатель потреблял газ, определяется исходя из круглосуточного потребления, начиная с даты последней проверки УУГ поставщиком, а если таковая не проводилась, то с даты установки поставщиком пломбы на СИ УУГ до даты возобновления надлежащего учета

Представителями компании проведены проверки УУГ потребителя, в результате которых составлены акты проверки УУГ и газоиспользующего оборудования (ГИО) от 03.08.2018 № 08/1327 и от 19.09.2018 № 08/1366, согласно которым УУГ соответствует действующей научно-технической документации (НТД) и пригоден для взаиморасчетов за поставленный газ.

15.10.2018 общество получило письмо компании № 25-19.11-05/1273 с требованием в срок до 01.11.2018 предоставить поставщику газа данные об аттестации измерительного комплекса (УУГ) согласно требованиям ГОСТ Р 8.899-2015 "ГСИ. Измерение расхода и количества жидкостей и газов с помощью стандартных сужающих устройств. Аттестация методики измерения", а именно свидетельство об аттестации методики измерений и соблюдения требованийГОСТ 8.586.1 - ГОСТ 8.586.5, комплект технической документации по пункту 7 ГОСТ 8.899-2015, подписанные аккредитованной в установленном порядке организацией.

В ответ на указанное письмо общество в письме от 19.10.2018 № 11/1873 пояснило, что измерительный комплекс расхода газа покупателя имеет все необходимые документы, подтверждающие его соответствие требованиямГОСТ 8.586.1 - ГОСТ 8.586.5, а требования ГОСТ Р 8.899-2015 неприменимы к ИК общества, поскольку узел учета расхода природного газа потребителя введен в эксплуатацию до вступления его в действие, реконструкция УУГ после введения в действие ГОСТ Р 8.899-2015 не проводилась.

09.11.2018 общество произвело замену сужающего устройства (СУ) под контролем поставщика газа. В соответствии с актом № 08/1427, составленным представителями компании, потребителю указано на необходимость выполнить требование письма от 15.10.2018 № 25-19.11-05/1273.

27.11.2018 при проведении проверки УУГ и ГИО произведена замена вычислителя ВКГ-2 № 1887 (на котором была установлена версия ПО, не соответствующая ГОСТ 30319.2-2015) на вычислитель ВКГ-2 № 3374 (с установленной на нем версией ПО, соответствующей ГОСТ 30319.2-2015), что отражено в акте проверки от № 08/1446, которым потребителю также указано на необходимость выполнить требования письма от 15.10.2018 № 25-19.11-05/1273.

Ссылаясь на отсутствие у общества акта соответствия УУГ требованиям ГОСТ Р8.899-2015, компания рассчитала объем поставленного в ноябре - декабре 2018 года и январе 2019 года газа по проектной мощности газопотребляющего оборудования и выставила счета-фактуры от 30.11.2018 № 147023Г18 на сумму15 611 424 рубля 15 копеек и от 31.12.2018 № 167895Г18 на сумму 728 947 рублей 49 копеек.

Сведения об объемах потребленного ресурса за спорный период изложены в актах поданного-принятого газа, которые подписаны потребителем с разногласиями, о чем сделаны соответствующие отметки с особым мнением.

Неоплата обществом объема газа, определенного в ноябре и декабре 2018 года расчетным путем по проектной мощности ГПО, на сумму 9 768 479 рублей 88 копеек послужила основанием для обращения компании в арбитражный суд с иском.

Истец также начислил также неустойку в размере 291 255,17 руб. за период с 26.12.2018 по 21.02.2019.

Как следует из представленного компанией расчета, в ноябре 2018 г. обществу поставлено 1 883,321 тыс. куб. м газа на сумму 15 611 424,15 руб.; в декабре 2018 г. - 101,897 тыс. куб. м на сумму 728 947,49 руб., оплата произведена покупателем в общем размере 6 647 119,69 руб., в результате чего задолженность за ноябрь 2018 г. составляет 9 039 532,39 руб., за декабрь 2018 г. - 728 947,49 руб., а всего 9 768 479,88 руб.

К отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Пункт 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает, что по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. 

Согласно пункту 1 статьи 541 названного Кодекса количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении. 

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 Кодекса).

В соответствии со статьей 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов.

Отношения между поставщиками и покупателями газа регулируются Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 № 162 (далее – Правила поставки газа).

В пункте 21 Правил поставки газа установлено, что поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются.

В пунктах 22 Правил поставки газа определено, что учет объема газа осуществляется в порядке, утвержденном Министерством энергетики Российской Федерации.

Правила учета газа, утвержденными приказом Минэнерго России от 30.12.2013 № 961 (далее – Правила учета газа).

Согласно пункту 2.10 Правил учета газа при приеме-передаче газа его объем измеряется средствами измерений и (или) техническими системами и устройствами с измерительными функциями, определенными проектной документацией на объекты транспортировки, хранения и (или) потребления.

Пунктом 23 Правил поставки газа предусмотрено, что при неисправности или отсутствии средств измерений у передающей стороны объем переданного газа учитывается по средствам измерений принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности средств измерений, или иным методом, предусмотренным договором.

В силу пункта 3.9 Правил учета газа при отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.

В соответствии с пунктом 28 Правил поставки газа сторона, ведущая учет газа в соответствии с порядком, утвержденным Министерством энергетики Российской Федерации, ежемесячно, до пятого числа месяца, следующего за расчетным периодом, составляет акт об объеме переданного газа, в котором отражаются ежесуточные объемы приема-передачи газа.

При несогласии одной из сторон с определением объема переданного газа она подписывает акт, изложив особое мнение.

При наличии разногласий стороны вправе обратиться в суд.

До принятия решения судом объем переданного газа устанавливается в соответствии с показаниями средств измерений стороны, передающей газ.

В статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации закреплено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных указанным Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Как видно из материалов дела, основанием для определения объема отпущенного в спорном периоде газа по мощности газоиспользующего оборудования послужило отсутствие у общества документов об аттестации измерительного комплекса (узла учета газа) согласно требованиямГОСТ Р 8.899-2015.

ГОСТ Р 8.899-2015 утвержден и введен в действие с 01.10.2016 приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 16.11.2015 № 1813-ст для добровольного применения (пункт 1 приказа).

В силу пункта 5 ГОСТ Р 8.899-2015 аттестацию методики измерений проводят перед вводом измерительного комплекса (далее - ИК) в эксплуатацию и после его реконструкции. Аттестацию после проведения реконструкции проводят в части, затрагивающей изменяемые компоненты ИК.

Из вышеуказанного следует, что проверка реализации методик измерений осуществляется в следующих случаях:

1) перед пуском узла измерений в эксплуатацию (то есть до принятия в эксплуатацию УУГ);

2) в случае реконструкции узла измерений (то есть после изменения его параметров, совокупности измерительных, связующих, вычислительных компонентов, и вспомогательных устройств (компонентов измерительной системы), функционирующих как единое целое, которое повлекло за собой изменение его первоначально установленных метрологических характеристик).

Как следует из материалов дела, 27.11.2018 была произведена замена вычислителя ВКГ-2 № 1887, на котором была установлена версия ПО, не соответствующая ГОСТ 30319.2-2015, на вычислитель ВКГ-2 № 3374 с установленной на нем версией ПО, соответствующей ГОСТ 30319.2-2015, что отражено в акте проверки узла измерений (узла учета газа (УУГ) и газоиспользующего оборудования ГИО от 27.11.2018 № 08/1446.

Поскольку замена вычислителя ВКГ-2 № 1887, на котором была установлена версия ПО, не соответствующая ГОСТ 30319.2-2015, на вычислитель ВКГ-2№ 3374 с установленной версией ПО, соответствующей ГОСТ 30319.2-2015, оказывает влияние на метрологические характеристики измерения расхода и количества среды, измерительный комплекс общества с 27.11.2018 считается реконструируемым, а требования компании о проведении аттестации методики измерений с указанной даты - правомерными.

Указанное обстоятельство признано в ходе судебного разбирательства как компанией, так и обществом.

Таким образом, суд пришел к выводу о том, что узел учета газа общества считается реконструируемым с 27.11.2018.

Выполняя указания суда кассационной инстанции относительно оценки произведенных в 2017 году замен ВКГ-2 в 2017 на предмет изменения количественных и качественных характеристик измерительного комплекса, т.е. реконструкции УУГ, суд первой инстанции на основе анализа имеющихся в материалах дела доказательств установил следующее.

Из представленной в материалы дела справки общества от 20.06.2019№ 11/1204 действительно следует, что в 2016 и 2017 годах в УУГ общества производись замены используемых обществом вычислителей ВКГ-2 № 1887,№ 3374 и № 4938 в следующей последовательности: № 1887 - № 3374 - № 4938 - № 1887 - № 3374 - № 1887.

В судебном заседании представители компании и общества выразили единую правовую позицию о том, что замена вычислителя ВКГ-2 является реконструкцией только в случае установки вычислителя с версией программного обеспечения (ПО), соответствующей ГОСТ Р 8.899-2015.

ФБУ "Краснодарский ЦСМ" также поддержало указанную позицию.

Однако из материалов дела не следует и компания не доказала, что имевшие место в 2016 и 2017 годах замены вычислителя ВКГ-2 были связаны с установкой новой версии программного обеспечения (ПО), соответствующейГОСТ Р 8.899-2015.

Суд отметил, что сама по себе замена вычислителя ВКГ-2 на аналогичный не может рассматриваться в качестве реконструкции узла учета газа, поскольку такая замена может быть обусловлена неисправностью вычислителя, необходимостью его ремонта или прохождения очередной поверки.

Как указало общество и это не опровергнуто компанией, в период с 24.09.2008 (момента утверждения сторонами паспорта измерительного комплекса расхода газа) и до 27.11.2018 (начало реконструкции УУГ) замена программного обеспечения ни на одном из указанных выше ВКГ-2, не производилась.

При этом в соответствии с письмом завода-изготовителя ООО "ИВТрейд"№ 61/20 от 18.09.2020 ВКГ-2 с программным обеспечением 5.Х, отвечающим требованиям ГОСТ 30319.1-3-2015, выпускаются только с сентября 2018 г., что также подтверждается свидетельством об утверждении типа средств измерений RU.C.29.001.А № 70356 (т. 3, л.д. 7).

Кроме того, в соответствии с письмом завода-изготовителя ООО "ИВТрейд" № 89/20 от 27.11.2020 программное обеспечение (прошивка) 5.Х для обновления версии вычислителей ВКГ-2 стало выпускаться предприятием с сентября - октября 2018 г.; до указанного периода прошивка ПО не могла быть передана официальным сервис-центрам компании Теплоком и ЦСМ (т. 3, л.д. 29).

Таким образом, за период с 24.09.2008 (момента утверждения сторонами паспорта измерительного комплекса) и до и до 27.11.2018 (начало реконструкции УУГ) замена программного обеспечения ни на одном из указанных в паспорте УУГ ВКГ-2 (№ 1887, № 3374, № 4938) на новое как заводом изготовителем, так и поверителем не производилась.

Следовательно, программное обеспечение, соответствующееГОСТ 30319.2-2015, не могло быть фактически установлено обществом на ВКГ-2 в 2016 и 2017 годах.

В связи с началом проведения обществом работ по аттестации УУГ в соответствии с требованиями ГОСТ 30319.2-2015, 25.10.2018 представителем завода-изготовителя на ВКГ-2 с заводским № 3374 было установлено новое ПО версии 05.01, соответствующее ГОСТ 30319.2-2015, что подтверждается выдачей нового паспорта на указанный ВКГ-2 (п. 1 "Основные сведения об изделии", п. 7. "Свидетельство о приемке") (т. 2, л.д. 14-15).

Установка же самого ВКГ-2 с новым ПО на УУГ общества была произведена только 27.11.2018, в связи с чем именно с указанного момента была начата реконструкция узла учета газа (акт проверки от 27.11.2018 № 08/1446).

Таким образом, ввиду отсутствия в период с 01.11.2018 по (10:00) 27.11.2018 случаев, установленных пунктом 5 ГОСТ Р 8.899-2015 (ввод измерительного комплекса в эксплуатацию либо его конструкция), общество не должно было проводить аттестацию методики измерений.

ФБУ "Краснодарский ЦСМ" в письменной правовой позиции по делу, подготовленной ведущим инженером по метрологии ФИО4, дополнительно подтвердило, что замены ВКГ-2, отраженные в справке ООО "Гирей-Сахар" от 20.06.2019 № 11/1204, не являются реконструкцией узла учета газа.

Указанные обстоятельства опровергают довод заявителя жалобы об обратном и не позволяют считать замены УУГ в 2016 и 2017 годах их реконструкцией.

Выполняя указания суда кассационной инстанции относительно необходимости проверки на основе имеющейся в деле технической документации или иных доказательств (техпаспортов, заключения специалиста и т.д.) довода компании о том, что замены сужающих устройств также приводят к изменению характеристик измерительного комплекса, суд первой инстанции, проанализировав содержание пунктов 3.3., 3.4, 5 ГОСТ Р 8.899-2015, дал оценку содержанию пункта 4.5 договора поставки газа № 25-4-04138/18 от 29.09.2017; паспорту узла учета газа, который утвержден сторонами 24.09.2008; составу измерительного комплекса общества с применением сужающих устройств, утвержденному сторонами 10.12.2010 (16.12.2010); акту проверки узла учета газа № 08/1327 от 03.08.2018, составленному перед началом переработки сахарной свеклы, и акту проверки узла учета газа № 08/1427 от 09.11.2018, составленному после завершения свекловичного сезона и замены сужающего устройства; актам ввода в эксплуатацию измерительного комплекса учета расхода газа от 03.08.2018 и от 09.11.2018, составленным компанией по факту замены сужающих устройств; пояснениям сторон и третьего лица ФБУ "Краснодарский ЦСМ", и руководствуясь сложившейся судебной практикой, отраженной в постановлениях арбитражного суда округа, пришел к выводу о том, что замены сужающих устройств носит ежесезонный характер, осуществляются обществом в рамках согласованных сторонами паспорта узла учета газа, схемы учета газа, состава измерительного комплекса, утвержденных сторонами в 2009-2010 годах, не требуют внесения изменений в перечисленные документы, в том числе в паспорт узла учета, в связи с чем не влекут ввода узла учета в эксплуатацию в смысле п. 5 ГОСТ Р 8.899-2015 и п. 4.5 договора.

При этом, судом дана следующая оценка актам ввода в эксплуатацию измерительного комплекса учета расхода газа от 03.08.2018 и от 09.11.2018, составленным компанией по факту замены сужающих устройств.

В соответствии с п. 4.5 договора учет газа по вновь вводимым, реконструируемым узлам учета ведется с даты подписания сторонами паспорта УУГ.

Пункт 5 ГОСТ Р 8.899-2015 применяется только к вновь вводимым узлам учета газа, т.е. тем узлам учета, которые вводятся в эксплуатацию впервые.

При этом, п. 4.5 договора позволяет считать вновь вводимыми узлами учета только такие узлы, ввод в эксплуатацию которых требует подписания сторонами паспорта УУГ.

В материалах дела имеются акты ввода в эксплуатацию измерительного комплекса учета расхода газа от 03.08.2018 и от 09.11.2018, составленные компанией по факту замены сужающих устройств.

Проанализировав содержание актов ввода в эксплуатацию измерительного комплекса учета расхода газа от 03.08.2018 и от 09.11.2018, составленных компанией по факту замены сужающих устройств, суд пришел к выводу о том, что они не могут рассматриваться в качестве актов первичного ввода узла учета в эксплуатацию, который подразумевается в п. 5 ГОСТ Р 8.899-2015 и п. 4.5 договора.

Акты ввода в эксплуатацию измерительного комплекса учета расхода газа от 03.08.2018 и от 09.11.2018 фиксируют лишь факт замены сужающих устройств в соответствии с вариантами, которые согласованы сторонами договора.

Тот факт, что акты от 03.08.2018 и от 09.11.2018, составленные лишь по факту замены сужающих устройств в рамках заранее согласованных сторонами в паспорте узла учета газа вариантов, поименованы поставщиком газа как "акты ввода в эксплуатацию измерительного комплекса учета расхода газа", не свидетельствует о том, что в указанные даты поставщиком газа осуществлялся первичный ввод узла в эксплуатацию, поскольку буквальное содержание актов об этом (первичном вводе в эксплуатацию) не свидетельствует, новый паспорт узла учета газа 03.08.2018 и 09.11.2018 сторонами не подписывался.

В соответствии с п. 3.3 ГОСТ Р 8.899-2015 "Государственная система обеспечения единства измерений. Измерение расхода и количества жидкостей и газов с помощью -стандартных сужающих устройств. Аттестация методики измерений" условно-постоянная величина - это параметр состояния среды или характеристика определенной части измерительного комплекса, значение которого (которой) при расчетах расхода и количества принимают в качестве постоянной величины на определенный интервал времени (например, час, сутки, месяц, год и т.п.). Примечание - В качестве условно-постоянной величины обычно принимается плотность природного газа при стандартных условиях, компонентный состав газовых смесей, диаметр отверстия диафрагмы, внутренний диаметр ИТ, шероховатость внутренней поверхности ИТ и т.п.

Согласно п. 3.4 ГОСТ Р 8.899-2015 под реконструкцией ИК понимается изменение количественных и/или качественных параметров ИК, оказывающих влияние на результаты и/или метрологические характеристики измерения расхода и количества среды. Примечание - Изменение значений условно-постоянных величин в установленных при аттестации пределах не является реконструкцией.

Акты ввода в эксплуатацию УУГ от 03.08.2018 и от 09.11.2018 в настоящем случае подтверждают начало работы действующего узла учета в ином составе после установки сужающих устройств в соответствии с вариантами, которые согласованы сторонами в паспорте УУГ от 10.12.2010.

Указанную оценку спорных актов, свидетельствующую об отсутствии реконструкции УУГ при смене сужающих устройств, апелляционный суд считает верной, в связи с чем отклоняет соответствующий довод апелляционной жалобы.

Иных доводов, направленных на оспаривание выводов суда первой инстанции, в апелляционной жалобе не содержится.

Доводы заявителя сводятся к переоценке выводов суда первой инстанции о фактических обстоятельствах, имеющих значение для правильного рассмотрения спора. Однако, выводы суда соответствуют указанным обстоятельствам. Оснований для переоценки этих выводов и доказательств, которые при рассмотрении дела были исследованы и оценены судом первой инстанции с соблюдением требований статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не имеется.

Таким образом, суд первой инстанции принял верное решение по делу. Доводы апелляционной жалобы основаны на неверном понимании норм материального права заявителем. Апелляционный суд не усматривает оснований к отмене либо изменению решения суда первой инстанции. Суд правильно определил спорные правоотношения сторон и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела. Выводы суда основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте и которым дана оценка в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд правильно применил нормы материального и процессуального права. Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.02.2022 по делу№ А32-9218/2019 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью  "Газпром межрегионгаз Краснодар" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в доход федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий Н.Н. Мисник

СудьиР.Р. Илюшин

Н.В. Нарышкина