АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул, д.  8,  Кемерово, 650000

www.kemerovo.arbitr.ru,E-mail: info @ kemerovo.arbitr.ru

тел  (384-2) 45-10-82

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-9087/2022

город Кемерово

30  сентября   2022 года

Резолютивная часть решения оглашена 26 сентября 2022 года.

Полный текст решения изготовлен 30 сентября 2022 года.

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Переваловой О.И., при ведении протокола  и  аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в  открытом   судебном  заседании    в режиме онлайн  заседания дело по иску общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом завода "Красный Октябрь", г. Кемерово, ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, 

к ликвидатору общества с ограниченной ответственностью "ТАНГО", г. Новокузнецк ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***> - ФИО2  (ИНН 

<

***>)

о признании незаконным бездействия ликвидатора, об обязании совершить действия  (с учетом  принятого судом ходатайства в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации)

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью "ТАНГО", г. Новокузнецк ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***> 

участник общества с ограниченной ответственностью "ТАНГО", г. Новокузнецк ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***> - ФИО2 

 при участии: от  истца – ФИО3, представитель, доверенность от 12.01.22 (оригинал в дело), паспорт, диплом; от ответчика и третьих лиц – не явились.           

у с т а н о в и л:

ООО "Торговый Дом завода "Красный Октябрь" обратилось в  Арбитражный суд Кемеровской области с иском к ликвидатору общества с ограниченной ответственностью "ТАНГО", г. Новокузнецк ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***> - ФИО2 о признании незаконными бездействие  ликвидатора ФИО2, выразившееся в уклонении  от рассмотрения требования общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом завода "Красный Октябрь" о не включении  в промежуточный ликвидационный баланс общества с ограниченной ответственностью "ТАНГО" требования в размере 166315 руб.,  в неисполнении обязанности по обращению в суд с заявлением   о признании  общества с ограниченной ответственностью "ТАНГО" несостоятельным (банкротом). Обязании ликвидатора общества с ограниченной ответственностью "ТАНГО" ФИО2 включить требование общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом завода "Красный Октябрь" в размере 166315 руб. в промежуточный ликвидационный баланс, обеспечив  предоставление соответствующих сведений в уполномоченный налоговый орган  для внесения сведений   в Единый государственной реестр юридических лиц и  обратиться в арбитражный суд в установленном законом порядке с заявлением  о признании общества с ограниченной ответственностью "ТАНГО" несостоятельным (банкротом) (с учетом принятого судом уточнения в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований на предмет спора, привлечены: общество с ограниченной ответственностью "ТАНГО", г. Новокузнецк ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>, участник общества с ограниченной ответственностью "ТАНГО", г. Новокузнецк ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***> - ФИО2.

Истец в судебном заседании настаивал на удовлетворении заявленных требований по основаниям, изложенным в исковом заявлении, письменных пояснениях по делу; полагает неправомерными бездействия ликвидатора, выраженные в не включении присуждённой ко взысканию суммы в промежуточный ликвидационный баланс; считает, что размер кредиторской задолженности  в силу положений Закона о несостоятельности (банкротстве) не   позволяет истцу как кредитору реализовать права на ликвидацию  должника в судебном порядке.

Надлежаще извещенные в порядке статьей 121-122 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) ответчик, третьи лица в судебное заседание не явились,  отзыв по существу иска не представили, возражений против рассмотрения дела в их отсутствии не заявили.

Как следует из материалов дела, в журнале «Вестник государственной регистрации» ч. 1 № 37 от 16.09.2020, размещено  объявлении о ликвидации  ООО «ТАНГО», согласно которому  единственным участником ФИО2, принято решение о ликвидации Общества №2 от 24.08.2020, указан срок предъявления требований кредиторов в течение двух месяцев с момента опубликования настоящего сообщения. Запись о начале процедуры ликвидации внесена ЕГРЮЛ 31.08.2020.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 04.09.2020 по делу А27-14122/200, вступившим в законную силу 13.11.2020, взыскано с общества с ограниченной ответственностью "ТАНГО" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом завода "Красный Октябрь" 160500руб. неосновательного обогащения, 5815 руб. расходов от уплаты  государственной пошлины по иску, всего 166315 руб.

По вышеуказанному делу был выдан исполнительный лист, предъявленный в службу судебных приставов, исполнительное производство №496906/20/42-037-ИП от 07.12.2022 прекращено на основании ч. 6 статьи 47 ФЗ «Об исполнительном производстве».

ООО "Торговый Дом завода "Красный Октябрь" 17.02.2021 и 04.05.2021  на адрес электронной почты, указанной в сообщении, а также по адресу государственной регистрации, указанному в ЕГРЮЛ   направил  ликвидатору  ФИО2  требование о включении взысканной суммы задолженности в реестр требований кредиторов и в промежуточный ликвидационный баланс. 

 Сообщения считаются полученными по правилам статьи 165.1 Гражданского кодекса Российской Федерации. Однако, ответы на указанные требования не получены.

В силу пункта 1 статьи 57 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.02.1998 "Об обществах с ограниченной ответственностью" общество может быть ликвидировано добровольно в порядке, установленном Гражданским кодексом Российской Федерации, с учетом требований настоящего Федерального закона и устава общества. Общество может быть ликвидировано также по решению суда по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации.

Порядок ликвидации общества определяется Гражданским кодексом Российской Федерации и другими федеральными законами (п. 5 ст. 57 Закона "Об обществах с ограниченной ответственностью").

В соответствии с пунктом 1 статьи 61 Гражданского кодекса Российской Федерации ликвидация юридического лица влечет его прекращение без перехода в порядке универсального правопреемства его прав и обязанностей к другим лицам.

С момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок исполнения его обязательств перед кредиторами считается наступившим (п. 4 ст. 61 ГК РФ).

Согласно статье 63 Гражданского кодекса Российской Федерации ликвидационная комиссия опубликовывает в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридического лица, сообщение о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации юридического лица.

Выплата денежных сумм кредиторам ликвидируемого юридического лица производится ликвидационной комиссией в порядке очередности, установленной статьей 64 настоящего Кодекса, в соответствии с промежуточным ликвидационным балансом со дня его утверждения (п. 5 ст. 63 ГК РФ).

В соответствии с абзацем первым пункта 2 статьи 63 Гражданского кодекса Российской Федерации после окончания срока предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне требований, предъявленных кредиторами, результатах их рассмотрения, а также о перечне требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией.

Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица. В случаях, установленных законом, промежуточный ликвидационный баланс утверждается по согласованию с уполномоченным государственным органом (абз. 2 п. 2 ст. 63 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 64.1 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае отказа ликвидационной комиссии удовлетворить требование кредитора или уклонения от его рассмотрения кредитор до утверждения ликвидационного баланса юридического лица вправе обратиться в суд с иском об удовлетворении его требования к ликвидируемому юридическому лицу. В случае удовлетворения судом иска кредитора выплата присужденной ему денежной суммы производится в порядке очередности, установленной статьей 64 настоящего Кодекса.

Как указывалось выше, решением  Арбитражного суда Кемеровской области от 04.09.2020 по делу А27-14122/2020, вступившим в законную силу 13.11.2020, с общества с ограниченной ответственностью "ТАНГО" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом завода "Красный Октябрь" было взыскано в общей сумме  166315 руб.

 Доводы истца о том, что указанные требования не включены в промежуточный ликвидационный баланс, подтверждены стороной документально и ликвидатором не опровергнуты в порядке статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 Так,  в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражным судом истребованы документы, представленные ФИО2 с  заявлением о принятии решения о ликвидации, в число которых входит  промежуточный ликвидационный баланс, не содержащий сведений о наличии какой- либо кредиторской задолженности должника.

 Кроме того, промежуточный ликвидационный баланс представлен в регистрирующий орган  до истечения срока предъявления требований кредиторов.

Материалы дела не содержат доказательств соблюдения ликвидатором  требований о письменном уведомлении настоящего кредитора о  ликвидации должника, равно как не содержит  сведений о том, что  требование настоящего кредитора учтены в  промежуточном ликвидационном балансе по завершению срока предоставления  требований,  либо удовлетворены.

Так, в соответствии со статьей 63 Гражданского кодекса РФ ликвидационная комиссия публикует в средствах массовой информации, в которых опубликовываются данные о государственной регистрации юридического лица, сообщение о его ликвидации и о порядке и сроке заявления требований его кредиторами. Этот срок не может быть менее двух месяцев с момента опубликования сообщения о ликвидации. Ликвидационная комиссия принимает меры по выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также уведомляет в письменной форме кредиторов о ликвидации юридического лица. После окончания срока предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне требований, предъявленных кредиторами, результатах их рассмотрения, а также о перечне требований, удовлетворенных вступившим в законную силу решением суда, независимо от того, были ли такие требования приняты ликвидационной комиссией. Промежуточный ликвидационный баланс утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшими решение о ликвидации юридического лица (пункт 2 статьи 63 Гражданского кодекса РФ) и руководитель ликвидационной комиссии  уведомляет регистрирующий орган о его составлении (пункт 3 статьи 20 Федерального закона 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).

 Положения статей 64, 64.1 Гражданского кодекса Российской Федерации  не исключают право кредитора, требование которого не было рассмотрено ликвидатором  подать иск о включении его требований в промежуточный ликвидационный баланс ликвидируемого должника. 

 Учитывая изложенные положения закона и фактически установленные по делу обстоятельства, арбитражный суд приходит к выводу о незаконности бездействий ликвидатора ФИО2, выразившихся в не включении спорного требования в промежуточный ликвидационный баланс и  обязании ликвидатора включить требование общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом завода "Красный Октябрь" в размере 166315 руб. в промежуточный ликвидационный баланс, обеспечив  предоставление соответствующих сведений в уполномоченный налоговый орган  для внесения сведений   в Единый государственной реестр юридических лиц.

 Кроме того,  истец просит признать незаконным  бездействие  ликвидатора, выразившееся в не обращении в суд с требованием  о признании должника несостоятельным (банкротом).

Порядок ликвидации юридических лиц регламентирован положениями статей 61 -64 Гражданского кодекса РФ.

Согласно пунктам 6 - 7 статьи 57  ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее Закон об обществах с ограниченной ответственностью), срок ликвидации общества, установленный его участниками или органом, принявшим решение о ликвидации общества, не может превышать один год, а в случае, если ликвидация общества не может быть завершена в указанный срок, этот срок может быть продлен в судебном порядке, но не более чем на шесть месяцев (п. 6 введен Федеральным законом от 28 декабря 2016 года N 488-ФЗ).

Вместе с тем, по истечении одного года ликвидация ООО «ТАНГО» не завершена, при этом,  судом не установлено обстоятельств по принятию ликвидатором мер к продлению срока ликвидации, либо ее завершению в порядке,  предусмотренном законом, включая обращение в суд с заявлением  о признании должника несостоятельным (банкротом) при недостаточности средств для удовлетворения требований кредитором.

 Признавая бездействие ликвидатора ФИО2 незаконным, арбитражный суд исходит из того, что  из  положений пункта 2 статьи 33 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) следует, что  заявление о признании должника банкротом принимается судом, если требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее чем триста тысяч рублей.

Производство по делу о банкротстве может быть возбуждено судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее трехсот тысяч рублей, а также имеются иные признаки банкротства, установленные статьей 3 данного Закона (пункт 2 статьи 6 Закона о банкротстве).

 Применительно к спорному правоотношению,  требования настоящего кредитора не отвечают пороговому критерию обращения в суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом), при этом бездействие ликвидатора в спорном правоотношении лишают кредитора   механизма иного воздействия завершения процедуры ликвидации, при неудовлетворении требований кредитора и  права  ожидания исполнения судебного акта в разумные сроки.

Вместе с тем, с момента принятия решения о ликвидации, к ликвидационной  комиссии (ликвидатору) делегируются публично-правовые функции по исполнению судебного акта, в связи с чем ее обязанность действовать добросовестно и разумно в интересах ликвидируемого юридического лица и его кредиторов (пункт 4 статьи 62 Гражданского кодекса Российской Федерации) предполагает также необходимость осуществлять возложенные на нее полномочия с учетом требований независимости и равного подхода ко всем заинтересованным в итогах процедуры ликвидации лицам.

В то же время законодательная модель добровольной ликвидации юридического лица устроена таким образом, что полномочиями по назначению ликвидатора или лиц, входящих в ликвидационную комиссию, обладают по общему правилу учредители (участники) юридического лица (пункт 3 статьи 62 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Наделение ликвидационной комиссии (ликвидатора), с одной стороны, публичными функциями, а с другой, назначение ее членов участниками должника при определенных обстоятельствах может давать весомые основания сомневаться в добросовестности, независимости и беспристрастности членов ликвидационной комиссии (ликвидатора) при осуществлении названных функций.

Для кредитора, размер денежного требования которого не позволяет самостоятельно обратиться в суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом)  означает, что судьба его требования и исполнение судебного акта находятся в руках лиц, подконтрольных участникам должника, то есть по существу в воле самого должника, что не исключает со стороны последнего возможности немотивированно и произвольно бездействовать в течение длительного времени, не предпринимая мер по  обеспечению исполнения  обязательств подлежащих включению в ликвидационный баланс. При этом, у кредитора отсутствуют какие-либо предусмотренные законом способы защиты от такого недобросовестного поведения должника (его ликвидационной комиссии).

Такое положение вещей недопустимо с точки зрения принципов равенства, автономии воли и неприкосновенности собственности (пункт 1 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации). Отсутствие в законе конкретных механизмов защиты нарушенных прав не должно вести к снижению уровня правовой защищенности участников оборота.

В рассматриваемом случае ООО "Торговый Дом завода "Красный Октябрь" в качестве способа защиты его права избрано оспаривание действий (бездействия) ликвидатора с требованием обязать его обратиться с заявлением о признании  ООО «ТАНГО» банкротом.

 Изложенный подход соответствует подходу отражённому в определении Верховного суда от 16.03.2022 №306-ЭС21-24577 по делу А55-18980/20, в котором дана оценка отношениям, в рамках которых  залоговый кредитор, не имеет возможности обращения в суд с самостоятельным заявлением о признании должника банкротом.

 Согласно  абзацу 6 пункта 1 статьи 9,  пункту 2 статьи 224 Закона о банкротстве ликвидатор должника, как его руководитель, обязан обратиться с заявлением должника о собственном банкротстве, если должник отвечает признакам неплатежеспособности и  (или) признакам недостаточности имущества.

 Соответствующая обязанность ликвидатором ФИО2 не исполнена.

Учитывая характер потенциального нарушения прав, а также отсутствие у ООО "Торговый Дом завода "Красный Октябрь" иной возможности понудить ликвидатора к проведению расчетов, суд приходит к выводу, что названный способ защиты является эффективным и может быть применен.

 В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации понесенные истцом расходы от уплаты государственной пошлины за рассмотрение иска возлагаются на ответчика в полном объеме.

            Руководствуясь статьями 110, 167-171, 180-181 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

                                                   решил:                                                  

            Иск удовлетворить.

             Признать незаконными бездействие  ликвидатора ФИО2 (ИНН 

<

***>), выразившееся в уклонении  от рассмотрения требования общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом завода "Красный Октябрь" (ИНН: 

<

***>) о не включении  в промежуточный ликвидационный баланс общества с ограниченной ответственностью "ТАНГО" (ИНН: 

<

***>)  требования в размере 166315 руб.,  в неисполнении обязанности по обращению в суд с заявлением   о признании  общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом завода "Красный Октябрь" (ИНН: 

<

***>) несостоятельным (банкротом).

            Ликвидатору общества с ограниченной ответственностью "ТАНГО" (ИНН: 

<

***>) ФИО2 (ИНН 

<

***>) включить требование общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом завода "Красный Октябрь" в размере 166315 руб. в промежуточный ликвидационный баланс, обеспечив  предоставление соответствующих сведений в уполномоченный налоговый орган  для внесения сведений   в Единый государственной реестр юридических лиц.

            Ликвидатору общества с ограниченной ответственностью "ТАНГО" (ИНН: 

<

***>) ФИО2 (ИНН 

<

***>) обратиться в арбитражный суд в установленном законом порядке с заявлением  о признании общества с ограниченной ответственностью "ТАНГО" (ИНН: 

<

***>) несостоятельным (банкротом).

            Расходы от уплаты государственной пошлины за рассмотрение иска отнести на ответчика.

            Взыскать с ФИО2 (ИНН 

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Торговый Дом завода "Красный Октябрь" (ИНН: 

<

***>) 6000руб. расходов от уплаты государственной пошлины по иску.

            Решение может быть обжаловано в арбитражный  суд апелляционной инстанции в течение одного месяца с момента его принятия.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба в Седьмой арбитражный апелляционный суд.

Решение может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кемеровской области.

Судья                                                                                                   О.И. Перевалова