ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А40-118116/20

город Москва

15 марта 2021 года

Резолютивная часть постановления объявлена    10.05.2021

Постановление изготовлено в полном объеме     15.03.2021

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Левиной Т.Ю.,

судей Гармаева Б.П., Гончарова В.Я.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

Общества с ограниченной ответственностью "АПС-Мастер"

на решение Арбитражного суда города Москвы

от 11 ноября 2020 года по делу № А40-118116/20

по иску Общества с ограниченной ответственностью "АПС-Мастер"

(ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Открытому акционерному обществу "Российские железные дороги"

(ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

о взыскании,

при участии в судебном заседании:

от истца          ФИО2 по доверенности от 03.06.2020 б/н,

от ответчика         ФИО3 по доверенности от 04.07.2019 №258-ДЮ,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "АПС-Мастер" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Открытому акционерному обществу "Российские железные дороги" о/об:

-- обязании ОАО «РЖД» заключить Дополнительные соглашения об изменении условий следующих договоров:

- Агентского договора No 2495739 от 23.08.2017, заключенного между ООО «АПС-Мастер» и ОАО «РЖД», в лице Московской региональной дирекции железнодорожных вокзалов, структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов -филиала ОАО «РЖД»;

- Агентского договора No 2496705 от 28.07.2017г., заключенного между ООО «АПС-Мастер» и ОАО «РЖД», в лице Северо-Кавказкой региональной дирекции железнодорожных вокзалов - структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов -филиала ОАО «РЖД»;

- Агентского договора No 2468966 от 23.08.2017г., заключенного между ООО «АПС-Мастер» и ОАО «РЖД», в лице Северо-Западной дирекции железнодорожных вокзалов -структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов -филиала ОАО «РЖД».

посредством подписания Дополнительного соглашения к каждому Агентскому договору в следующей редакции: 

- в период с 28.03.2020г. по окончании действия договора (29.07.2020/30.07.2020) Агент освобождается от оплаты плановой гарантированной выручки в размере, указанном в Приложении No3 (финансовая модель на оказание услуг по эксплуатации парковок на привокзальной площади);

- внести изменения в пункт 3.3. и изложить его в следующей редакции: «В периодс13.2020г. но окончании действия договора (29.07.2020/30.07.2020). Фактическая выручка перечисляется Принципалу в срок, указанный в пункте 3.2. Договора»;

- внести изменения в абзац второй пункта 3.1. и изложить его в следующей редакции: «Фиксированная часть вознаграждения Агента составляет 9% от размера перечисленной фактической выручки за отчетный период»;

- внести изменения в пункт 3.3. и изложить его в следующей редакции: «В соответствии с отчетом агента суммы экономически обоснованных и документально подтверждённых затрат (расходов) и вознаграждение Агента оплачиваются в течение 30 календарных дней с даты подписания Отчета Агента».

-- взыскании основного долга в размере 24 386 004 руб. 44 коп.

Решением суда от 11.11.2020 в удовлетворении исковых требований отказано.

         На указанное решение Истцом подана апелляционная жалоба, в которой заявитель просит решение суда отменить, принять новый судебный акт. 

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на неполное выяснение обстоятельств, имеющих значение для дела.

В судебном заседании апелляционного суда представитель Истца поддержал требования и доводы жалобы; представитель ответчика поддержал требования и доводы жалобы.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело в порядке ст.ст.268, 269 АПК РФ, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, оценив объяснения лиц, участвующих в деле, не находит оснований для отмены обжалуемого решения, исходя из следующего.

Исковые требования мотивированы тем. что между АО «РЖД» (Принципал) и ООО «АПС-Мастер» (Агент) заключены следующие агентские договоры: Договор No 2495739 от 23.08.2017, в лице Московской региональной дирекции железнодорожных вокзалов, структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов - филиала ОАО «РЖД»;Договор No 2496705 от 28.07.2017г., в лице Северо-Кавказкой региональной дирекции железнодорожных вокзалов -структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов - филиала ОАО «РЖД»; Договор No 246866 от 23.08.2017г., в лице Северо-Западной региональной дирекции железнодорожных вокзалов -структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов - филиала ОАО «РЖД».

Целью заключения Договора является организация оказания услуг по устройству и эксплуатации плоскостных парковок автотранспортных средств, с интеграцией в комплексную систему безопасности вокзальных комплексов (п. 1.1. Договора).ООО «АПС-Мастер» обслуживает 14 (четырнадцать) привокзальных парковок ОАО «РЖД», из которых:10 (десять) парковок в рамках Агентского договора No 2495739 от 23.08.2017 с Московской региональной дирекцией железнодорожных вокзалов;-1 (одну) парковку в рамках Агентского договора No 2496705 от 28.07.2017г. с Северо-Кавказкой региональной дирекцией железнодорожных вокзалов; 3 (три) парковки в рамках Агентского договораNo 2468966 от 23.08.2017г. с Северо-Западной региональной дирекцией железнодорожных вокзалов.

Согласно п.3.1. Договора вознаграждение агента состоит из двух частей: фиксированной части в размере 9% от перечисленной суммы плановой гарантированной выручки и переменной части в размере 50% от суммы превышения фактически собранной выручки за оказание услуг парковок за отчетный период над суммой плановой гарантированной выручки в соответствии с финансовой моделью за отчетный период.

Согласно п.3.2. Договора Агент перечисляет фактическую выручку за отчетный период на следующих условиях: до 15 числа отчетного месяца не менее 50% от плановой гарантированной выручки, размер которой установлен финансовой моделью договора, за 3 рабочих дня до окончания отчетного месяца перечисляет остаток плановой гарантированной выручки.

При этом, в силу п.3.2. Договора под фактической выручкой понимается общая сумма денежных средств, полученных Агентом самостоятельно и (или) с привлечением третьих лиц за услуги, оказанные на территории обслуживания за отчетный период.

Согласно п.3.4. Договора плановая гарантированная выручка в размере, указанном в Приложении No3 (финансовая модель на оказание услуг по эксплуатации парковок на привокзальной площади) перечисляется Принципалу в срок, указанный в Договоре, независимо от фактических результатов хозяйственной деятельности Агента по Договору. Если фактическая выручка по Территории обслуживания за отчетный период будет меньше плановой гарантированной выручки, то Агент обязуется доплачивать Принципалу разницу за счет собственных средств».

Таким образом, от суммы плановой гарантированной выручки и суммы фактической выручки напрямую зависит как вознаграждение Агента, так и обязанность Агента перечислять Принципалу денежные средства.

Как указывает истец, принятые органами государственной власти ограничительные меры, направлены, в том числе, на полное или частичное прекращение со стороны ОАО «РЖД» пассажирского международного и междугороднего железнодорожного сообщения, что привело к масштабному снижению пассажиропотока и соответственно заполняемости плоскостных привокзальных парковок, оператором которых является ООО «АПС-Мастер».

В период действия ограничительных мер также приостановлена работа инфраструктуры привокзальных комплексов (кафе, магазины и другие объекты обслуживания населения).

Согласно п. 1.2. Договора Агент оказывает услуги в соответствии с системой ставок, определяющей размер оплаты на услуги Парковки, приведенные в Приложении No2. Согласно указанному приложению размер оплаты установлен как стоимость пользования одним машиноместом в час.

Таким образом, как указывает истец, снижение количества лиц, воспользовавшихся услугами парковок и снижение объемов фактической выручки ООО «АПС-Мастер» от эксплуатации парковок находится в прямой зависимости от введенных органами государственной власти ограничительных мер, направленных на предотвращение распространения коронавирусной инфекции.

Агентские договоры были заключены в 2017 года, то есть за несколько лет до того, как в связи с коронавирусной инфекцией введены ограничительные меры. Следовательно, при заключении договора стороны не могли предвидеть появления новой инфекции и последствий, к которым она может привести.

Таким образом, в момент заключения Договора стороны исходили из того, что существенного изменения обстоятельств -вспышки коронавирусной инфекции, из-за которой будут приняты массовые ограничительные меры -не произойдет.

В связи с угрозой распространения на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции, Правительством РФ, министерствами и ведомствами приняты ограничительные меры, которые стороны объективно не могли преодолеть.

Пунктом 3.4. договора предусмотрено, что в случае, если фактическая выручка по Территории обслуживания за отчетный период будет меньше плановой гарантированной выручки, то агент обязуется доплачивать принципалу разницу за счет собственных средств. 

Данное условие (п.3.4. Договора) стимулирует ООО «АПС-Мастер» к наиболее эффективному использованию парковок, чтобы прибыль от них доходила как минимум до плановой гарантированной выручки. Распространение обязанности ООО «АПС-Мастер» на случаи, когда невозможность выручки вызвана объективно не зависящими обстоятельствами, которые ни одна из сторон не могли предвидеть или предотвратить, означало бы установление ООО «АПС-Мастер» обеспечить наступление не зависящих от него фактов. Толкование пункта 3.4. договора, как устанавливающего обязанность ООО «АПС-перечислять плановую гарантированную выручку в условиях, когда получение выручки в необходимом объеме вызвана объективными обстоятельствами, означало бы абсолютное смещение баланса интересов сторон договора в пользу ОАО «РЖД».

Как указывает истец, при заключении договора стороны очевидно имели в виду, что действие п.3.4. распространяется только на случаи, когда непоступление фактической выручки зависит от действий или бездействий ООО «АПС-Мастер» или находится в сфере его коммерческого риска.

В условиях, когда по объективным причинам фактическая выручка от эксплуатации парковок ничтожна мала по сравнению с плановой гарантированной выручкой, возложении на ООО «АПС-Мастер» обязанности по перечислению в пользу ОАО «РЖД» разницы между предусмотренной агентским договором плановой гарантированной ручкой и суммой фактически полученной выручки лишает ООО«АПС-Мастер» того, на что оно рассчитывало при заключении договора.

Из существа условий Договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств, вызванный распространением коронавирусной инфекции (обстоятельства непреодолимой силы), несет ООО «АПС-Мастер» как агент.

Пунктом 6.7. Договора установлено, что Стороны освобождаются от ответственности за частичное или полное неисполнение обязательств по договору, если это неисполнение явилось следствием действия обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе объявленной или фактической войной, гражданскими волнениями, эпидемиями, блокадами, эмбарго, землетрясениями, наводнениями и другими природными стихийными бедствиями, изданием актов органов государственной власти, возникших после включения настоящего договора, которые Стороны не могли предвидеть или предотвратить.

Согласно пункту 6.10. Договора, в случаях наступления обстоятельств, предусмотренных в пункте 6.7. настоящего Договора и если их последствия продолжают действовать более 2-х (двух) календарных месяца подряд, срок выполнения стороной обязательств но настоящему договору отодвигается соразмерно времени, в течение которого действуют эти обстоятельства и их последствия.

В силу пункта 3.6 Договора, «в случае уменьшения/увеличения количества машиномест на парковке на время более 12 часов и сокращения количества мест не менее 10% по обстоятельствам, не зависящим от агента, размер плановой гарантированной выручки, подлежащей перечислению за отчетный период, рассчитывается исходя из фактического количества машиномест.

Также пунктом 3.8 Договора установлено, что «в случае если территории 1уживания Агента подпадают в зону ремонтно-строительных работ, которые могут затруднения к исполнению Агентом своих обязательств по договору, финансовая модель (приложение No3 к договору) подлежит пересмотру Сторонами». В соответствии с пунктом 3.11 Договора, «Финансовая модель может быть в сторону увеличения более чем на прогнозный уровень индекса потребительских цен при наличии объективных причин, влияющих на размер роста стоимости услуги, увеличения объемных показателей (роста пассажиропотока вокзала более чем на 5%, % заполняемое, увеличение платных и т.д.)».

Как указывает истец, деятельность по эксплуатации привокзальных плоскостных парковок является основной коммерческой деятельностью ООО «АПС-Мастер» («Деятельность вспомогательная, связанная с сухопутным транспортом» (ОКВЭД 52.21).Согласно Отчетам Агента и учетными данными контрольно-кассовой техники, размещенной на парковках, количество лиц, воспользовавшихся услугами парковки:-в апреле 2020г. Составило: МРДЖВ (Московская) -20,9%, СЗРДЖВ (Северо-Западная) -23%, по СКРДЖВ (Северо-Кавказская) -18,3% от плановых показателей, заложенных в финансовой модели;-в мае 2020г. Составило: МРДЖВ (Московская) -27%, СЗРДЖВ (Северо-Западная) -41.8%, по СКРДЖВ (Северо-Кавказская) -29,7% от плановых показателей, заложенных в финансовой модели.

Согласно Приложению No3 (Финансовая модель) ООО «АПС-Мастер» за апрель 2020 года обязано перечислить ОАО «РЖД» плановую гарантированную выручку в размере 20,9 млн. руб., при том, что фактическая выручка за апрель 2020 года составила 3 млн. руб. Исходя из действующих условий Договора ООО «АПС-Мастер» обязано доплатить из собственных средств только за апрель 2020 года более 16 млн. руб., что в условиях сложной кризисной ситуации невозможно. Аналогичная ситуация сложилась в мае 2020 года -доплата составляет более 15 млн. руб.

Таким образом, как указывает истец, в случае сохранения действующей финансовой модели в период действия ограничительных мер, с учетом того, что единственным источником доходов ООО «АПС-Мастер» является обслуживание привокзальных парковок ОАО "РЖД"-очевидно приведет к банкротству ООО «АПС-Мастер».

ООО «АПС-Мастер» направляло многочисленные письма в адрес Дирекции железнодорожных вокзалов (исх.No76 ОТ 20.03.2020Г., No84 от 26.03.2020г., No88 от ЗМ&2020г., No 89 от 31.03.2020, No113 от 09.04.2020г., No122 от 13.04.2020г., No124 от No125 от 16.04.2020, No 132 от 22.04.2020г.) в которых неоднократно сообщалось о невозможности исполнения финансовых обязательств по перечислению сумм недоплаченной плановой гарантированной выручки по независящим от Агента а также с просьбой пересмотреть действующую финансовую модель и условия оплаты в период действия ограничительных мер, установленных органами, предлагало различные варианты сотрудничества в кризисное для сторон время.

В адрес Дирекции железнодорожных вокзалов была направлена претензия в порядке судебного урегулирования спора No 165 от 21.05.2020г., в которой ООО «АПС-Мастер» просило внести изменения в действующие агентские договора, в части изменения финансовой модели с 01.04.2020г. по 01.08.2020г. (дата действия агентских договоров).

В ответе No исх-3937/ДЖВ от 29.05.2020г. на досудебную претензию Дирекция железнодорожных вокзалов, ссылаясь на то, что в соответствии с п. 7.9. агентских договоров в адрес ООО «АПС-Мастер» направлены уведомления об одностороннем отказе от договоров, поэтому заключение дополнительных соглашений является целесообразным.

На основании изложенного истец просит внести в судебном порядке изменения в указанные выше договоры.

Судом первой инстанции правильно определены обстоятельства, имеющие значение для дела, а именно: недоказанности наличия совокупности установленных ст. 451 ГК РФ оснований для внесения в судебном порядке изменений в Агентские Договоры, а именно: договор No 2495739 от 23.08.2017, заключенный между ООО «АПС-Мастер» и ОАО «РЖД», в лице Московской региональной дирекции железнодорожных вокзалов, структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов -филиала ОАО «РЖД»; договор No 2496705 от 28.07.2017г., заключенный между ООО «АПС-Мастер» и ОАО «РЖД», в лице Северо-Кавказкой региональной дирекции железнодорожных вокзалов - структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов -филиала ОАО «РЖД»;- договор No 2468966 от 23.08.2017г., заключенный между ООО «АПС-Мастер» и ОАО «РЖД», в лице Северо-Западной дирекции железнодорожных вокзалов -структурное подразделение Дирекции железнодорожных вокзалов -филиала ОАО «РЖД».

Указанные установленные судом первой инстанции обстоятельства основываются на полно и объективно исследованных судом первой инстанции доказательствах, которым дан подробный анализ в соответствии со ст.ст. 68, 69 АПК РФ и правильная оценка в соответствии со ст. 71 АПК РФ, не согласиться с которой у суда апелляционной инстанции нет оснований.

Применительно к требованиям о взыскании основного долга в размере 24 386 004 руб. 44 коп., возникшей вследствие использования ответчиком банковской гарантии в размере 25 961 786,41 руб., предоставленной истцом в качестве обеспечения исполнения обязательств по договору (раздел 4 агентских договоров), за минусом задолженности истца перед ответчиком в размере 1575 781 руб. 97 коп., вывод суда первой инстанции о необоснованности заявленных требований, – основывается также на полно и объективно исследованных судом доказательствах, которым дан подробный анализ в соответствии со ст.ст. 68, 69 АПК РФ и правильная оценка в соответствии со ст. 71 АПК РФ, не согласиться с которой у суда апелляционной инстанции нет оснований.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, сводятся к ссылкам на уже исследованные и оцененные надлежащим образом судом первой инстанции доказательства/обстоятельства.

Нарушения или неправильного применения норм материального или процессуального права при рассмотрении дела судом первой инстанции допущено не было.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необоснованности поданной апелляционной жалобы и оставлению обжалуемого решения суда первой инстанции без изменения.

В соответствии со статьями 266-271 АПК РФ, апелляционный суд

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 11 ноября 2020 года по делу №А40-118116/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий

судья                                                                                              Т.Ю. Левина 

судья                                                                                                Б.П. Гармаев

судья                                                                                                В.Я. Гончаров