АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТВЕРСКОЙ ОБЛАСТИ 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

(с перерывом в порядке статьи 163 АПК РФ)

Дело № А66-17096/2021

г.Тверь

05 марта 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена 03 марта 2022 года.

Арбитражный суд Тверской области в составе судьи Рощиной С.Е., при ведении протокола судебного заседания и аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1, при участии представителей: Заявителя – ФИО2, Ответчика – ФИО3 (до перерыва), рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Гостендер», г. Вышний Волочек,

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области, г. Тверь, 

третье лицо: Государственное бюджетное учреждение здравоохранения Тверской области «Областной клинический психоневрологический диспансер», г. Тверь, Комитет государственного заказа Тверской области, г.Тверь

об оспаривании решения от 15.09.2021 по делу № РНП 69-186-2021,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Гостендер» (далее – заявитель, Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (далее – ответчик, Управление) о признании незаконными решения от 15.09.2021 по делу № РНП 69-186-2021.

При участии в деле третьих лиц: Государственного бюджетного учреждения здравоохранения Тверской области «Областной клинический психоневрологический диспансер» (далее – Заказчик), Комитета государственного заказа Тверской области.

Ответчик заявил ходатайство о проведении онлайн-заседания.

Заявленное ходатайство судом было удовлетворено. Судебное заседание ведется онлайн с использованием средств аудиозаписи.

Третьи лица извещены надлежащим образом в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), явку представителей в судебное заседание не обеспечили. 

Судебное заседание проведено в порядке статьи 156 АПК РФ.

До начала судебного заседания в материалы дела от Заявителя поступило ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов, от Ответчика – отзыв на заявление.

Заявитель поддержал требования.

Управление по требованиям возражает по основаниям, изложенным в отзыве.

В судебном заседании 25.02.2022 в порядке, предусмотренном статьей 163 АПК РФ, объявлен перерыв до 03.03.2022. Информация о перерыве размещена на сайте суда в сети Интернет. 

После перерыва судебное заседание продолжено 03.03.2022.

После перерыва Ответчик, Третьи лица явку представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежаще в порядке статьи 123 АПК РФ. 

Судебное заседание проводится в порядке статьи 156 АПК РФ.

За время перерыва в материалы дела от Ответчика поступило ходатайство об отложении судебного заседания.

Заявитель поддержал требования, возражал против удовлетворения заявленного ходатайства.

Согласно части 3 статьи 158 АПК РФ в случае, если лицо, участвующее в деле, извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, заявило ходатайство об отложении судебного разбирательства с обоснованием причины неявки в судебное заседание, арбитражный суд может отложить судебное разбирательство, если признает причины неявки уважительными. Арбитражный суд может отложить судебное разбирательство по ходатайству лица, участвующего в деле, в связи с неявкой в судебное заседание его представителя по уважительной причине (часть 4 статьи 158 АПК РФ).

Указанные нормы статьи 158 АПК РФ предусматривают право, но не обязанность суда отложить судебное разбирательство в случае заявления лицом, участвующим в деле, такого ходатайства с обоснованием причины неявки в судебное заседание и при условии, что эти причины будут признаны судом уважительными.

Невозможность участия в судебном заседании конкретного представителя не является препятствием к реализации стороной по делу ее процессуальных прав.

Учитывая то обстоятельство, что заявителем не приложены доказательства невозможности участвовать в заседании другого представителя, в удовлетворении ходатайства Управления суд отказывает ввиду отсутствия оснований для отложения рассмотрения дела, предусмотренных статьей 158 АПК РФ, поскольку отложение судебного разбирательства приведет к необоснованному затягиванию рассмотрения спора.

Суд также отмечает, что указанное Управлением обстоятельство - предоставление представителю ежегодного оплачиваемого отпуска - не может служить безусловным основанием для отложения судебного разбирательства, поскольку доказательств невозможности участия в судебном заседании иных сотрудников Управления не представлено.

С учетом изложенного, ходатайство об отложении судебного разбирательства судом отклонено. 

Как следует из материалов дела: 21.05.2021 года Заказчиком на официальном сайте в сети единой информационной системы в сфере закупок размещено извещение № 0136500001121002039 о проведении открытого конкурса в электронной форме на поставку продуктов питания (овощи) лот № 7, начальная (максимальная) цена контракта составила 6 528 448,04 руб.

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 03.06.2021 №0136500001121002039-1, на участие в электронном аукционе поступило 8 (восемь) заявок, 7 (семь) из которых были допущены до участия в электронном аукционе.

Согласно протоколу проведения электронного аукциона от 04.06.2021 № 0136500001121002039-2 в аукционе приняло участие 2 (две) заявки. Минимальное ценовое предложение поступило от Общества и составило 2 706 022,42 руб.

Согласно протоколу подведения итогов электронного аукциона от 08.06.2021 №0136500001121002039-3, победителем электронного аукциона признано Общество.

21 июня 2021 по результатам электронного аукциона № 0136500001121002039 между Заказчиком и Обществом был заключен Контракт на поставку продуктов питания (овощи) (совместная закупка) Лот №7 (реестровый номер № 2690201616921000185), с ценой контракта 779 166,02 руб. (далее - Контракт).

Контрактом в пункте 1.1 установлено, что Общество обязуется передать в собственность продукты питания Заказчику в обусловленный Контрактом срок, согласно Спецификации (Приложение №1 к Контракту) и Техническому заданию (Приложение №2 к Контракту), а Заказчик обязуется принять и оплатить товар в порядке и на условиях, предусмотренных Контрактом.

Согласно пункту 3.1 Контракта, Заказчик направляет заявки в пределах срока, установленного данным пунктом, при этом направление заявок за пределами срока, установленного пунктом 3.1 Контракта, не допускается. Заявка направляется Заказчиком не позднее чем за 5 (пять) рабочих дней до предполагаемой поставки товара в пределах срока, установленного пунктом 11.1 Контракта. Поставка товара по заявкам осуществляется в течение 5 (пяти) рабочих дней со дня отправки заявки Заказчиком.

Согласно пункту 3.3 Контракта, в случае обнаружения Заказчиком нарушений условий настоящего Контракта, в том числе требований к количеству Товара, комплектности, упаковке Товара, комплекту, качеству и безопасности Товара Поставщик обязуется без дополнительной оплаты со стороны Заказчика устранить выявленные нарушения (допоставить, доукомплектовать, заменить Товар) в срок не позднее 2 (двух) календарных дней со дня получения от Заказчика мотивированного отказа. Допоставка недопоставленного, доукомплектование или замена некачественного Товара оформляется соответствующей товарной накладной по форме № ТОРГ-12 в порядке, предусмотренном настоящим разделом.

02 июля 2021 Заказчиком (ОСП Тверь) направлена заявка Обществу на поставку товара на 06.07.2021 и заявка от 09.07.2021 на поставку товара на 12.07.2021, документ оправлен на электронную почту o-danina@mail.ru. Заказчиком предоставлено право поставки до 13.07.2021 (включительно).

12 июля 2021 произведена частичная поставка моркови - 15,650 кг из 60 кг по заявке, остальной товар поставлен не был.

13 июля 2021 составлен акт о непоставке товара № 2039/1. Акт направлен на электронную почту o-danina@mail.ru и почтовой корреспонденцией. Обществом акт получен.

06 июля 2021 Заказчиком (ОСП Бурашево) направлена Обществу заявка на поставку товара на 08.07.2021, документ отравлен на электронную почту о-danina@mail.ru. Заказчиком предоставлено право поставки до 13.07.2021 (включительно). Заявка Обществом не исполнена.

13 июля 2021 составлен акт о не поставке товара 2039/2. Акт направлен на электронную почту o-danina@mail.ru и почтовой корреспонденцией. Обществом акт получен.

15 июля 2021 Заказчиком (ОСП Бурашево) направлена в адрес Общества заявка на поставку товара на 20.07.2021, документ отправлен на электронную почту Общества. 19.07.2021 произведена частичная поставка моркови - 74 кг из 100 кг по заявке, свеклы -42,250 кг из 500 кг, остальной товар поставлен не был. 20.07.2021 составлен акт о непоставке товара № 2039/3. Акт направлен на электронную почту Общества, и почтовой корреспонденцией.

20 июля 2021 и 22 июля 2021 Заказчиком (ОСП Тверь) направлена в адрес Общества заявка на поставку товара на 27.07.2021, документ отправлен на электронную почту Общества. Заявка Обществом не исполнена. 28.07.2021 составлен акт № 2039/4 о непоставке товара. Акт направлен на электронную почту и почтовой корреспонденцией.

22 июля 2021 Заказчиком (ОСП Бурашево) направлена в адрес Общества заявка на поставку товара на 27.07.2021, документ отправлен на электронную почту Общества. 28.07.2021 произведена частичная поставка моркови - 121,4 кг из 100 кг по заявке, капусты ~ 197,2 кг из 1500 кг, остальной товар поставлен не был. 20.07.2021 составлен акт о непоставке товара. Акт направлен на электронную почту и почтовой корреспонденцией.

27 июля 2021 Заказчиком (ОСП Тверь) направлена Обществу заявка на поставку товара на 03.08.2021, документ отправлен на электронную почту Общества. Заявка Обществом исполнена не в полном объеме. Произведена частичная поставка товара по накладной № 5121 от 02.08.2021: моркови - 13,100 кг из 50 кг по заявке, капусты - 29,400 из 60 кг, свеклы - 9,200 кг из 20 кг, лука - 28,800кг из 20 кг, товар в полном объеме согласно заявке не поставлен.

03 августа 2021 составлен акт о поставке товара не в полном объеме. Акт направлен на электронную почту Общества и почтовой корреспонденцией.

29 июля 2021 Заказчиком (ОСП Бурашево) направлена Обществу заявка на поставку товара на 05.08.2021, документ отправлен на электронную почту Общества. 05.08.221 произведена частичная поставка: моркови - 317,4 кг из 500 кг по заявке, капусты 257, 4 кг из 1000 кг, свеклы - 254,4 кг из 500 кг, лука - 141,6 кг из 300 кг, товар в полном объеме поставлен не был.

05 августа 2021 составлен акт о непоставке товара в полном объеме. Акт направлен на электронную почту Общества и почтовой корреспонденцией.

03 августа 2021 Заказчиком (ОСП Тверь) направлена Обществу заявка на поставку товара на 10.08.2021 документ отправлен на электронную почту Общества. 09.08.2021 товар поставлен частично - свекла 198,7 кг из 500 кг, морковь - 213,3 кг из 500 кг. Капуста не поставлена.

10 августа 2021 составлен акт о непоставке товара. Акт направлен на электронную почту Общества и почтовой корреспонденцией.

10 августа 2021 в целях урегулирования поставок Заказчиком (ОСП Тверь) направлена Обществу заявка на поставку товара на 17.08.2021, документ отправлен на электронную почту Общества, 17.08.2021 товар поставлен частично - свекла 16,050 кг из 30 кг, морковь - 29, 9 кг из 60 кг, лук - 28,4 кг из 30кг. Капуста не поставлена. 17.08.2021 составлен акт о поставке товара не в полном объеме. Акт направлен на электронную почту Общества и почтовой корреспонденцией.

11 августа 2021 в целях урегулирования поставок Заказчиком (ОСП Бурашево) направлена Обществу заявка на поставку товара на 16.08.2021, документ направлен на электронную почту Общества. 16.08.2021 товар поставлен частично - свекла 153 кг из 300 кг, морковь -304,950 кг из 500 кг, капуста - 101,5 кг из 500 кг. Товар в полном объеме по заявке не поставлен. 17J08.2021 составлен акт о поставке Товара не в полном объеме. Акт направлен на электронную почту Общества и почтовой корреспонденцией.

Согласно пункту 11.2. Контракта расторжение настоящего Контракта допускается по соглашению Сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа Стороны от исполнения настоящего Контракта в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации. При этом факт подписания Сторонами соглашения о расторжении настоящего Контракта не освобождает Стороны от обязанностей урегулирования взаимных расчетов.

В связи с систематическим неисполнением Обществом своих обязательств по Контракту, Заказчиком 10.08.2021 было принято решение о расторжении Контракта в одностороннем порядке, в тот же день уведомление о расторжении Контракта было направлено Обществу по электронной почте, направлено по почте заказным письмом с уведомлением (17002662011011) о вручении по адресу Общества, 10.08.2021 размещено в единой информационной системе.

Общество своим письмом от 25.08.2021 №1/2-25 подтверждает, что проинформировано о решении Заказчика. 

09 сентября 2021 года Заказчик обратился в Управление на основании части 4 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон о контрактной системе) в Тверское УФАС с заявлением о включении информации об Обществе в Реестр недобросовестных поставщиков.

Управлением проведена проверка и по ее результатам принято решение от 15.09.2021 по делу № РНП 69-186-2021 о включении информации в реестр недобросовестных поставщиков (т.1 л.д. 34-40).

Общество, не согласившись с решением Управления, обратилось в суд.

Исследовав представленные сторонами документы и доказательства в их совокупности, заслушав представителей спорящих сторон в судебном заседании, суд исходит из следующего.

Согласно статье 65 АПК РФ при обращении в суд с заявлением об оспаривании ненормативного акта каждая из сторон должна доказать те обстоятельства на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений.

В силу статьи 198 АПК РФ организации вправе обратиться в суд с заявлением о признании недействительным решения, если оно не соответствует нормам действующего законодательства и нарушает законные права и интересы заявителя. 

В соответствии с частью 4 Закона о контрактной системе заказчик либо уполномоченный орган или уполномоченное учреждение, наделенные полномочиями в соответствии со статьей 26 настоящего Федерального закона, направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, обращение о включении информации об участнике закупки или о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков не позднее чем через три рабочих дня с даты признания в соответствии с настоящим Федеральным законом участника закупки уклонившимся от заключения контракта, расторжения контракта по основаниям, указанным в части 2 настоящей статьи.

В течение пяти рабочих дней с даты поступления обращения, указанного в части 4 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в таком обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта. По результатам такой проверки принимается решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков соответствующей информации или решение об отказе в ее включении в реестр недобросовестных поставщиков. В случае принятия решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации о лицах, указанных в части 2 настоящей статьи, такая информация включается в этот реестр не позднее трех рабочих дней с даты принятия данного решения (часть 7 Закона о контрактной системе).

Как следует из спорного решения Управления, комиссией установлено проведение электронного аукциона № 0136500001121002037 на право заключения контракта на поставку продуктов питания (овощи) (совместная закупка) Лот № 7 (извещение от 21.05.2021 № 0136500001121002037), начальная (максимальная) цена контракта данного аукциона составила 2 558 018,18 рублей. Комиссией Управления при вынесении спорного Решения рассматривались:

- протокол рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 03.06.2021 № 0136500001121002037-1, согласно которому на участие в электронном аукционе поступило 8 (восемь) заявок и все заявки были допущены до участия в электронном аукционе;

- протокол проведения электронного аукциона от 04.06.2021 № 0136500001121002037-2, согласно которому, в электронном аукционе приняли участие 4 (четыре) заявки. Минимальное ценовое предложение поступило от Общества и составило 1 108 272,81 рубля;

- протокол подведения итогов электронного аукциона от 08.06.2021 № 0136500001121002037-3, согласно которому победителем электронного аукциона признано Общество.

Далее в тексте Решения указано, что 21.06.2021 по результатам электронного аукциона № 0136500001121002037 между Заказчиком и Обществом заключен контракт № 2690401187121000110 на поставку продуктов питания (овощи) (совместная закупка) Лот № 7 с ценой контракта 41 022,37 рублей. Однако указанный в Решении Тверского УФАС контракт был заключен Обществом с иным заказчиком – с государственным казенным учреждением здравоохранения Тверской области «Тверской областной клинический противотуберкулезный диспансер». 

В резолютивной части спорного решения указано о включении в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года об Обществе с связи с решением заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта, заключенного по результатам электронного аукциона на поставку продуктов питания (овощи) лот № 7 (21.05.2021 № 0136500001121002037).

Выявив указанные ошибки Управлением 08.02.2022 года вынесено определение № 05-8/1-186-2021 об исправлении технической ошибки.

Довод Ответчика о том, что ни Законом о контрактной системе, ни Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденных Постановлением Правительства РФ от 30.06.2021 № 1078 «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых актов и отдельных положений некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее – Правила № 1078), ни Регламентами ФАС России не предусмотрен порядок исправления технических ошибок, описок, опечаток, допущенных антимонопольным органом при составлении решения, поскольку сведения о включении Общества в Реестр рассматриваются в соответствии с Законом о контрактной системе и Правилами № 1078, а не в порядке главы 9 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Федеральный закон № 135-ФЗ), суд полагает необоснованным и подлежащим отклонению в связи со следующем.

Согласно части 6 статьи 13 АПК РФ в случаях, если спорные отношения прямо не урегулированы федеральным законом и другими нормативными правовыми актами или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, арбитражные суды применяют нормы права, регулирующие сходные отношения (аналогия закона), а при отсутствии таких норм рассматривают дела исходя из общих начал и смысла федеральных законов и иных нормативных правовых актов (аналогия права).

Из части 1 статьи 51.1 Федерального закона № 135-ФЗ следует, что комиссия, принявшая решение и (или) предписание по делу о нарушении антимонопольного законодательства, по заявлению лица, участвующего в деле, или по собственной инициативе вправе дать разъяснение решения и (или) предписания без изменения их содержания, а также исправить допущенные в решении и (или) предписании описки, опечатки и арифметические ошибки.

Часть 2 статьи 51.1 Федерального закона № 135-ФЗ предусматривает, что по вопросам разъяснения решения и (или) предписания, исправления описки, опечатки и арифметической ошибки комиссия выносит определение.

Частью 3 статьи 51.1 Федерального закона № 135-ФЗ установлено, что определение по вопросу разъяснения решения и (или) предписания, исправления описки, опечатки или арифметической ошибки направляется комиссией лицам, участвующим в деле, в течение - трех рабочих дней со дня изготовления определения, но не позднее чем в течение пятнадцати рабочих дней со дня поступления заявления.

Кроме того, Пунктом 3.172 Административного регламента Федеральной антимонопольной службы по исполнению государственной функции по возбуждению и рассмотрению дел о нарушениях антимонопольного законодательства Российской Федерации, утвержденным Приказом ФАС России от 25.05.2012 № 339, предусмотрено, что комиссия, принявшая решение и (или) предписание по делу, по заявлению лица, участвующего в деле, или по собственной инициативе вправе дать разъяснение решения и (или) предписания без изменения их содержания, а также исправить допущенные в решении и (или) предписании описки, опечатки и арифметические ошибки.

Таким образом, Комиссии антимонопольного органа в соответствии с указанными нормами предоставлено право вносить изменения в решение, предписание без изменения содержания, объема решения, предписания.

В данном случае, исправляя техническую ошибку определением об исправлении технической ошибки от 08.02.2022 антимонопольный орган вопреки требованиям части 1 статьи 51.1 Федерального закона № 135-ФЗ и Административного регламента изменил содержание оспариваемого решения, его правовую суть, допущенные управлением нарушения носят существенный характер.

Кроме того, суд отмечает, что определение об исправлении технической ошибки было вынесено Управлением в ходе рассмотрения настоящего дела.

Таким образом, требования Общества подлежат удовлетворению. 

В соответствии с положениями статьи 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины относятся на ответчика. 

Руководствуясь статьями 110, 123, 156, 163, 167-170, 200-201 АПК РФ, арбитражный суд Тверской области

РЕШИЛ:

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Тверской области от 15.09.2021 по делу № РНП 69-186-2021 о включении информации в реестр недобросовестных поставщиков. 

Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Гостендер» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 3 000 руб. государственной пошлины.

Исполнительный лист выдать взыскателю в порядке статьи 319 АПК РФ.

Настоящее решение может быть обжаловано в Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд, г. Вологда, в течение месяца с даты его принятия.

 

Судья                                                                                    С.Е. Рощина