Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-19498/2018

г. Хабаровск

05 февраля 2019 года

Резолютивная часть решения оглашена в судебном заседании 05.02.2019. В полном объеме решение вынесено 05.02.2019.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи Шапошниковой В.А.

с участием секретаря судебного заседания  Бондаря С.Д., ведущего протокол судебного заседания,

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 119160, 

<

...>, филиал – Региональное управление заказчика капитального строительства Восточного военного  округа – 

<

...>)

к 119 отделу государственного архитектурно-строительного надзора Министерства  обороны Российской Федерации

о признании незаконным и отмене постановления  от 26.10.2018 № 119/2018/32 по делу об административном правонарушении

В заседании приняли участие:

от  заявителя – ФИО1 – представитель по доверенности от 24.05.2017 № 52/2

от административного органа – ФИО2 – представитель по доверенности от 09.01.2019.

Суд установил:  Федеральное казенное предприятие «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» (далее – ФКП Управление заказчика КС Минобороны России», ФКП УЗКС МО РФ, предприятие, заявитель) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным и отмене постановления заместителя начальника 119  отдела государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации (далее – 119 Отдел ГАСН, Отдел, административный орган)  от  26.10.2018 № 119/2018/32, которым предприятие привлечено  к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 9.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ), в виде штрафа в размере 50 000 рублей.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении.

Представитель административного органа в судебном заседании просил отказать в удовлетворении заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Заслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, суд приходит к следующему выводу.

Как следует из материалов дела, Федеральное казенное предприятие «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации»  в адрес 119 Отдела ГАСН  поступило извещение № 183 от 09.07.2018 о начале строительства объекта В-42/16-50  (исх. № ФКП/ВВО/5/3721 от 11.07.2018), а также извещение № 188 от 30.07.2018 об окончании строительства объекта В-42/16-50 (исх. № ФКП/ВВО/5/4084 от 31.07.2018) «Обустройство военного городка на о. Итуруп», 2 этап проектирования, «Инженерные сети» (шифр объекта В-42/16-50)».

В связи с поступившими извещениями на основании приказа от 09.08.2018 № 101 проведена проверка в отношении предприятия.

В результате проверки было установлено, что 14.06.2017 между Министерством обороны Российской Федерации (Государственный заказчик) и АО «ГУОВ» (генподрядчик) заключен государственный контракт № 1719187375092554164000000 «На выполнение полного комплекса работ 1 этапа и проектно-изыскательские работы по объекту: «Обустройство военного городка на о. Итуруп» (шифр объекта В-42/16-50).

В ходе  проверки установлено, что часть работ, подлежащая проверке (осуществление подготовки земельного участка, земляные работы, работы по монтажу фундаментов, конструкций подземной и надземной частей, сетей инженерно-технического обеспечения), были выполнены до направления извещения о начале строительства и скрыты последующими работами, в связи с чем федеральный орган  государственного строительного надзора был лишен возможности визуального осмотра подлежащих надзору работ для определения их соответствия требованиям технических регламентов и проектной документации.

Таким образом, в период с 30.09.2017 по 11.07.2018 строительство объекта капитального строительства проводилось без извещения федерального органа государственного строительного надзора.

Указанные нарушения отражены в акте проверки от 31.08.2018 № 173.

12.09.2018 начальником отделения 119 Отдела ГАСН ФИО3 в отношении ФКП УЗКС МО РФ в присутствии представителя предприятия  ФИО1, действующего по доверенности от 24.05.2017 № 52/2, составлен протокол № 119/2018/32 об административном правонарушении, предусмотренном частью 2 статьи 9.5 КоАП РФ.

Постановлением заместителя начальника 119 Отдела ГАСН ФИО4 от 26.10.2018, вынесенным в присутствии представителя предприятия ФИО1, ФКП «УЗКС МО РФ» привлечено к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 9.5 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 50 000 рублей.     При назначении административного наказания применены положения части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ –   размер административного штрафа снижен в два раза.

Несогласие заявителя с постановлением административного органа послужило основанием для обращения в арбитражный суд за его обжалованием.

В соответствии с частью 2 статьи 9.5 КоАП РФ нарушение сроков направления в уполномоченные на осуществление государственного строительного надзора федеральный орган исполнительной власти, Государственную корпорацию по атомной энергии "Росатом", орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации извещения о начале строительства, реконструкции объектов капитального строительства или неуведомление уполномоченных на осуществление государственного строительного надзора федерального органа исполнительной власти, Государственной корпорации по атомной энергии "Росатом", органа исполнительной власти субъекта Российской Федерации о сроках завершения работ, которые подлежат проверке, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от ста тысяч до трехсот тысяч рублей.

В соответствии с ч. 5 ст. 52 Градостроительного  кодекса РФ в случае, если в соответствии с настоящим Кодексом при осуществлении строительства, реконструкции объекта капитального  строительства предусмотрен государственный строительный надзор, застройщик или технический заказчик заблаговременно, но не позднее чем за семь рабочих дней до начала строительства, реконструкции объекта капитального строительства должен направить в органы государственного строительного надзора извещение о начале таких работ.

В соответствии с ч. 6 ст. 52 Градостроительного кодекса РФ лицо, осуществляющее строительство, обязано осуществлять строительство, объекта капитального строительства в соответствии с заданием застройщика или заказчика, проектной документацией, требованиям технических регламентов и при этом обеспечивать безопасность работ для третьих лиц и окружающей среды. Лицо, осуществляющее строительство, также обязано извещать застройщика или заказчика, представителей органов государственного строительного надзора о сроках завершения работ, которые подлежат проверке.

Согласно пункту 9 «Положения об осуществлении государственного строительного надзора в Российской Федерации» (утверждено Постановлением Правительства РФ от 01.02.2006 № 54 «О государственном строительном надзоре в Российской Федерации») (далее – Положение), государственный строительный надзор осуществляется в форме проверок.

В соответствии пункту 10 Положения, проверке соответствия выполняемых работ, применяемых строительных материалов в процессе строительства, реконструкции объекта капитального строительства и результатов таких работ требованиям технических регламентов, нормам и правилам, а так же требованиям иных нормативных правовых актов и проектной документации, подлежит соблюдение требований к осуществлению подготовки земельного участка и выполнению земляных работ, работ по монтажу фундаментов конструкций подземной и надземной частей, сетей инженерно-технического обеспечения, инженерных систем и оборудования.

В соответствии с п.8 РД-11-04-2006 «Порядок проведения проверок при осуществлении государственного строительного надзора и выдачи заключений о соответствии построенных, реконструированных, отремонтированных   объектов   капитального   строительства   требованиям технических регламентов (норм и правил), иных нормативных правовых актов и проектной документации» Застройщик, технический заказчик (при наличии технического заказчика) обязаны извещать орган государственного строительного надзора об изменении сроков завершения работ, подлежащих проверке.

В ходе проведенной проверки установлено следующее.

В соответствии с реестром исполнительной документации 214/201 7-К-2-6-50,51.52-ТС «Тепловые сети», Федеральным казенном предприятием «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» осуществлялся контроль выполнения строительно-монтажных работ на объекте «Обустройство военного городка на о. Итуруп, 2 этап проектирования «Инженерные сети», шифр В-42/16-50, Сахалинская область, остров Итуруп, н.п. Горячие Ключи» в период с 20.10.2017.

Извещение № 183 от 09.07.2018 о начале  строительства, реконструкции объекта капитального строительства  «Обустройство военного городка на о. Итуруп, 2 этап проектирования «Инженерные сети», шифр В-42/16-50, Сахалинская область, остров Итуруп, н.п. Горячие Ключи» направлено в орган государственного строительного надзора (119 отдел ГАСН МО РФ) руководителем Регионального заказчика капитального строительства (филиала Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации») 11.07.2018  (исх. № ФКП/ВВО/5/3721) с указанной датой начала строительства объекта капитального строительства – 03.07.2018.

В соответствии с записью в разделе 3 общего журнала работ, строительство объекта капитального строительства «Обустройство военного  городка на о. Итуруп, 2 этап проектирования «Инженерные сети», шифр В-42/16-50, Сахалинская область, остров Итуруп, н.п. Горячие Ключи» фактически начато 30.09.2017 (Раздел 3 «Сведения о выполнении работ в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства» общего журнала работ заполняется уполномоченным представителем лица осуществляющего строительство. В указанный раздел включаются данные о выполнении всех работ при строительстве, реконструкции, капитальном ремонте объекта капитального строительства (п.8.3 РД-11-05-2007).

Извещение 188 от 30.07.2018 об окончании строительства, реконструкции объекта капитального строительства «Обустройство военного городка на о. Итуруп, 2 этап проектирования «Инженерные сети», шифр В-42/16-50, Сахалинская область, остров Итуруп, н.п. Горячие Ключи» направлено в орган государственного строительного надзора (119 отдел ГАСН МО РФ) руководителем Регионального заказчика  капитального строительства (филиала Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации») 31.07.2018  (исх.№ ФКП/ВВО/5/4084) с указанной датой окончания строительства объекта капитального строительства - 30.07.2018.

В Извещении № 183 от 09.07.2018 о начале строительства, реконструкции объекта капитального строительства «Обустройство военного городка на о. Итуруп, 2 этап проектирования «Инженерные сети», шифр В-42/16-50, Сахалинская область, остров Итуруп, н.п. Горячие Ключи» указана дата окончания строительства - 03.07.2019.

Извещений об изменении сроков начала строительства объекта капитального строительства «Обустройство военного городка на о. Итуруп, 2 этап проектирования «Инженерные сети», шифр В-42/16-50,  Сахалинская область, остров Итуруп, н.п. Горячие Ключи», об изменении сроков завершения работ, которые подлежат проверке, Федеральное казенное предприятие «Управление заказчика капитального  строительства Министерства обороны Российской Федерации» в орган государственного строительного надзора (119 отдел ГАСН МО РФ) не представляло.

Таким образом, часть работ, подлежащая проверке (осуществление подготовки земельного участка, земляные работы, работы по монтажу фундаментов, конструкций подземной и надземной частей, сетей инженерно-технического обеспечения), были выполнены до направления извещения о начале строительства и скрыты последующими работами. Федеральный орган государственного строительного надзора был лишен возможности визуального осмотра подлежащих надзору работ для определения их соответствия требованиям технических регламентов и проектной документации.

Названные обстоятельства свидетельствуют о наличии в действиях (бездействии) предприятия объективной стороны правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 9.5 КоАП РФ.

Согласно статье 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое КоАП РФ или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

     Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Суд, исследовав материалы дела, представленные доказательства, в соответствии со ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ, приходит к выводу о доказанности факта административного правонарушения предусмотренного ч. 2 ст. 9.5 КоАП РФ, совершенного ФКП «УЗКС МО РФ».

В материалы дела не представлено доказательств тому, что у ФКП «УЗКС МО РФ» отсутствовала возможность  соблюдения требований действующего законодательства в области строительства.

Выполняя полномочия заказчика-застройщика и оказывая на основании п. 10 Устава услуги в сфере организации строительства объектов, ФКП «УЗКС МО РФ» должно принять меры, исключающие возможность строительства объекта капитального строительства с нарушением действующего законодательства.

Суд, исследовав материалы дела, приходит к выводу, что административный орган обоснованно признал ФКП «УЗКС МО РФ» нарушившим  требования Градостроительного кодекса РФ, в действиях Предприятия имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 2  ст. 9.5 КоАП РФ.

В соответствии со статьей 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченное решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

В п. 18 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» предусмотрено, что при квалификации правонарушения в качестве малозначительного необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям.

Малозначительность административного правонарушения является категорией оценочной, критерии оценки КоАП РФ не установлены и определяются судом в каждом конкретном случае.

Постановлением Пленума ВАС РФ от 20.11.2008г. № 60 «О внесении дополнений в некоторые постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, касающиеся рассмотрения арбитражными судами дел об административных правонарушениях» квалификация правонарушения, как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях.

Состав правонарушения по части 2 статьи 9.5.  КоАП РФ является формальным, ответственность за его совершение применяется вне зависимости от наступления ущерба или иных вредных последствий.

Обстоятельства дела не свидетельствуют об исключительности ситуации, позволяющей признать правонарушение малозначительным и применить статью 2.9. КоАП РФ, как это сформулировано в пункте 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004г. № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях».

Строительная деятельность является источником повышенной опасности, осуществление указанной деятельности с нарушением действующего законодательства создает угрозу причинения вреда жизни и здоровью людей.

Состав, а также событие административного правонарушения по части 2 статьи 9.5.  КоАП РФ подтверждается материалами дела.

ФКП «УЗКС МО РФ» назначено наказание в виде штрафа в размере 50 000 руб., то есть ниже низшего предела с учетом имущественного положения Предприятия.

     В соответствии с частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ годичный срок давности привлечения Предприятия к ответственности не пропущен.

Суд не принимает довод предприятия о  том, что ФКП «УЗКС МО РФ» в рассматриваемом случае не несет  случае ответственности за нарушение законодательства о градостроительной деятельности.

Распоряжением Правительства Российской Федерации от  03.03.2010 № 272-р ФКП «УЗКС МО РФ» определено единственным исполнителем, оказывающим услуги заказчика (застройщика) в части проектирования, строительства объектив Министерства обороны Российской Федерации.

Таким образом, правовой статус ФКП «УЗКС МО РФ», как уполномоченной Государственным заказчиком организации, оказывающей услуги заказчика (застройщика) в части проектирования, строительства объектов Министерства обороны Российской Федерации, в целях обеспечения выполнения работ,  осуществления контроля и надзора за производством строительных работ и принятия от имени Государственного заказчика решений во взаимоотношениях с Генподрядчиком, определен соответствующими распоряжениями Правительства Российской Федерации, следует из целей создания ФКП «УЗКС МО РФ», отраженных в Уставе предприятия, а также из условий контракта.

Довод ФКП «УЗКС МО РФ» о том, что за нарушение предприятием законодательства Российской Федерации о градостроительной деятельности несет Государственный заказчик в лице Министерства обороны Российской Федерации, в связи с передачей в ФКП «УЗКС МО РФ» части своих функций по исполнению государственного контракта №  1719187375092554164000000 «На выполнение полного комплекса работ 1 этапа и проектно-изыскательские работы по объекту: «Обустройство военного городка на о. Итуруп» (шифр объекта В-42/16-50), основан на неверном толковании норм права.

Так,  Государственный заказчик, передавая часть своих функций третьему лицу, не являющемуся стороной контракта, принимает на себя исключительно гражданско-правовую ответственность за его действия (бездействие) перед Генеральным подрядчиком в рамках гражданско-правовых отношений, возникающих между ним после подписания договора об оказании услуг на условиях заключенного договора. 

В то же время, совершенное ФКП «УЗКС МО РФ» административное правонарушение нарушает установленный законом порядок разрешительной системы при осуществлении градостроительной деятельности, сферой  правового регулирования которой являются охраняемые общественные отношения в области строительства, возникающие при выполнении  определенных законодательством видов работ, в результате которых создается объект капитального строительства.

Следовательно, ФКП «УЗКС МО РФ», как юридическое лицо, действующее на профессиональной основе по  оказанию возмездных услуг заказчика (технического заказчика) выступает самостоятельным субъектом административной ответственности при осуществлении определенных видов строительной деятельности.

Таким образом, ФКП «УЗКС МО РФ», как субъект, специально созданный для достижения соответствующих целей и призванный реализовать ряд значимых договорных условий, фактически исполняющий требования (условия) Контракта и принявший на себя все предусмотренные этим Контрактом обязательства, является надлежащим  субъектом административной ответственности согласно части 2 статьи 9.5 КоАП РФ.

Согласно части 3 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

С учетом изложенного требования заявителя являются необоснованными и не подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 167-170, 176,  211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении заявленных требований о признании незаконным и отмене постановления 119 Отдела государственного архитектурно-строительного надзора Министерства обороны Российской Федерации от 26.10.2018 № 119/2018/32 о привлечении Федерального казенного предприятия «Управление заказчика капитального строительства Министерства обороны Российской Федерации» к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 9.5 КоАП РФ, отказать.

Решение вступает в законную силу по истечении десятидневного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

Судья                                                                              В.А. Шапошникова