ВТОРОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

610007, г. Киров, ул. Хлыновская, 3,http://2aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Дело № А82-16234/2017

г. Киров

17 апреля 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 16 апреля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 17 апреля 2018 года.

Второй арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Пуртовой Т.Е.,

судейДьяконовой Т.М., Тетервака А.В.,

при ведении протокола секретарями судебного заседания Калинина А.Ю., Русиновой А.И., с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Ярославской области, 

при участии в судебном заседании (участвуют в Арбитражном суде Ивановской области):

представителя заявителя жалобы: ФИО1, по доверенности от 29.01.2018;

представителей налогового органа: ФИО2, по доверенности от 21.12.2017; ФИО3, по доверенности от 21.12.2017;

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Жилищно-коммунальное хозяйство «Заволжье»

на определение Арбитражного суда Ярославской области от 20.02.2018 по делу № А82-16234/2017, принятое судом в составе судьи Русаковой Ю.А.,

по заявлению Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Ярославской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к открытому акционерному обществу «Жилищно-коммунальное хозяйство «Заволжье» (ИНН  

<

***>, ОГРН  

<

***>)

о признании несостоятельным (банкротом),

установил:

Федеральная налоговая служба в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Ярославской области (далее – ФНС, уполномоченный орган) обратилась в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о признании открытого акционерного общества «Жилищно-коммунальное хозяйство «Заволжье» (далее – ОАО «ЖКХ Заволжье», должник) несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда Ярославской области от 20.02.2018 заявление ФНС принято к производству, в отношении ОАО «ЖКХ Заволжье» возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве).

ОАО «ЖКХ «Заволжье» с принятым определением суда не согласно, обратилось во Второй арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить определение суда от 20.02.2018 и принять по делу новый судебный акт об отказе в принятии заявления ФНС о признании ОАО «ЖКХ «Заволжье» несостоятельным (банкротом).

По мнению заявителя жалобы, оспариваемый судебный акт принят при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела и недоказанности имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными. В обоснование доводов по жалобе должник указал на то, что согласно реестру субъектов естественных монополий ОАО «ЖКХ «Заволжье» является субъектом естественной монополии (дата включения - 24.12.2014, регистрационный номер 236-э), поэтому считает, что по смыслу пункта 3 статьи 197 Закона о банкротстве возбуждение дела о несостоятельности (банкротстве) ОАО ЖКХ «Заволжье», являющегося субъектом естественной монополии, возможно лишь при установлении судом наличия совокупности  условий, указанных в статье 197 Закона о банкротстве. Заявитель жалобы полагает, что отсутствие в материалах дела достоверных доказательств, подтверждающих невозможность обращения взыскания на имущество должника, указанное в пунктах 1-3 части 1 статьи 94 Закона об исполнительном производстве, за счет которого требования заявителя могли бы быть удовлетворены, является основанием для отказа в принятии заявления о признании должника несостоятельным (банкротом) на основании статьи 43 Закона о банкротстве.  Должник отметил, что заявление уполномоченного органа от 25.10.2017 № 05-29/24258 о признании ОАО ЖКХ «Заволжье» несостоятельным (банкротом) было оставлено без движения определением Арбитражного суда Ярославской области от 09.11.2018 в связи с непредставлением документов, подтверждающих обращение взыскания на имущество должника по исполнительным листам, взыскателем по которым является МИФНС № 7 по Ярославской области, а также доказательств, подтверждающих невозможность удовлетворения требований заявителя в полном объеме путем обращения взыскания на движимое, недвижимое имущество и имущественные права. Определением от 08.12.2017 срок для устранения обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления уполномоченного органа без движения продлен в связи с тем, что заявителем не представлены документы, подтверждающие обращение взыскания на имущество должника по исполнительным листам, взыскателем по которым является МИФНС № 7 по Ярославской области, не представлены сведения о предъявлении исполнительных листов в службу судебных приставов, об остатке задолженности по исполнительным листам уполномоченного органа. Кроме того, судом установлено, что представленные документы не содержат доказательств оценки судебным приставом-исполнителем имущества должника, подтверждающих недостаточность имущества должника для удовлетворения требований заявителя, а также того, что реализация судебным приставом-исполнителем имущества должника не позволит удовлетворить требования уполномоченного органа. Во исполнение определения от 16.01.1018 уполномоченным органом в материалы дела представлены письменные пояснения от 14.02.2018 № 05-29/04337, согласно которым, по мнению заявителя, погашение задолженности перед уполномоченным органом невозможно за счет дебиторской задолженности. В подтверждение указанного довода к письменным пояснениям приложены следующие документы: копии актов инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами ОАО «ЖКХ «Заволжье» по состоянию на 31.12.2016, налоговая отчетность одного из дебиторов - ООО «Заволжская управляющая компания», письмо Ярославского районного отдела ФССП России от 11.12.2017 № 76024/17/4213. Представленные в материалы дела копии актов инвентаризации расчетов с покупателями, поставщиками и прочими дебиторами и кредиторами ОАО «ЖКХ Заволжье» подтверждают наличие у должника по состоянию на 31.12.2016 дебиторской задолженности на сумму более 243 миллионов рублей. По состоянию на 20.02.2018 размер дебиторской задолженности составляет более 197 миллионов рублей, что подтверждается развернутым журналом-ордером по счету 62-расчеты с покупателями и заказчиками. Согласно письму Ярославского районного отдела ФССП России от 11.12.2017 № 76024/17/4213 на исполнении находится 53 исполнительных производства в отношении должника в пользу МИФНС № 7 по Ярославской области на сумму задолженности 64 137 ^55 72 руб., из которых непогашенный остаток на 11.12.2017 составляет 38 198 499,33 рублей. При этом сведений об обращении взыскания на дебиторскую задолженность ОАО ЖКХ «Заволжье» в порядке, предусмотренном статьей 76 Закона об исполнительном производстве, названное письмо Ярославского районного отдела ФССП России от 11.12.2017 № /6024/17/4213 не содержит. Заявитель жалобы считает, что судебным приставом-исполнителем не проведены все необходимые мероприятия по реализации имущества должника, предусмотренные Законом об исполнительном производстве; полагает, что материалы дела не содержат доказательств того, что судебный пристав-исполнитель оценил все имущество должника, непосредственно не участвующее в производственном процессе, и пришел к выводу о недостаточности имущества должника для удовлетворения требований заявителя т о том, что реализация судебным приставом-исполнителем незадействованных в производстве имущественных прав должника не позволит удовлетворить требования уполномоченного органа. Таким образом, информация о невозможности удовлетворения требований уполномоченного органа в полном объеме путем обращения взыскания на имущество должника, указанное в пунктах 1-3 части 1 статьи 94 Закона об исполнительном производстве, содержащаяся в письме Ярославского районного отдела ФССП России от 11.12.2017 № 76024/17/4213, является лишь предположением, которое не могло быть положено в основу обжалуемого судебного акта. Кроме того, «ЖКХ «Заволжье»  отметило, что уполномоченный орган в подтверждение невозможности удовлетворения требований должника в полном объеме путем обращения взыскания на дебиторскую задолженность представил в материалы дела налоговую отчетность одного из дебиторов должника - ООО «Заволжская управляющая компания», однако заявитель жалобы считает, что сам по себе факт превышения размера кредиторской задолженности над стоимостью основных средств ООО «Заволжская управляющая компания» не свидетельствует о невозможности обращения взыскания на задолженность указанного дебитора. Более того, между ОАО «ЖКХ «Заволжье» и ООО «Заволжская управляющая компания» достигнуто соглашение о порядке и сроках погашения задолженности, которое исполняется дебитором надлежащим образом. ЖКХ «Заволжье» считает, что в материалы дела не представлено доказательств, подтверждающих невозможность удовлетворения требований  уполномоченного органа в полном объеме путем обращения взыскания на движимое имущество (транспортные средства) и имущественные права (дебиторскую задолженность) общества.

При данных обстоятельствах у суда первой инстанции имелись все основания для отказа в принятии заявления уполномоченного органа о признании несостоятельным банкротом ОАО ЖКХ «Заволжье» в соответствии со статьей 43 Закона о банкротстве; данная правовая позиция не противоречит   позиции, изложенной в Постановлении Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 13.05.2016 № ФО1 -1297/2016 по делу № А82-16318/2015.

ФНС в отзыве на апелляционную жалобу с ее доводами не согласна, считает определение суда законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а жалобу – без удовлетворения.

В заседании апелляционного суда 09.04.2018 в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 16.04.2018 – 09 час. 00 мин.; информация о перерыве размещена на официальном сайте Второго арбитражного апелляционного суда в информационно-телекоммуникационной сети Интернет. 

Распоряжением председателя Второго арбитражного апелляционного суда от 16.04.2018 в составе суда произведена замена судьи Шаклеиной Е.В. на судью Тетервака А.В.

После замены судьи рассмотрение дела начато заново в силу части 5 статьи 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы и заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов согласно указанному в ходатайстве перечню, которое судом рассмотрено и удовлетворено, о чем вынесено протокольное определение.

Представитель уполномоченного органа в судебном заседании указал на законность принятого определения, несостоятельность доводов апелляционной жалобы и заявил ходатайство об отложении судебного заседания для получения от Службы судебных приставов ответа на ранее направленный налоговым органом запрос.

Ходатайство рассмотрено и отклонено, о чем вынесено протокольное определение.

В заседании суда представители уполномоченного органа и ЖКХ «Заволжье» поддержали свои правовые позиции.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку полномочных представителей в судебное заседание не обеспечили.

Законность определения Арбитражного суда Ярославской области от 20.02.2018 проверена Вторым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Как следует из материалов дела, 27.10.2017 ФНС обратилась в Арбитражный суд Ярославской области с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ОАО «ЖКХ «Заволжье».

Определением 20.02.2018 Арбитражный суд Ярославской области заявление налогового органа о признании ОАО «ЖКХ «Заволжье» несостоятельным (банкротом) принял и возбудил производству по делу. 

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав представителей ФНС и ЖКХ «Заволжье», суд апелляционной инстанции  пришел к выводу об отмене обжалуемого определения суда в силу следующих обстоятельств.

В соответствии с частью 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным названным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу пункта 2 статьи 33 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) заявление о признании должника банкротом принимается арбитражным судом, если требования к должнику - юридическому лицу - в совокупности составляют не менее, чем сто тысяч рублей, к должнику - гражданину - не менее, чем десять тысяч рублей и указанные требования не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом.

Параграфом 6 главы IX Закона о банкротстве установлены специальные правила, регулирующие особенности банкротства субъектов естественных монополий, что связано с их особым положением среди участников имущественного оборота.

Согласно реестру субъектов естественных монополий ОАО «ЖКХ «Заволжье» является субъектом естественной монополии (дата включения - 24.12.2014, регистрационный номер 236-э), что сторонами настоящего спора не оспаривается.

Соответственно, при рассмотрении заявления о признании  несостоятельным (банкротом) ОАО «ЖКХ «Заволжье» судом первой инстанции должны были быть применены положения параграфа 6 главы IX Закона о банкротстве.

В силу положений пунктов 2, 3 статьи 197 Закона о банкротстве субъект естественной монополии считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение шести месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены. Дело о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом, если требования кредиторов по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей к должнику - субъекту естественной монополии - в совокупности составляют не менее, чем один миллион рублей. Указанные требования должны быть подтверждены исполнительным документом и не удовлетворены в полном объеме путем обращения взыскания на имущество должника, указанное в пунктах 1-3 части 1 статьи 94 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве».

Пунктами 1-3 части 1 статьи 94 Закона об исполнительном производстве определена очередность обращения взыскания на имущество организации-должника. Согласно данной норме, в первую очередь взыскание обращается на движимое имущество, непосредственно не участвующее в производстве товаров, выполнении работ или оказании услуг, в том числе на ценные бумаги (за исключением ценных бумаг, составляющих инвестиционные резервы инвестиционного фонда), предметы дизайна офисов, готовую продукцию (товары), драгоценные металлы и драгоценные камни, изделия из них, а также лом таких изделий; во вторую очередь - на имущественные права, непосредственно не используемые в производстве товаров, выполнении работ или оказании услуг; в третью очередь - на недвижимое имущество, непосредственно не участвующее в производстве товаров, выполнении работ или оказании услуг.

В нарушение указанных норм ФНС при обращении в суд с настоящим заявлением не представило доказательств наличия условий, необходимых для возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) в отношении ОАО «ЖКХ «Заволжье».

Из пункта 3 статьи 197 Закона о банкротстве следует, что особенностью, относящейся к основаниям возбуждения дела о банкротстве должника - субъекта естественной монополии, является то обстоятельство, что требования кредиторов, учитываемые при возбуждении дела о банкротстве, должны быть подтверждены соответствующими исполнительными документами. При этом взыскателем должна быть исчерпана возможность удовлетворения своих требований путем обращения взыскания на имущество должника.

Доказательств того, что реализация судебным приставом-исполнителем не задействованных в производстве имущественных прав должника не позволит удовлетворить требования кредитора, суду не представлено.

Материалы дела также не содержат доказательств проведения судебным приставом-исполнителем оценки всего имущества должника, непосредственно не участвующего в производственном процессе, и недостаточности этого имущества для удовлетворения требований заявителя.

Нормами Закона о банкротстве регламентированы действия арбитражного суда при поступлении в суд заявления о признании должника несостоятельным (банкротом).

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 42 Закона о банкротстве судья арбитражного суда принимает заявление о признании должника банкротом, поданное с соблюдением требований, предусмотренных АПК РФ и настоящим Федеральным законом, о чем выносит определение не позднее, чем через пять дней с даты поступления указанного заявления в арбитражный суд.

Согласно статье 43 Закона о банкротстве судья арбитражного суда отказывает в принятии заявления о признании должника банкротом в случае:    

нарушения условий, предусмотренных пунктом 2 статьи 33 настоящего Закона; 

подачи заявления о признании должника банкротом, в отношении которого арбитражным судом возбуждено производство по делу о банкротстве и введена одна из процедур, применяемых в деле о банкротстве. 

При этом отказ в принятии заявления в связи с несоблюдением условий, установленных пунктом 2 статьи 33 Закона о банкротстве, не препятствует повторному обращению в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом при соблюдении указанных условий.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии доказательств наличия условий, необходимых для возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) в отношении должника - ОАО «ЖКХ «Заволжье».

При таких обстоятельствах основания для принятия заявления ФНС о признании ОАО «ЖКХ «Заволжье» несостоятельным (банкротом) отсутствуют.

С учетом изложенного, апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, определение Арбитражного суда Ярославской области от 20.02.2018 - отмене с принятием нового судебного акта на основании пункта 2 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в связи с недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными, об отказе в принятии заявления ФНС о признании ОАО «ЖКХ «Заволжье» несостоятельным (банкротом).

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Согласно статье 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы по данной категории дел государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 268, 269 (пункт 2), 270 (пункт 2 части 1), 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьи 43 Закона «О несостоятельности (банкротстве), Второй арбитражный апелляционный суд 

П О С Т А Н О В И Л:

определение Арбитражного суда Ярославской области от 20.02.2018 по делу № А82-16234/2017 отменить.

В удовлетворении заявления Федеральной налоговой службы в лице Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 7 по Ярославской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании открытого акционерного общества «Жилищно-коммунальное хозяйство «Заволжье» (ИНН  

<

***>, ОГРН  

<

***>) несостоятельным (банкротом) отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в течение месяца со дня его принятия через Арбитражный суд Ярославской области.

Постановление может быть обжаловано в Верховный Суд Российской Федерации в порядке, предусмотренном статьями 291.1-291.5 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации при условии, что оно обжаловалось в Арбитражный суд Волго-Вятского округа.

Председательствующий                               

Судьи

Т.Е. Пуртова

ФИО4

А.В. Тетервак