АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  

НИЖЕГОРОДСКОЙ  ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А43-8287/2021

г. Нижний Новгород                                                                              22 июня 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 15 июня 2021 года

Решение изготовлено в полном объеме 22 июня 2021 года

Арбитражный суд Нижегородской области в составе:

судьи Мукабенова Игоря Юрьевича (шифр дела 16-253),

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Шутовой Н.С., 

при участии в заседании представителей:

от заявителя: ФИО1 (доверенность от 04.06.2021), 

от Управления ФАС по Нижегородской области: ФИО2 (доверенность от 06.11.2020),

от ООО "Зиверт-Н": ФИО3 (управляющий, выписка ЕГРЮЛ), ФИО4 (доверенность от 27.03.2020),

рассмотрел в открытом судебном заседании заявление 

муниципального казенного учреждения «Ритуал» (далее – заявитель, заказчик, МКУ «Ритуал»), о признании незаконным решения от 26.01.2021 №РНП 52-25-АВ по результатам проверки соблюдения ООО «Зиверт-Н» законодательства о контрактной системе в сфере закупок (далее – оспариваемое решение), вынесенного Управлением Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области, при участии в деле в качестве заинтересованного лица ООО "Зиверт-Н" (далее – исполнитель).    

В ходе судебного разбирательства заявитель настаивал на удовлетворении заявленных требований. По мнению заявителя, антимонопольный орган при рассмотрении вопроса о включении в отношении ООО "Зиверт-Н" сведений в реестр недобросовестных поставщиков ограничился формальным выводом о нарушении заказчиком процедуры одностороннего отказа от исполнения контракта. При этом Управлением не устанавливался факт наличия/отсутствия вины исполнителя.

Управление, считает принятое им решение соответствующим нормам действующего законодательства, в связи с чем, просит суд отказать заявителю в удовлетворении его требований.

ООО "Зиверт-Н" поддерживает позицию антимонопольного органа, просит суд требования Общества оставить без удовлетворения. 

Подробно доводы участников процесса отражены в заявлении и отзывах на заявление.  

В судебном заседании 15.06.2021 от ООО "Зиверт-Н"в порядке статьи 66 АПК РФ поступили ходатайства об истребовании у МКУ «Ритуал» и администрации сайтов zakupki.gov.ru, etpgpb.ru заверенных скринкопий страниц из Единой информационной системы. 

Рассмотрев ходатайство ООО "Зиверт-Н" об истребовании доказательств, суд пришел к выводу, что оно подлежит отклонению в силу следующего.

В силу части 4 статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицо, участвующее в деле и не имеющее возможности самостоятельно получить необходимое доказательство от лица, у которого оно находится, вправе обратиться в арбитражный суд с ходатайством об истребовании данного доказательства.

В ходатайстве должно быть обозначено доказательство, указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, указаны причины, препятствующие получению доказательства, и место его нахождения.

При удовлетворении ходатайства суд истребует соответствующее доказательство от лица, у которого оно находится.

В силу 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Истребование доказательств по ходатайству лица, участвующего в деле, осуществляется в силу статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по усмотрению суда, разрешающего этот вопрос с учетом всех обстоятельств по делу.

В рассматриваемом случае ООО "Зиверт-Н" не привело достаточных доказательств каким образом истребуемые документы могут повлиять на итоговые выводы суда, учитывая, что в судебном заседании 15.06.2021 представитель заявителя не отрицал наличие допущенной ошибки и факта ее исправления в системе.  

Как следует из материалов дела, в адрес Управления от МКУ «Ритуал» поступили сведения о расторжении в одностороннем порядке контракта, заключенного с ООО «Зиверт-Н», с целью внесения сведений об ООО «Зиверт-Н» в реестр недобросовестных поставщиков.  

На основании заявления МКУ «Ритуал» Управлением проведена проверка соблюдения ООО «Зиверт-Н» законодательства о контрактной системе в сфере закупок.     

По результатам проверки Управлением 26.01.2021 вынесено решение №РНП 52-25-АВ в соответствии с которым сведения, представленные МКУ «Ритуал» в отношении ООО «Зиверт-Н», в реестр недобросовестных поставщиков не включены.        

Не согласившись с принятым решением, МКУ «Ритуал» обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым заявлением.

Изучив материалы дела, заслушав доводы участников процесса, суд пришел к выводу о необходимости отказа в удовлетворении заявленных требований в связи со следующим. 

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 7, 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равноправия сторон. 

Согласно статье 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия государственными органами, органами местного самоуправления, иными органами, должностными лицами оспариваемых актов, решений, совершения действий (бездействия), возлагается на соответствующие орган или должностное лицо.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта, решения, действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными суд должен установить наличие совокупности двух условий: несоответствие ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц закону или иному нормативному правовому акту; нарушение ненормативным правовым актом, решением, действием (бездействием) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Согласно части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

В пункте 5 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие). В рассматриваемом деле таким органом является Управление.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 26.08.2013 N 728 Федеральная антимонопольная служба является федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд и согласование применения закрытых способов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 44-ФЗ) регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, в части, касающейся: планирования закупок товаров, работ, услуг; определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей); заключения гражданско-правового договора, предметом которого являются поставка товара, выполнение работы, оказание услуги (в том числе приобретение недвижимого имущества или аренда имущества), от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования, а также бюджетным учреждением, государственным, муниципальным унитарными предприятиями, за исключением федеральных государственных унитарных предприятий, имеющих существенное значение для обеспечения прав и законных интересов граждан Российской Федерации, обороноспособности и безопасности государства, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации по согласованию с Администрацией Президента Российской Федерации, либо иным юридическим лицом в соответствии с частями 1, 2.1, 4 и 5 статьи 15 настоящего Федерального закона; особенностей исполнения контрактов; мониторинга закупок товаров, работ, услуг; аудита в сфере закупок товаров, работ, услуг; контроля за соблюдением законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (часть 1 статьи 1).

Расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством (часть 8 статьи 95 Федерального закона N 44-ФЗ).

Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом (часть 9 статьи 95 Федерального закона N 44-ФЗ).

Согласно части 2 статьи 104 Федерального закона N 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В части 7 статьи 104 Федерального закона N 44-ФЗ указано, что в течение десяти рабочих дней с даты поступления документов и информации, указанных в частях 4 - 6 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в указанных документах и информации фактов. В случае подтверждения достоверности этих фактов федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, включает информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, в реестр недобросовестных поставщиков в течение трех рабочих дней с даты подтверждения этих фактов.

Частью 3 статьи 106 Федерального закона N 44-ФЗ предусмотрено, что контрольный орган в сфере закупок обязан рассмотреть жалобу по существу и возражение на жалобу в течение пяти рабочих дней с даты поступления жалобы и уведомить лицо, подавшее жалобу, лиц, направивших возражения на жалобу, о результатах такого рассмотрения. 

Как следует из материалов дела, 22.10.2020 в единой информационной системе и на сайте электронной площадки «ЭТП Газпром» размещены извещение о проведении электронного аукциона на право заключения контракта на выполнение работ по установлению санитарно-защитной зоны десяти территорий кладбищ городского округа город Дзержинск Нижегородской области с последующим внесением в ЕГРН, номер извещения 0132300001720000652, и документация об электронном аукционе.   

16.11.2020 по результатам данного электронного аукциона между МКУ «Ритуал» и ООО «Зиверт-Н» заключен Контракт №5/2020 (далее – Контракт), предметом которого является выполнение работ по установлению санитарно-защитной зоны десяти территорий кладбищ городского округа город Дзержинск Нижегородской области с последующим внесением в ЕГРН. 

Пунктом 7.3 Контракта предусмотрено, что расторжение Контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа от исполнения Контракта.

Поскольку в установленный Контрактом срок обязательства ООО «Зиверт-Н» исполнены не были, 23.12.2020 заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта. В этот же день решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта МКУ «Ритуал» направлено в адрес ООО «Зиверт-Н» посредством электронной почты и заказным письмом с уведомлением о вручении. 

25.12.2020 решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта размещено заказчиком на официальном сайте Единой информационной системе.

30.12.2020 ООО «Зиверт-Н» получено решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта, что подтверждается сведениям с сайта Почты России  (почтовое отправление 60600053395478).

Учитывая дату надлежащего уведомления ООО «Зиверт-Н» – 30.12.2020, датой вступления в силу решения об одностороннем отказе является 12.01.2021.

Вместе с тем, согласно информации из реестра контрактов (номер реестровой записи 3524911871520000016) (т.1 л.д.80) дата расторжения контракта – 25.12.2020.

Отказывая во включении сведений об ООО «Зиверт-Н» в реестр недобросовестных поставщиков, Управление исходило из нарушения заказчиком процедуры расторжения Контракта.

Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю). Выполнение заказчиком требований настоящей части считается надлежащим уведомлением поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта. Датой такого надлежащего уведомления признается дата получения заказчиком подтверждения о вручении поставщику (подрядчику, исполнителю) указанного уведомления либо дата получения заказчиком информации об отсутствии поставщика (подрядчика, исполнителя) по его адресу, указанному в контракте. При невозможности получения указанных подтверждения либо информации датой такого надлежащего уведомления признается дата по истечении тридцати дней с даты размещения решения заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта в единой информационной системе (части 12 статьи 95 Федерального закона N 44-ФЗ).

Согласно части 13 статьи 95 Федерального закона N 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления подрядчика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

При этом вопрос о правилах исчисления сроков при осуществлении закупок для государственных или муниципальных нужд, равно как и при осуществлении процедуры расторжения контрактов следует рассматривать с учетом общих положений гражданского законодательств.

Течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которыми определено его начало (статья 191 Гражданского кодекса РФ).   

При рассмотрении направленной заказчиком информации о поставщике для разрешения вопроса о включении (невключении) ее в реестр недобросовестных поставщиков, антимонопольный орган должен оценивать порядок соблюдения условий расторжения контракта во взаимосвязи с фактическим поведением заказчика и поставщика. Если допущенное заказчиком нарушение процедуры расторжения контракта в одностороннем порядке привели к ущемлению прав поставщика, а также сделало невозможным устранение допущенных им нарушений условий контракта в установленный срок - это исключает возможность включения информации о нем в реестр недобросовестных поставщиков.

Из материалов дела следует, что датой расторжения Контракта является – 25.12.2020 (т.1 л.д.80). 

В ходе судебного разбирательства заявитель не отрицал, что в системе дата расторжения Контракта отражена – 25.12.2020. Однако ссылался на техническую ошибку, допущенную при заполнении, в феврале 2021 года ошибка была устранена путем внесения изменения в систему (аудиозапись судебного заседания от 15.06.2021).   

Данный довод заявителя судом не принимается, поскольку на момент рассмотрения обращения МКУ «Ритуал» в Управлении доказательства совершения технической ошибки заявителем представлено не было. Более того, заявитель настаивал на том, что 25.12.2020 заказчиком в Единой информационной системе размещено решение об одностороннем отказе от исполнения Контракта.  

Представленные в дело доказательства свидетельствуют о том, что заказчик расторг Контракт раньше срока, установленного частью 13 статьи 95 Федерального закона N 44-ФЗ, что является существенным нарушением процедуры расторжения контракта.

Нарушение заказчиком порядка расторжения контракта влечет невозможность включения сведений о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков.

При таких обстоятельствах антимонопольный орган пришел к правильному выводу об отсутствии целесообразности оценки фактических обстоятельств, касающихся поведения исполнителя при исполнении контракта, поскольку нарушение заказчиком процедуры расторжения контракта является безусловным основанием для отказа во включении сведений об исполнителе по контракту в РНП.

В настоящем деле факт нарушения заказчиком порядка расторжения контракта установлен антимонопольным органом и подтвержден материалами проверки.

Нарушение заказчиком процедуры расторжения контракта в одностороннем порядке исключает возможность принятия решения о включении сведений о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр недобросовестных поставщиков независимо от наличия иных обстоятельств.

Заявитель полагает, что комиссия УФАС не вправе выносить решение по формальным (процедурным) нарушениям (даже в случае, если такие были со стороны исполнителя) без предметного рассмотрения действий исполнителя (поставщика, подрядчика) в части надлежащего (ненадлежащего) исполнения либо неисполнения последним условий контракта.

Указанная позиция заявителя является ошибочной.

Сокращение десятидневного срока, предназначенного для устранения нарушений условий контракта, послуживших основанием для принятия решения об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта, влечет невозможность включения сведений о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) в Реестр. При этом в иных случаях, в том числе неразмещения в Единой информационной системе информации о расторжении контракта, а равно размещения информации о расторжении контракта с нарушением сроков, сведения о недобросовестном поставщике (подрядчике, исполнителе) подлежат включению в Реестр, при этом действия заказчика нарушают часть 26 статьи 95 Закона N 44-ФЗ.

Таким образом, в рассматриваемой ситуации оценке подлежат действия заказчика по соблюдению порядка публикации решения об одностороннем отказе от исполнения контракта и публикации информации о расторжении контракта.

С учетом вышеизложенного нормативного регулирования, указанные доводы (в части совершения (несовершения) ООО «Зиверт-Н» каких-либо действий в целях исполнения Контракта) могут быть учтены при рассмотрении споров, связанных с исполнением контракта, тогда как в настоящем деле судом рассматривается вопрос о законности либо незаконности включения исполнителя в реестр недобросовестных поставщиков, в связи с чем, соблюдение процедуры такого включения имеет существенное значение для соблюдения прав и интересов поставщика и разрешения указанного вопроса. 

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. 

Согласно части 3 статьи 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

На основании изложенного, с учетом приведенных выше правоположений и представленных материалов дела, суд приходит к выводу, что оспариваемое решение вынесено на основании действующего законодательства, в связи с чем требования заявителя удовлетворению не подлежат.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение заявленного требования относится на Общество.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 180-182, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р  Е  Ш  И  Л  :

заявленное требование муниципального казенного учреждения "Ритуал" города Дзержинска, г. Дзержинск Нижегородской области (ОГРН 

<

***> ИНН 

<

***>), о признании незаконным решения №РНП 52-25-АВ от 26.01.2021 по результатам проверки соблюдения ООО "Зиверт-Н" законодательства о контрактной системе в сфере закупок, вынесенного Управлением Федеральной антимонопольной службы по Нижегородской области, а также об обязании устранить допущенные нарушения, оставить без удовлетворения.

Настоящее решение вступает в законную силу по истечении одного месяца со дня принятия, если не будет подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Настоящее решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Нижегородской области. 

Судья                          И.Ю. Мукабенов