ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-24737/2017-ГК

Дело № А40-244968/16

г. Москва

21 июня 2017 года

Резолютивная часть постановления объявлена 19 июня 2017 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 21 июня 2017 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко, 

судей В.Р. Валиева, Д.Н. Садиковой

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Общества с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие «Агентство безопасности «Защита» 

на решение Арбитражного суда города Москвы от 14 апреля 2017 года 

по делу № А40-244968/16, принятое судьей В.А. Лаптевым, 

по иску Публичного акционерного общества «Мосэнергосбыт» 

(ОГРН: 

<

***>; 117312, Москва, ул. Вавилова, д. 9)

к Обществу с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие «Агентство безопасности «Защита» 

третье лицо: ПАО «МОЭСК»

(ОГРН: 

<

***>; 125362, Москва, ул. Мещерякова, д. 8)

о взыскании 357 108 рублей 89 копеек задолженности, 29 942 рублей 21 копейки неустойки 

при участии в судебном заседании: 

от истца: ФИО2 (по доверенности от 29.12.2016)

от ответчика: ФИО3 (по доверенности от 01.03.2017)

от третьего лица: не явился, извещен

У С Т А Н О В И Л:

Публичное акционерное общество «Мосэнергосбыт» (далее –                                  ПАО «Мосэнергосбыт», истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Обществу с ограниченной ответственностью Частное охранное предприятие «Агентство безопасности «Защита» (далее –                                         ООО «Агентство безопасности «Защита», ответчик) о взыскании 357 108 рублей          89 копеек задолженности за электроэнергию по договору энергоснабжения от 21.11.2007 № 60579765 за период апрель 2016 года, 29 942 рублей 21 копейки законной неустойки, законной неустойки начисленной на сумму задолженности за период с 09.12.2016 по дату фактической оплаты задолженности, а также расходов по оплате госпошлины.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено Публичное акционерное общество «Московская объединенная электросетевая компания» (далее - ПАО «МОЭСК»).

Решением арбитражного суда первой инстанции от 14.04.2017 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить, отказать в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

По мнению заявителя, акты о неучтенном потреблении составлены с нарушениями Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (далее - Основных положений), утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442.

Указывает на то, что расчет безучетного потребления должен производиться не «по сечению», а по «потребляемой мощности».

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.05.2017 жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 19.06.2017.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу (www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Поскольку апелляционная жалоба подана без пропуска срока на обжалование, лица, участвующие в деле, которые были надлежащим образом извещены в суде первой инстанции, считаются надлежаще извещенными.

В заседании суда апелляционной инстанции 19.06.2017 представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, представителей в суд апелляционной инстанции не направило.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителей истца и ответчика, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 14.04.2017 на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, 21.11.2007 между ПАО «Мосэнергосбыт» и ООО «Агентство безопасности «Защита» заключен договор энергоснабжения № 60579765 (далее – договор).

По договору энергоснабжения ОАО «Мосэнергосбыт» обязалось подавать через присоединенную сеть электроэнергию, а абонент обязался оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункт 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ)).

В соответствии с пунктом 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения) главным специалистом СЗОРУ МУЭ филиала ПАО «МОЭСК» - «Энергоучет» ФИО4 в присутствии представителя абонента, ФИО5, произведена осмотр электроустановок потребителя, находящихся по адресу: 

<

...>, о чем составлен акт проверки узла учета электроэнергии (визуальной) от 08.04.2016 (далее - акт проверки). Акт проверки подписан представителями обеих сторон.

В ходе проверки выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся в подключении до расчетного ПУ № 00130064 в границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности абонента двух однофазных алюминиевых кабельных линий сечением 4 мм2 каждая.

По данному факту составлен акт о неучтенном потреблении № БУ/41/СЗОРУ-МУЭ-ю от 08.04.2017 (далее - акт). Акт подписан представителем абонента с объяснениями.

В соответствии с пунктом 136 Основных положений под измерительным комплексом для целей Основных положений понимается совокупность приборов учета и измерительных трансформаторов тока и (или) напряжения, соединенных между собой по установленной схеме, через которые такие приборы учета установлены (подключены) (далее - измерительные трансформаторы), предназначенная для измерения объемов электрической энергии (мощности) в одной точке поставки.

Под системой учета для целей настоящего документа понимается совокупность измерительных комплексов, связующих и вычислительных компонентов, устройств сбора и передачи данных, программных средств, предназначенная для измерения, хранения, удаленного сбора и передачи показаний приборов учета по одной и более точек поставки.

Исходя из нормы абзаца 13 пункта 2 Основных положений под безучетпым потреблением понимается вмешательство не только в работу прибора учета, но и в измерительный комплекс или систему учета. Изменение схемы (подключение дополнительных кабельных линий) свидетельствует о вмешательстве в систему учета, приводит к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

В соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности от 21.03.2003, являющимся приложением № 9 к договору энергоснабжения, нарушение выявлено в границах абонента.

Согласно пункту 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета понимается выполнение действий. обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Места установки, схемы подключения и метрологические характеристики приборов учета должны соответствовать требованиям, установленным законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений и о техническом регулировании (пункт 147 Основных положений).

В соответствии с пунктом 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003г. № 6 (Правила №6), Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Согласно пунктам 192, 193 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию (пункт 192 Основных положений).

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункт 193 Основных положений).

В акте о неучтенном потреблении электроэнергии №БУ/41/СЗОРУ-МУЭ-Ю от 08.04.2016 указан:

- период безучетного потребления электрической энергии: с 09.04.2015 по 08.04.2016;

- содержатся данные о потребителе, осуществляющем безучетное потребление электрической энергии: ООО «Агентство безопасности «Защита», 

<

...>;

- способ и место осуществления выявленного нарушения: подключение до расчетного ПУ №00130064 (К=1) в границах балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ООО «Агентство безопасности «Защита» двух однофазных алюминиевых кабельных линий сечением 4 мм2 каждая;

- описание приборов учета на момент составления акта: тип Меркурий 230-АМ-01, заводской №00130064.

- указанный акт о безучетном потреблении подписан представителем абонента ФИО6

Таким образом, оснований полагать, что указанный акт о неучтенном потреблении электрической энергии составлен с нарушением требований, предусмотренных пунктами 167, 192, 193 Основных положений, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Расчет безучетного потребления электрической энергии произведен в соответствии с пунктом 194, 195 Основных положений, согласно которым объем безучетного потребления электрической энергии определяется с даты предыдущей проверки прибора учета до даты выявления факта безученого потребления электрической энергии и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Применительно объекта энергоснабжения №60579765 объем потребления электрической энергии рассчитан исходя из следующих условий: 1 х 32 (допустимая токовая нагрузка) х 0,22 (номинальное фазное напряжение) х 0,9 (сов.фи) х 365 (дн.) х 24 ч. /1500 = 37,002 МВт/ч х 2 (2 однофазных линии) = 74004 кВт/ч (объем электрической энергии, потребленной за период безучетного потребления).

Стоимость безучетного потребления составляет 74 004 кВт/ч х 4,72350 (тариф по peг. цене) = 412 478 рублей 31 копейка.

Согласно корректировки, стоимость безучетного потребления составляет                               357 108 рублей 89 копеек.

Довод ответчика о том, что расчет безучетного потребления должен производиться не «по сечению», а по «потребляемой мощности», подлежит отклонению ввиду следующего.

В материалах дела имеется подписанный между третьим лицом и ответчиком акт проверки узла учета электроэнергии визуальной от 08.04.2016, согласно которому защита на вводе номиналом 50 А не соответствует мощности, указанной в разрешении на присоединение мощности № КС-418-17-8р/21766 от 15.01.2002 и акту разграничения БП б/н от 21.03.2003.

Таким образом, учитывая указанные обстоятельства, истец правомерно осуществляет расчет по формуле, учитывающей отсутствие данных о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств.

Ссылка заявителя апелляционной жалобы на то, что ответчику на праве собственности принадлежит часть здания, в то время как владельцы иных помещений осуществляли бездоговорное потребление, не имеет правового значения, поскольку вопросы эксплуатации энергопринимающего устройства находятся в правовой ответственности ответчика.

Доводы заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения Арбитражного суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено. Оснований для отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

Государственная пошлина по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 АПК РФ относится на ее заявителя.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 14 апреля 2017 года по делу       № А40-244968/16 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

Председательствующий судья      Н.И. Левченко

Судьи          В.Р. Валиев

                                                                                                                           ФИО7