ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-36399/2024

Дело № А40-201616/23

г. Москва

31 июля 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июля 2024 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 31 июля 2024 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Порывкина П.А., 

судей Кузнецовой Е.Е., Новиковой Е.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Пулатовой К.Р., 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

АО "ОМСКИЙ НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ ИНСТИТУТ ПРИБОРОСТРОЕНИЯ" 

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 11.04.2024 по делу № А40-201616/23 

по иску АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА           "ОМСКИЙ НАУЧНОИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ ИНСТИТУТ ПРИБОРОСТРОЕНИЯ" (644071, ОМСКАЯ ОБЛ, ОМСК Г, ФИО1, Д. 231, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 15.08.2011, ИНН: 

<

***>, КПП: 550601001) 

к АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "ВОЕНТЕЛЕКОМ" (107014, 

<

...>, СТР.1, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 15.06.2009, ИНН: 

<

***>, КПП: 771801001) 

третье лицо: МИНИСТЕРСТВО ОБОРОНЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (119019, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 27.02.2003, ИНН: 

<

***>, КПП: 770401001) 

об обязании, о взыскании задолженности в размере 19 016 436 руб. 71 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца: ФИО2 по доверенности от 26.12.2023,

от ответчика: ФИО3 по доверенности от 28.08.2023,

от третьего лица: не явился, извещен. 

 

У С Т А Н О В И Л:

В Арбитражный суд г. Москвы обратилось АО "ОМСКИЙ НАУЧНО-ИССЛЕДОВАТЕЛЬСКИЙ ИНСТИТУТ ПРИБОРОСТРОЕНИЯ" (далее – истец) с исковым заявлением к АО "ВОЕНТЕЛЕКОМ" (далее – ответчик) об обязании  установить фиксированную цену этапа 2 Договора №1921187347631452539002668/ВТК-1653/19-1767 от 09.01.2020г. в размере 27 860 365 руб. 19 коп. и подписать с АО «ОНИИП» протокол цены единицы продукции и выбора вида цены с фиксированной ценой этапа 2 Договора №1921187347631452539002668/ВТК-1653/19-1767 от 09.01.2020г. в размере 27 860 365 руб. 19 коп., о взыскании задолженности за выполненные работы 2 этапа договора №1921187347631452539002668/ВТК-1653/19-1767 от 09.01.2020г. в размере 19 016 436 руб.71 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 11.04.2024 в удовлетворении исковых требований отказано в полном объеме.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить по доводам, изложенным в апелляционной жалобе. 

Заявитель жалобы поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ответчика возражал по доводам апелляционной жалобы по мотивам, изложенным в письменном отзыве. 

Третье лицо, уведомленное надлежащим образом, не явилось в судебное заседание, апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие, исходя из норм ст. 123, 156 АПК РФ. 

Девятый арбитражный апелляционный суд,  исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, выслушав явившихся представителей, проверив все доводы апелляционной жалобы, повторно рассмотрев материалы дела, приходит к выводу о том, что отсутствуют правовые основания для отмены или изменения решения Арбитражного суда г. Москвы,  принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации  и обстоятельствами дела.

При исследовании материалов дела установлено, между АО «ОНИИП» (далее - Исполнитель, истец) и АО «ВОЕНТЕЛЕКОМ» (далее Головной исполнитель, ответчик) заключен договор № 1921187347631452539002668/ВТК-1653/19-1767 от 09.01.2020г. в редакции дополнительного соглашения № 1 от 25.09.2020 (далее - Договор) на выполнение составной части опытно-конструкторской работы «Разработка и создание испытательного стенда радиопередающих устройств KB диапазона мощностью до 5кВт», шифр «Стенд РПДУ-КВ» (далее - СЧ ОКР).

Согласно Ведомости исполнения (Приложение к дополнительному соглашению № 1 от 25.09.2020) работы по Договору выполняются в 6 этапов:

этап 1 «Разработка технического проекта (ТП)», срок исполнения – до 29.02.2020, ориентировочная цена этапа 6 858 849,05 руб.;

этап 2 «Разработка рабочей конструкторской документации (РКД)», срок исполнения с 01.03.2020 по 30.09.2020, ориентировочная цена этапа 29 479 761,61 руб.;

этап 3 «Изготовление опытного образца (ОО), включая проведение монтажных работ и предварительных испытаний (ПИ). Проведение ПИ по ПМИ, согласованной с Головным исполнителем ОКР», срок - 01.05.2020 - 30.04.2021, ориентировочная цена этапа 68 460 947,29 руб.;

этап 4 «Участие в государственных испытаниях (ГИ)», срок 01.05.2021 - 31.08.2021, ориентировочная цена этапа - 2 368 519,19 руб.;

этап 5 «Утверждение РКД для организации промышленного (серийного) производства изделий», сроком 01.09.2021 - 10.11.2021, ориентировочная цена этапа -4 831 922,86 руб.;

этап 6 «Проведение сертификационных испытаний СЗИ НСД при необходимости (по решению Заказчика на этапе ТП в рамках условий Государственного контракта)».

В обоснование исковых требований истец указал, что работы по этапам 1, 2 СЧ ОКР выполнены в полном объеме в установленный срок, что подтверждается актами сдачи-приемки выполненных работ по 1 этапу СЧ ОКР от 28.02.2020 и по 2 этапу СЧ ОКР от 30.09.2020.

Расчет за выполненные этапы ответчиком не произведён.

Взыскание задолженности с ответчика по 1 этапу СЧ ОКР производится в рамках рассматриваемого Арбитражным судом г. Москвы дела № А40-65729/2023.

Расчет за выполненные работы по этапу 2 также произведен ответчиком не в полном объеме: стоимость выполненных работ составляет 27 860 365,19 руб., оплачен по платежному поручению № 029817 от 07.10.2020 аванс в размере 8 843 928,48 руб., остаток задолженности по этапу 2-19 016 436,71 руб. (27 860 365,19 - 8 843 928,48).

Итого задолженность по 2 этапу СЧ ОКР составляет 19 016 436,71 руб.

Сторонами подписан акт сдачи-приемки выполненного этапа 2 СЧ ОКР от 30.09.2020. Согласно акту стоимость выполненных работ по этапу № 2 составляет 27 860 365,19руб. Сумма аванса по этапу № 2 составляет 8 843 928,48 руб., остаток задолженности по этапу 2-19 016 436,71 руб. (27 860 365,19 - 8 843 928,48).

В соответствии с пунктом 6.3. Договора цена этапа СЧ ОКР является ориентировочной (уточняемой). Ориентировочные (уточняемые цены этапов СЧ ОКР подлежат переводу в фиксированные цены на основании протокола согласования фиксированной цены с подтверждением Исполнителем фактических затрат и предоставлением заключения ВП, в срок не позднее 2 (двух) месяцев до окончания этапа СЧ ОКР либо по достижении 80 процентов технической готовности этапа ОКР. Фиксированная цена этапа СЧ ОКР согласовывается Сторонами после согласования Заказчиком фиксированной цены соответствующего этапа ОКР по Государственному контракту.

В соответствии с пунктом 6.5. Договора оплата работ производится после сдачи Исполнителем и приемки Головным исполнителем выполненного этапа СЧ ОКР, оформленной Актом сдачи-приемки выполненного этапа СЧ ОКР, а также протоколов твердой фиксированной цены выполненных этапов СЧ ОКР, путем перечисления денежных средств с отдельного счета Головного исполнителя на отдельный счет Исполнителя, открытый Исполнителем в соответствии с Федеральным законом «О государственном оборонном заказе» в уполномоченном банке при наличии у Исполнителя с таким уполномоченным банком заключенного договора о банковском сопровождении.

В соответствии с пунктом 6.10. Договора оплата этапа СЧОКР производится в течение 20 (двадцати) банковских дней после поступления расчета по Государственному контракту при условии подписания Головным исполнителем Акта сдачи-приемки выполненного этапа СЧ ОКР с учетом ранее выплаченного аванса. Для оплаты этапа СЧ ОКР Исполнитель направляет Головному исполнителю Счет, Акт сдачи-приемки выполненного этапа СЧ ОКР; Удостоверение ВП о соответствии результата этапа СЧ ОКР условиям Договора.

Таким образом, для получения оплаты Исполнителю необходимо было подтвердить фактические затраты на выполнение этапа 1 СЧ ОКР и предоставить документы, указанные в п.п. 6.3., 6.10. Договора.

Документы по п. 6.3. Договора, подтверждающие фактические затраты Исполнителя по 2 этапу, а также документы согласно п. 6.10. Договора: протокол фиксированной цены; отчетную калькуляцию затрат и расчетно-калькуляционные материалы; заключение 752 ВП МО РФ от 31.07.2020 № 752/709;  акт приемки этапа № 2 (Ф.16); акт сдачи-приемки выполненного этапа СЧ ОКР; заявление о соответствии оборонной продукции требованиям государственного заказчика; удостоверение ВП МО РФ № 38/20 (исх. № 752/929 от 30.09.3030); счет № 1145/01; счет-фактура № 2466 от 30.09.2020; формы 1 по учету РИД, предоставлены АО «ОНИИП» в адрес Ответчика - письмами исх. № 62-04/12546 от 31.07.2020, 11/16100 от 30.09.2020, № 62-04/16645 от 06.10.2020, №111-23/16802 от 12.10.2020, № 111/21619 от 25.12.2020.

Замечания ответчика к представленным документам согласно письму от 01.02.2021 исх. № 1653-01/080-909 были устранены истцом направлением недостающих документов с письмом исх. № 129/2784 от 15.02.2021. Иных замечаний, возражений по принятым документам со стороны ответчика не поступало.

Согласно представленным истцом в адрес ответчика документам фиксированная цена этапа 2 составляет 27 860 365,19 руб.

Период неоплаты с момента приемки ответчиком работ 2 этапа СЧ ОКР составляет более 35 месяцев.

АО «ОНИИП» длительное время пытается получить денежные средства в оплату выполненных работ. Так, в адрес АО «ВОЕНТЕЛЕКОМ» неоднократно направлялись требования о необходимости оплаты выполненных работ (например, исх. № 111-23/6163 от 05.04.2022, № 62/17573 от 19.09.2022, № 62/19695 от 14.10.2022), которые оставлены без удовлетворения.

Истец указывает, что обязательство АО «Воентелеком» по оплате выполненных АО «ОНИИП» работ по 2 этапу СЧ ОКР наступили и ответчик уклоняется от исполнения обязательства в связи со следующим.

Поскольку оформление протокола согласования фиксированной цены и оплата задолженности за выполненные работы 2 этапа СЧ ОКР длительное время Головным исполнителем не производятся и очевидно, что в ближайшее время не будут осуществлены, информация о предпринимаемых Головным исполнителем мерах по получению задолженности от Государственного заказчика в адрес Исполнителя не доводится, все разумные сроки ожидания оформления документов и оплаты истекли, считаем, что срок исполнения обязательств приобретает неопределенные характер, в связи с чем Исполнитель вправе требовать встречного исполнения обязательств по правилам п. 2 ст. 314 ГК РФ.

Истец считает, что обязательство по оплате является наступившим.

Согласно п. 6.4. Договора «оплата работ производится после сдачи Исполнителем и приемки Головным исполнителем выполненной СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР), оформленной Итоговым актом приемки, выполненной СЧ ОКР (Акта сдачи-приемки выполненного этапа СЧ ОКР), а также протоколов твердой фиксированной цены выполненных этапов СЧ ОКР...».

Поскольку до настоящего времени протокол фиксированной цены этапа 2 СЧ ОКР ответчиком не подписан и данный документ указан в Договоре в качестве документа, необходимого для получения оплаты, считаем необходимым дополнить просительную часть искового заявления требованием об обязании ответчика установить фиксированную цену этапа 2 Договора и подписать протокол цены единицы продукции и выбора вида цены с фиксированной ценой этапа 2 Договора в размере 27 860 365,19 руб.

Протокол фиксированной цены от АО «ОНИИП» в адрес АО «Воентелеком» направлен письмом исх. 62-04/12546 от 31.07.2020.

Истцом в адрес ответчика направлена претензия исх. № 203/24804 от 22.12.2022 с требованием произвести окончательный расчет по 2 этапу Договора. В удовлетворении претензии ответчиком отказано.

В добровольном порядке требования истца не удовлетворены, что послужило основанием для обращения с иском в суд.

Между тем доводы истца признаны необоснованными в силу следующего.

Согласно части 1 статьи 307 Гражданского кодекса Российской Федерации в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статьями 309, 310 ГК РФ предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Отказывая в иске, суд первой инстанции установил, что по спорному договору Головной исполнитель действует в рамках исполнения государственного контракта от 26.11.2019 №1921187347631452539002668. заключенного между Министерством обороны Российской Федерации (далее - Государственный заказчик. Заказчик) и АО «Воентелеком» в целях выполнения государственного оборонного заказа (далее - Контракт).

В соответствии с пунктом 2.1 Договора СЧ ОКР по своим функциональным, техническим, качественным и эксплуатационным, характеристикам, результату и иным требованиям, связанным с определением соответствия выполняемой СЧ ОКР потребностям Головного исполнителя, должна соответствовать требованиям договора, техническому заданию на СЧ ОКР (далее - ТЗ) (Приложение № 1 к договору). ГОСТ.

Содержание, сроки выполнения СЧ ОКР, цена этапов СЧ ОКР. а также ожидаемый результат СЧ ОКР и документации, содержащей сведения о результате СЧ ОКР указаны в ведомости исполнения СЧ ОКР (Приложение № 2 к Договору) (п. 2.2, 4.1 Договора).

Согласно ведомости исполнения СЧ ОКР (в редакции дополнительного соглашения № 1 от 25.09.2020 к договору) разработка стенда РПДУ-КВ должна осуществляться в 6 этапов.

2-ой этап (спорный) включает в себя разработку рабочей конструкторской документации с ожидаемым результатом в виде подлинников РКД, завизированных ВП. Акт передачи РКД в производство, со сроком выполнения 2-го этапа - до 30.09.2020.

В силу пункта 4.3 договора датой исполнения обязательств по отдельным этапам СЧ ОКР является дата подписания Головным исполнителем Акта сдачи-приемки выполненного этапа СЧ ОКР (по форме Приложения № 3 к Договору).

30.09.2020 истцом и ответчиком подписан Акт сдачи-приемки выполненных работ по 2-му этапу СЧ ОКР «Стенд РПДУ-КВ», в соответствии с содержанием которого в ходе выполнения 2-го этапа «Разработка рабочей конструкторской документации (РКД)» специалистами предприятия АО «ОНИИП за период с 01.03.2020 по 30.09.2020 разработаны с надлежащим качеством, в полном объеме и в соответствии с техническим заданием, следующие документы на изделие «Стенд РПДУ-КВ» УИЯД.464971.032: комплект рабочей конструкторской документации изделия «Стенд РПДУ-КВ» УИЯД.464971.032; программа и методики предварительных испытаний изделия «Стенд РПДУ-КВ» УИЯД.464971.032.

В соответствии с пунктом 6.2 договора цена этапов СЧ ОКР устанавливается в ведомости исполнения СЧ ОКР (Приложение № 2 к договору).

Цена договора является ориентировочной (цена этапов СЧ ОКР является ориентировочной (уточняемой) (п. 6.3 договора).

В соответствии с ведомостью исполнения (приложение №2 к договору) ориентировочная (уточняемая) цена 2-го этапа составляет 29 479 761, 61 руб.

Ориентировочные (уточняемые) цены этапов СЧ ОКР подлежат переводу в фиксированные цены на основании протокола согласования фиксированной цены этапа СЧ ОКР с подтверждением исполнителем фактических затрат и предоставлением заключения ВП. в срок не позднее 2 (двух) месяцев до окончания этапа СЧ ОКР либо по достижении 80 процентов технической готовности этапа ОКР. Фиксированная цена этапа СЧ ОКР согласовывается сторонами после согласования Заказчиком фиксированной цены соответствующего этапа ОКР по Государственному контракту.

Согласно пункту 6.5 договора, оплата работ производится после сдачи Исполнителем и приемки Головным исполнителем выполненного этапа СЧ ОКР. оформленного Актом сдачи-приемки выполненного этапа СЧ ОКР. а также протоколов твердой фиксированной цены выполненных этапов СЧ ОКР. путем перечисления денежных средств с отдельного счета Головного исполнителя на отдельный счет Исполнителя, открытый Исполнителем в соответствии с Федеральным законом «О государственном оборонном заказе» в уполномоченном банке при наличии у Исполнителя с таким уполномоченным банком заключенного договора о банковском сопровождении. Датой оплаты считается дата списания денежных средств с отдельного счета Головного исполнителя.

По результатам рассмотрения Обществом представленных истцом расчетно-калькуляционных материалов, затраты по 2-му этапу составили 27 860 365,19 руб., о чем составлено заключение Отдела ценообразования и проектной экономики АО «ВОЕНТЕЛЕКОМ» от 01.03.2021.

На основании пункта 6.6 договора Головным исполнителем на счет Исполнителя переведен аванс в размере 8 843 928,48 руб.. что подтверждается платежным поручением от 07.10.2020 № 2000029817.

В соответствии с пунктом 6.10 договора оплата СЧ ОКР (этапа СЧ ОКР) производится в течение 20 (двадцати) банковских дней после поступления расчета по Государственному контракту при условии подписания Головным исполнителем Акта сдачи-приемки выполненного этапа СЧ ОКР. Для оплаты этапа СЧ ОКР Исполнитель направляет Головному исполнителю следующие документы: счет в 2 (двух) экземплярах; подписанный Исполнителем Акт сдачи-приемки выполненного этапа СЧ ОКР по форме, установленной в Приложении № 3 к договору, в 2 (двух) экземплярах; удостоверение ВП о соответствии результата этапа СЧ ОКР условиям договора в 2 (двух) экземплярах.

Таким образом, исходя из условий п. 6.5 и п. 6.10 договора оплата за выполненный этап по договору производится, в том числе, после согласования и подписания истцом и ответчиком протокола фиксированной цены (далее - ФЦ).

В пункте 6.3. 6.5 договора предусмотрено, что фиксированная цена этапа СЧ ОКР согласовывается сторонами после согласования Заказчиком фиксированной цены соответствующего этапа ОКР по Государственному контракту, оплата производится после приемки Головным исполнителем этапа СЧ ОКР и протокола фиксированной цены.

Согласно пункту 6.4 Контракта (прилагается) цена Контракта и цена этапов ОКР являются ориентировочными (уточняемая), и подлежат переводу в фиксированную не позднее 2 (двух) месяцев до даты окончания срока выполнения ОКР (этапа ОКР) или по достижении 80 % готовности выполнения ОКР (этапа ОКР), с предоставлением установленным порядком фактических и ожидаемых затрат этапа ОКР. Фиксированная цена подлежит согласованию с Заказчиком и оформляется протоколом согласования цены, который вводится в действие дополнительным соглашением к Контракту. К протоколу согласования цены прикладываются калькуляции и расшифровки, предусмотренные постановлением Правительства Российской Федерации от 2 февраля 2017 г. № 1465 «О государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу», а также заключение военного представительства на проект цены.

Таким образом, из изложенного следует, что оплата по договору может быть произведена Головным исполнителем только после согласования между истцом и ответчиком протокола ФЦ по договору, который может быть согласован сторонами только после согласования Заказчиком (Министерством обороны РФ) протокола ФЦ соответствующего этапа ОКР по Государственному контракту.

Однако, до настоящего времени протокол фиксированной цены со стороны Заказчика не подписан, следовательно, окончательный расчет по договору не может быть произведен ДО согласования фиксированной цены по договору.

Работы, как по договору, так и по Контракту в соответствии со статьей 716 ГК РФ в настоящее время приостановлены. Принято решение о прекращении выполнения ОКР.

По завершению выполнения работ по 1-му этапу по разработке технического проекта приемочной комиссией Заказчика было принято решение о выпуске дополнительного ТТЗ к Контракту (п. 4.6 Акта приемки материалов технического проекта ОКР «Стенд-ГУС»).

Указанное обстоятельство также подтверждается заключением войсковой части 87406 на технический проект ОКР шифр «Стенд-ГУС» от 02.04.2020, согласно выводам которого Головному исполнителю предложено в срок до 20.05.2020 представить на утверждение в в/ч 87406 план-график мероприятий по реализации предложений комиссии по приемке этапа; реализацию предложений указанных в разделе 3 Акта приемки материалов технического проекта ОКР шифр «Стенд-ГУС» провести на последующих этапах ОКР установленным порядком.

Письмом от 30.04.2020 исх. № 1653-01/080-4041  Головной исполнитель запросил у Исполнителя в целях выполнения пункта 4.6 Акта приемки материалов технического проекта ОКР «Стенд-ГУС» в срок до 08.05.2020 направить в адрес Головного исполнителя свои предложения в дополнение №2 к тактико-техническому заданию (далее -ТТЗ) на ОКР «Стенд-ГУС» и в дополнение №1 к техническому заданию (далее - ТЗ) на СЧ ОКР «Стенд-РПДУ-КВ».

20.05.2020 в адрес Головного исполнителя (вх. № 5802) от Исполнителя поступило сопроводительное письмо от 07.05.2020 № 111-23/7876 с приложением предложений в дополнение № 2 к ТТЗ на ОКР «Стенд-ГУС» и в дополнение № 1 к ТЗ на СЧ ОКР «Стенд-РПДУ-КВ».

Данные предложения Исполнителя направлены Головным исполнителем в адрес Заказчика 20.05.2020 письмом исх. № 1653-01/080-4463.

23.07.2020 командиром в/ч 87406 утвержден план-график мероприятий по реализации предложений комиссии по приемке этапа технического проекта ОКР «Стенд-ГУС» (прилагается), в соответствии с которым определен срок выпуска дополнения № 2 к ТТЗ на ОКР «Стенд-ГУС» - до 20.08.2020.

20.08.2020 от Исполнителя в адрес Головного исполни геля поступило письмо исх. № 11/13632, в соответствии с содержанием которого Исполнитель просил Головного исполнителя о переносе срока выполнения второго этапа работ по Договору.

В ответах от 17.09.2020 исх. № 1653-01/080-9248 и от 24.09.2020 исх. № 1653-01/080-9515 Головной исполнитель сообщил Исполнителю, что по состоянию на 16.09.2020 и 24.09.2020 проект дополнений к ТТЗ по результатам приемки технического проекта находится на согласовании в органах военного управления. По результатам утверждения будут утверждены дополнения в ТЗ на СЧ ОКР «Стенд РПДУ-КВ». Также в указанных письмах Общество сообщило Исполнителю, что в связи с длительным согласованием и утверждением дополнения к ТТЗ №2 на ОКР Общество подготовило и направило в адрес в/ч 87406 предложение о переносе сроков исполнения второго этапа до 30.11.2020.

28.12.2020 Головным исполнителем в адрес 240 Военного представительства Министерства обороны Российской Федерации (далее - 240 ВП МО РФ) за исх. № 1653- 01/080-12902 направлено уведомление о готовности РКД к предъявлению на согласование (визирование) представительством Заказчика перед изготовлением опытного образца.

В письме от 19.01.2021 исх. № 240/24 (вх. № 391 от 20.01.2021) 240 ВП МО РФ сообщило Обществу, что рассмотрение комплекта РКД возможно после согласования и утверждения дополнения № 2 ТТЗ по корректировке требований по результатам рассмотрения технического проекта.

09.02.2021 Обществом в адрес Управления заказов по совершенствованию технической основы системы управления Вооруженными силами Российской Федерации (далее - УЗС ТОСУ ВС РФ) направлено письмо исх. № 1653-01/080-1216 с просьбой о направлении официальных разъяснений по порядку выполнения и сдачи этапа РКД, а также о необходимости проведения совместного совещания.

30.03.2021 письмом исх. № 1653-01/080-3002 Головным исполнителем в адрес УЗС ТОСУ ВС РФ направлено уведомление о приостановлении исполнения Контракта.

05.04.2021 от в/ч 874069 в адрес Общества поступило письмо от 24.03.2021 исх.№ 248/3/3317  в ответ на письмо АО «Воентелеком» исх. № 1653-01/080-1216. согласно которому по результатам рассмотрения запроса Общества о порядке выполнения и сдачи этапа РКД сообщается, что решением заместителя Министра обороны РФ от 15.08.2020 предписано разработать установленным порядком дополнения № 2 к ТТЗ на ОКР. предусматривающие уточнение состава опытных образцов и отдельных требований к разрабатываемом) комплексу. В соответствии с руководящими документами Министерства обороны Российской Федерации за разработку дополнений к ТТЗ отвечает довольствующий орган военного управления - Главное управление связи Вооруженных сил Российской Федерации (далее - ГУС ВС РФ).

07.04.2021 от Исполнителя в адрес Головного исполнителя поступило письмо исх. № 111-23/6359 с запросом разъяснения порядка выполнения текущего и дальнейших этапов.

Письмом от 19.04.2021 исх. № 1653-01/080-3801 Общество сообщило Исполнителю, что в связи с длительным выпуском дополнения к ТТЗ № 2 Общество уведомило Заказчика о приостановке работ по Контракту и с 01.04.2021 рекомендует Исполнителю приостановить отнесение затрат по СЧ ОКР «Стенд-РПДУ-КВ» до принятия Заказчиком соответствующего решения о дальнейшем порядке выполнения Контракта.

22.10.2021 Исполнителем в адрес Головного исполнителя было направлено письмо исх. № 11/18723, в соответствии с которым АО «ОНИИП» сообщило, что готово выполнить монтажные работы комплекта антенных устройств, в связи с чем просило Общество подтвердить готовность принять затраты по монтажным работам в 2021 году до возобновления работ по СЧ ОКР «Стенд-РПДУ-КВ».

Головным исполнителем было рассмотрен запрос Исполнителя в письме от 22.10.2021 исх. № 11/18723 и в ответном письме от 15.11.2021 № 1653-01/080-9876  сообщено, что принятие затрат по выполнению монтажных работ до возобновления работ по Договору не представляется возможным.

27.05.2022 письмом исх. № 1653-01/080-4583 Обществом доведено до Исполнителя, что работы по Контракту приостановлены ввиду отсутствия введенного в действие (дополнительным соглашением к Контракту) дополнения к ТТЗ №2 и подписанного решения Заказчика о дальнейшем порядке выполнения работ (далее - Решение). В связи с этим, перевод цены этапа № 2 Контракта в фиксированную, а также направление информации о дальнейшем порядке и сроках выполнения работ до утверждения Решения не представляется возможным.

В соответствии с пунктом 3.4.9 Контракта Заказчик обязан в случае невозможности достижения результата ОКР (этапа ОКР), установленных условиями Контракта и требованиями ТТЗ, в 30 (тридцатидневный) срок рассмотреть вопрос о целесообразности продолжения ОКР: в случае возникновения ситуации, когда продолжение ОКР (этапа ОКР) нецелесообразно, немедленно уведомить об этом Исполнителя и принять меры к расторжению Контракта в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

В силу пункта 3.4.10 Контракта Заказчик обязан возместить Исполнителю фактически произведенные затраты, в случае досрочного прекращения работ по Контракту по инициативе Заказчика.

Правовые основы государственного регулирования отношений, связанных с формированием, особенностями размещения, выполнения государственного оборонного заказа регулируются Федеральным законом от 29.12.2012 № 275 ФЗ «О государственном оборонном заказе» (далее - Федеральный закон 275-ФЗ).

Согласно пункту 1 статьи 3 Федерального закона 275-ФЗ государственный оборонный заказ - установленные нормативным правовым актом Правительства Российской Федерации задания на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для федеральных нужд в целях обеспечения обороны и безопасности Российской Федерации, а также поставки продукции в области военно-технического сотрудничества Российской Федерации с иностранными государствами в соответствии с международными обязательствами Российской Федерации.

Пункт 16 части 2 статьи 8 Федерального закона 275-ФЗ устанавливает для исполнителя обязанность вести раздельный учет результатов финансово-хозяйственной деятельности по каждому контракту; пункт 17 части 2 статьи 8 Федерального закона 275-ФЗ устанавливает для исполнителя (по запросу головного исполнителя) обязанность по предоставлению информации о затратах по исполненным контрактам.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 19.01.1998 № 47 утверждены Правила ведения организациями, выполняющими государственный заказ за счет средств федерального бюджета, раздельного учета результатов финансово-хозяйственной деятельности (в редакции от 14.03.2002) (далее - Правила ведения раздельного учета).

Согласно пункту 1 Правил ведения раздельного учета организация, выполняющая государственный оборонный заказ за счет средств федерального бюджета, осуществляет учет затрат, связанных с его выполнением, отдельно по каждому государственному заказу.

Истец принял на себя обязательства по договору в целях исполнения государственного оборонного заказа, следовательно, он обязан учитывать нормы законодательства, регулирующего сферу государственного оборонного заказа, включая и осуществление раздельного учета результатов финансово-хозяйственной деятельности, и предоставление по запросу головного исполнителя информации о затратах по исполненному Договору.

В соответствии с частью 3 статьи 12 Федерального закона № 275-ФЗ выплачиваемые государственным заказчиком головному исполнителю денежные средства, предназначаются только для расходов на выполнение государственного оборонного заказа и авансирование соответствующих работ. Головной исполнитель несет ответственность за нецелевое использование указанных средств.

Государственный заказчик обеспечивает авансирование и оплату поставок продукции по государственному оборонному заказу в соответствии с условиями государственных контрактов (пункт 8 статьи 7 ФЗ № 275-ФЗ), осуществляет контроль за целевым использованием головным исполнителем бюджетных ассигнований, выделенных из федерального бюджета на оплату поставок продукции по государственному оборонному заказу (пункт 10 статьи 7 ФЗ № 275-ФЗ). осуществляет контроль за целевым использованием головным исполнителем бюджетных ассигнований, выделенных из федерального бюджета на оплату поставок продукции по государственному оборонному заказу (пункт 9 статьи 7 ФЗ № 275-ФЗ).

В соответствии с пунктом 12 приказа Минпромторга России от 08.02.2019 № 334 (ред. от 25.08.2022) «Об утверждении порядка определения состава затрат, включаемых в цену продукции, поставляемой в рамках государственного оборонного заказа», несоблюдение (несоответствие) критерия обоснованности (экономической оправданности) и документального подтверждения затрат по контракту является основанием для исключения затрат из себестоимости продукции оборонного назначения, поставляемой по государственному оборонному заказу.

При этом денежные средства на оплату оборонной продукции выделяются только после проверки затрат, понесенных исполнителями. Законодательством, регулирующим отношения в сфере государственного оборонного заказа, предусматривается обязательная для исполнения всеми участниками кооперации процедура обоснования цены на продукцию и/или работы, выполняемые по государственному оборонному заказу.

Учитывая, что договор, заключенный между сторонами, исходя из его предмета и условий, является договором для выполнения государственного оборонного заказа. истец входит в кооперацию по государственному оборонному заказу в силу закона.

Даже если истец не является стороной государственного контракта, на него распространяются нормы Федерального закона № 275-ФЗ. как участника кооперации по исполнению государственного оборонного заказа.

С учетом изложенного, до момента определения государственным заказчиком фактических затрат. подлежащих возмещению каждому соисполнителю, задействованному в выполнении ОКР «Стенд-ГУС». окончательный расчет с Исполнителем не может быть произведен.

Помимо требования о взыскании задолженности, истцом заявлено требование об обязании ответчика установить фиксированную цену этапа 2 договора в размере 27 860 365 руб. 19 коп. и подписать с АО «ОНИИП» протокол цены единицы продукции и выбора вида цены с фиксированной ценой этапа 2 договора в размере 27 860 365 руб. 19 коп.

Понуждение к исполнению обязанности (обязательства) в натуре, именуемое реальным исполнением, предполагает совершение должником таких действий, которые составляют содержание его обязанности в обязательственном правоотношении (оказание услуг определенного вида, выполнение работ и т.д.).

В пункте 6.3 договора предусмотрено, что фиксированная цена этапа СЧ ОКР согласовывается сторонами после согласования Государственным заказчиком фиксированной цены соответствующего этапа ОКР по Государственному контракту.

Стороны в пункте 6.3. договора не установили обязанность ответчика перевести ориентировочную цену фиксированную. Указанный пункт договора лишь предусматривает порядок такого перевода.

Кроме того, в соответствии с пунктом 3 статьи 7 Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ (ред. от 03.04.2023) «О государственном оборонном заказе» (далее -Федеральный закон № 275-ФЗ) Государственный заказчик формирует начальную (максимальную) цену государственного контракта при размещении государственного оборонного заказа путем использования конкурентных способов определения поставщиков (исполнителей, подрядчиков), а также цену государственного контракта при размещении государственного оборонного заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно части 1 статьи 10 Федерального закона № 275-ФЗ государственное регулирование цен на продукцию по государственному оборонному заказу осуществляется посредством установления правил определения начальной (максимальной) цены государственного контракта при размещении заказов путем использования конкурентных способов определения поставщиков (исполнителей, подрядчиков), а также цены государственного контракта в случае размещения государственного оборонного заказа у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика).

В силу пункта 147 Правил, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 02.12.2017 № 1465 (ред. от 20.05.2023) «О государственном регулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонному заказу, а также о внесении изменений и признании утратившими силу некоторых актов Правительства Российской Федерации» (далее - Положение № 1465). при осуществлении закупок по государственному контракту, заключаемому с единственным поставщиком, на поставку продукции, указанной в подпунктах "а" - "г" пункта 6 настоящего Положения (за исключением указанной в пункте 115 настоящего Положения), цена на которую не подлежит регистрации, государственные заказчики государственного оборонного заказа определяют цену такого государственного контракта в соответствии с законодательством о контрактной системе в сфере закупок с учетом особенностей и в порядке, которые установлены пунктами 148 - 165 настоящего Положения.

В соответствии с порядком, принятым в Министерстве обороны Российской Федерации, перевод цены из ориентировочной в фиксированную осуществляется после получения заключения Департамента аудита государственных контрактов, выданного после рассмотрения расчетно-калькуляционных материалов Исполнителя и заключения военного представительства на цену.

Протокол согласования фиксированной цены на выполненные работы, подписанный со стороны ДАГК МО РФ, является основным документом, устанавливающим окончательную цену выполненных работ. Указанный вывод нашел свое подтверждение в Определении Верховного суда РФ от 07.04.2022 № 305-ЭС21-29152.

Таким образом, из существа выше сказанного следует, что обязательство по установлению фиксированной цены лежит на Заказчике - Министерстве обороны РФ. Исходя из условий спорного договора, перевод цены из ориентировочной в фиксированную является обязательством Государственного заказчика.

По сути требование истца об обязании ответчика подписать протокол цены направлено на одностороннее изменение условий договора в обход уже установленного и согласованного сторонами порядка перевода цены, что является недопустимым (в пункте 10 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 22.11.2016 № 54 «О некоторых вопросах применения общих положений Гражданского Кодекса Российской Федерации об обязательствах и их исполнении» разъяснено, что по общему правилу право на односторонний отказ от исполнения обязательства либо на изменение его условий должно быть предусмотрено ГК РФ, другими законами и иными правовыми актами (п. 1 ст. 310 ГК РФ).

Доводы истца о том, что ответчиком в адрес Заказчика ценовые материалы не направлялись и обязательства по согласованию цены не выполнены противоречат представленным в материалам дела доказательствам и обстоятельствам дела.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, до момента определения государственным заказчиком фактических затрат, подлежащих возмещению каждому соисполнителю, задействованному в выполнении ОКР «Стенд-ГУС» окончательный расчет с Исполнителем не может быть произведен.

При рассмотрении дела № А40-65729/2023 по спорному Договору суд установил, что фиксированная цена по договору определяется исключительно Государственным заказчиком.

Следовательно, требования истца о взыскании с ответчика задолженности за выполненные на 2-м этапе работы по состоянию на текущую дату являются преждевременными, поскольку фактически понесенные Исполнителем и Головным исполнителем затраты на выполнение работ Государственным заказчиком не проверены, протокол согласования фактических затрат по государственному контракту не подписан, что и явилось основанием для отказа в удовлетворении исковых требований.

Истец  в  апелляционной  жалобе  выражает  свое  несогласие  с  тем,  что  оплата  по  ГОЗ может быть произведена только за счет бюджетных средств. В обоснование своего довода приводит ссылку на статью 8.4 Федерального закона от 29.12.2012 г. № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе», в соответствии с которой предусмотрена возможность участника ГОЗ пополнить отдельный счет с других своих счетов, оплатить задолженность перед другим соисполнителем и впоследствии вернуть денежные средства в том же размере с отдельного счета.

Действительно, в пп. «б» п. 15 ст. 8.4 Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе» предусмотрена возможность участника ГОЗ пополнить отдельный счет с других своих счетов, оплатить задолженность перед другим соисполнителем и впоследствии вернуть денежные средства в том же размере с отдельного счета.

Вместе с тем, возможность, предусмотренная в указанной статье, является правом, а не обязанностью ответчика. Кроме того, с расчетного счета на отдельный счет денежные средства ответчиком могут быть переведены только при их наличии.

 Таким образом, доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда первой инстанции, а нарушений норм процессуального права, влекущих принятие незаконного и необоснованного судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Различная оценка одних и тех же фактических обстоятельств дела судом первой инстанции и истцом не является правовым основанием для отмены решения суда по настоящему делу, поскольку данное решение суда соответствует фактическим обстоятельствам дела и требованиям действующего законодательства.

Суд апелляционной инстанции по доводам апелляционной жалобы не находит оснований для иной, нежели данной судом первой инстанции, оценки представленных в материалы деле доказательств, и установлении на их основе иных имеющих значение для дела обстоятельств, которые бы свидетельствовали о наличии оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необоснованности поданной апелляционной жалобы и оставлении обжалуемого решения суда первой инстанции без изменения. 

Расходы по госпошлине распределяются в соответствии со ст. 110 АПК РФ. 

Руководствуясь ст. ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 11.04.2024 по делу № А40-201616/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. 

            Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа. 

 

Председательствующий судья                                                                        П.А. Порывкин

 

Судьи                                                                                                                 Е.Е. Кузнецова           

 

                                                                                                                            Е.М. Новикова 

 

 

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.