РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Дело № А40-21454/17-122-117

03 мая  2017 года

г. Москва

Резолютивная часть решения объявлена 25 апреля 2017 г.

Полный текст решения изготовлен 03 мая  2017 г.

Арбитражный суд в составе: судьи Девицкой Н.Е.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания.

Рассмотрев в судебном заседании дело 

по заявлению: ГУП «ПЭО «Байконур» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 468320, 

<

...>, дата регистрации: 18.01.2008)

к УФАС по г.Москве 

3-е лицо: ФГУП «Центр эксплуатации наземной космической инфраструктуры»

о признании незаконным Решения от 19.12.2016. по делу № 1-00-2482/77-16, 

при участии:

от заявителя – ФИО2 дов. От 17.03.17г., ФИО3 дов. От 17.03.17г.

от ответчика – ФИО4 дов. от 28.12.16г. №3-50

от третьего  лиц – ФИО5 дов. От 29.09.15г.

УСТАНОВИЛ:

ГУП «ПЭО «Байконур» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о признании незаконным и отмене решения УФАС России по г.Москве  от 19.12.2016. по делу № 1-00-2482/77-16.

Заявитель в судебном заседании заявленные требования поддержал в полном объеме по доводам заявления.

Ответчик требования не признал по основаниям, изложенным в отзыве.

Представитель 3-го лица поддержал позицию Ответчика.

В соответствии со ст. 198 АПК РФ, граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В соответствии с частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов и действий государственных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта, оспариваемых действий и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт и действия права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Срок на обращение в суд, предусмотренный ст. 198 АПК РФ, заявителем не пропущен.

Выслушав объяснения явившихся представителей, изучив материалы дела и оценив имеющиеся в деле доказательства в совокупности, арбитражный суд приходит к выводу, что требования заявителя подлежат удовлетворению, исходя из следующего.

Как следует из материалов дела, Государственным унитарным предприятием «Производственно-энергетическое объединение «Байконурэнерго» города Байконур (Заявитель) была подана жалоба от 05.12.2016 г № 12547 в Федеральную антимонопольную службу России (Ответчик), которая перенаправлена в УФАС России по г.Москве.

Комиссия Московского УФАС России (далее Комиссия) рассмотрела жалобу и приняла решение от 19.12.2016 г. по делу № 1-00-2482/77-16 о признании жалобы необоснованной.

Полагая данное Решение незаконным, Заявитель обратился в суд.

Удовлетворяя заявленные требования, суд соглашается с позицией Заявителя, при этом исходит из следующего.

ФГУП "ЦЭНКИ" отнесено к числу заказчиков со специальной правосубъектностью, к закупочной деятельности которых применяются требования Закона о закупках (ч.2 ст.1).

Согласно ст.6 названного закона контроль за соблюдением его требований осуществляется в порядке, установленном законодательством РФ.

Порядок рассмотрения жалоб на действия заказчиков-субъектов Закона о закупках предусмотрен с.18.1 Закона о защите конкуренции.

Таким образом, оспариваемое решение принято уполномоченным государственным органом.

Как следует из материалов дела, ФГУП "ЦЭНКИ" провело закупочную процедуру в форме закупки у единственного поставщика, по результатам которой заключило договор с казахской  энергосбытовой организацией ДТОО "Кызылордаэнерго".

В соответствии со ст.2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 настоящей статьи правовыми актами, регламентирующими правила закупки (далее - положение о закупке).

Положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и проведения процедур закупки (включая способы закупки) и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Осуществляя закупки, ФГУП "ЦЭНКИ", созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации обязано соблюдать требования установленные Федеральным законом от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», а именно пункта 1 статьи 1, которым установлено, что при закупках Заказчик руководствуется целями обеспечения единства экономического пространства РФ, создание условий для своевременного и полного удовлетворения потребностей юридических лиц, указанных в части 2 настоящей статьи (заказчики), в товарах, работах, услугах с необходимыми показателями цены, качества и надежности, эффективное использование денежных средств, расширение возможностей участия юридических и физических лиц в закупке товаров, работ, услуг (далее также - закупка) для нужд заказчиков и стимулирование такого участия, развитие добросовестной конкуренции, обеспечение гласности и прозрачности закупки, предотвращение коррупции и других злоупотреблений.

В соответствии с подпунктом 6.6.2 (3) подраздела 6.6 раздела 6 главы III Положения о закупке товаров, работ, услуг, Государственной корпорацией по космической деятельности "Роскосмос" (Положение), утвержденного Наблюдательным советом Государственной корпорации по космической деятельности «Роскосмос», в редакции с изменениями, утвержденными решением Наблюдательного совета Госкорпорации «Роскосмос» от 29 июня 2016 года № 6-НС, проведение закупки данным способом т.е. у единственного поставщика является неконкурентным способом закупки и Заказчик вправе проводить закупку у единственного поставщика в случаях, предусмотренных настоящим подразделом: в котором установлено, что заключается договор приобретения электроэнергии у гарантирующих поставщиков электрической энергии, а также в технологически изолированных территориальных электроэнергетических системах (у продавцов, не имеющих статуса «гарантирующие поставщики электроэнергии»).

Однако согласно представленному документу официального органа Республики Казахстан ДТОО "Кызылордаэнерго" не является гарантирующим поставщиком в Кызылординской области (Республика Казахстан), таковым является иное юридическое лицо, указанное в документе. 

Статусом гарантирующего поставщика на территории комплекса «Байконур» (Кызылординская область, Республика Казахстан), учитывая международные соглашения, наделено ГУП ПЭО «Байконурэнерго» г. Байконур в соответствии с Решением правления Региональной энергетической комиссии города Байконур от 24 марта 2008 года № 01р-05 «О согласовании присвоения статуса гарантирующего ГУП ПЭО «Байконурэнерго» и границ зон его деятельности», Приказом ФСТ РФ от 16 апреля 2008 года № 125-э «О включении организаций в Федеральный информационный реестр гарантирующих поставщиков и зон их деятельности». ГУП ПЭО «Байконурэнерго» г. Байконур, зарегистрировано в Федеральном информационном реестре гарантирующих поставщиков под № 90/01.

Таким образом, ФГУП "ЦЭНКИ" при осуществлении закупки не руководствовалось указанным в Федеральном законе принципами, а также не учитывало международные соглашения (между Республикой Казахстан и Российской Федерации по комплексу "Байконур"), законодательство о валютном контроле Российской Федерации, тем самым Заказчик,  осуществив закупку у единственного поставщика ДТОО "Кызылордаэнерго", являющегося лицом иностранного государства (Республика Казахстан) проигнорировало интересы ГУП ПЭО "Байконурэнерго" г. Байконур, являющееся юридическим лицом Российской Федерации, создав тем самым невозможность участия Заявителя в данной закупке.

ФГУП "ЦЭНКИ" имело объективную возможность провести конкурентную процедуру закупки по выбору поставщика электрической энергии, а также соблюсти законодательство России в области технического регулирования, Постановлений правительства России в области технического регулирования (ГОСТ), и не приняло должных мер по соблюдению вышеуказанного законодательства Российской Федерации, тем самым грубо нарушило публичные интересы как Российской Федерации, так и юридических лиц созданных в соответствии законодательством Российской Федерации.

В соответствии с Договором на энергоснабжение между ФГУП «ЦЭНКИ» и ДТОО «Кызылордаэнерго» электроснабжение объектов филиала ФГУП «ЦЭНКИ - «КЦ «Южный» с 01.01.2017 года должно осуществляться в зоне деятельности ГУП ПЭО «Байконурэнерго» г. Байконур - гарантирующего поставщика, который в соответствии с пунктом 3 статьи 38 Федерального закона от 26 марта 2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» Правительство Российской Федерации ", границы зон деятельности гарантирующих поставщиков в пределах территорий соответствующих субъектов Российской Федерации определяются Правительством Российской Федерации по согласованию с органами исполнительной власти соответствующих субъектов Российской Федерации, основных положениях функционирования розничных рынков. В границах зоны деятельности одного гарантирующего поставщика не допускается деятельность других гарантирующих поставщиков.

В соответствии с Договором на энергоснабжение между ФГУП «ЦЭНКИ» И ДТОО «Кызылордаэнерго» электроснабжение объектов филиала ФГУП «ЦЭНКИ - «КЦ «Южный» с 01.01.2017 года должно осуществляться в зоне деятельности ГУП ПЭО «Байконурэнерго» г. Байконур, являющегося гарантирующим поставщиком в данной зоне деятельности.

ДТОО «Кызылордаэнерго» в данной зоне деятельности Заявителя не наделено, официальными органами Российской Федерации и Республики Казахстан, статусом гарантирующего Поставщика, следовательно Заказчик не имел право применить способ закупки у единственного поставщика в отношении ДТОО «Кызылордаэнерго», т.к. критерии установленные в Положении о закупках Заказчика, при которых данный способ применяется в данном случае не могут быть применены в отношении ДТОО «Кызылордаэнерго».

ФГУП «ЦЭНКИ» избрав в данном случае неконкурентную форму о проведении закупки у единственного поставщика, в соответствии с Положением о закупке товаров, работ, и заключив договор с ДТОО «Кызылордаэнерго» нарушил законодательство о закупках Российской Федерации, нарушил права ГУП ПЭО "Байконурэнерго" г. Байконур, т.к. Заявитель является единственным гарантирующим поставщиком в городе Байконур.

Кроме того, в соответствии с планом закупки ФГУП "ЦЭНКИ" на момент заключения договора и его опубликования обязано было провести закупку 25.11.2016 года в форме запроса котировок. 

Тем самым Заказчиком нарушен Федеральный закон от 26.07.2006 года 135-ФЗ "О защите конкуренции" в части допуска неограниченного количества лиц в закупке, федеральный закон от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» в части порядка проведения процедуры закупки.

В соответствии с пунктами 34, 35 Постановление Правительства РФ от 10 сентября 2012 г. N 908 "Об утверждении Положения о размещении в единой информационной системе информации о закупке" протоколы, составленные в ходе закупки, должны содержать сведения об объеме, цене закупаемых товаров, работ, услуг, сроке исполнения контракта, а также иную информацию, предусмотренную Федеральным законом и положением о закупке, размещенном в единой информационной системе 35. Протоколы, составленные в ходе закупки, размещаются также в графическом виде.

В соответствии с информацией, размещенной Заказчиком на www.zakipki.gov.ru, в опубликованном Протоколе № 337 от 28.11.2016 года (по закупке извещение № 31604397444) отсутствуют сведения об объеме закупаемой электроэнергии, а также сам Протокол не опубликован в нарушение требований сайта в графическом виде, в формате pdf, т.е. не позволяет определить Ф.И.О., лиц подписавших протокол. Тем самым Заказчик своим внутренним документом (Положением о закупках) уменьшил императивно установленную Федеральным законодателем норму сведений подлежащих опубликованию при закупке.

Комиссия УФАС России по г.Москве, отказывая в удовлетворении  жалобы ГУП «ПЭО «Байконур», исходила из устных пояснений представителя Заказчика и посчитала достаточным наличие устных пояснений Заказчика (ФГУП ЦЭНКИ) для установления факта, что ДТОО "Кызылордаэнерго" является гарантирующим поставщиком в Кызылординской области (Республика Казахстан).

Кроме того, ответчик, признавая факт нарушения заказчиком требований, предъявляемых к закупке у единственного поставщика (предусмотренных положением о закупках ФГУП "ЦЭНКИ"), посчитал, что данное нарушение не влечет необходимость пересмотра этого решения в административном порядке.

Ответчик также исходил из возможности отступления заказчиком  от предписанной в положении о закупках необходимости  заключения договора именно с гарантирующим поставщиком, значимостью заключенного договора и его срочностью.

Доводы ответчика признаются судом необоснованными, поскольку противоречат нормам действующего законодательства и материалам дела. Доказательства, подтверждающие обстоятельства, указанные в решении, ответчиком не предоставлены.

Довод ответчика о непредставлении заявителем соответствующих доказательств при рассмотрении дела также отклоняется судом, поскольку информационный реестр гарантирующих поставщиков и зон их деятельности ведет ФАС России, в связи с чем ответчик обладал на момент рассмотрения жалобы информацией о том, что ДТОО «Кызылордаэнерго» отсутствует в данном реестре, а гарантирующим поставщиком в городе Байконур является ГУП ПЭО «Байконурэнерго».

Таким образом, УФАС России по г.Москве  при вынесении решения не дала надлежащую правовую оценку указанным  нарушениям заказчика, нарушив Федеральный закон «О защите конкуренции» регламентирующий рассмотрение жалоб, что в свою очередь повлекло нарушение прав и законных интересов Заявителя на участие в закупке Заказчика, предусмотренные 223-ФЗ, 135-ФЗ.

Пунктом 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.01.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» установлено, что основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта государственного органа недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом охраняемых законом интересов юридического лица, обратившегося в суд с соответствующим требованием.

В связи с вышеизложенным, суд пришел к выводу, что оспариваемое решение не соответствуют законодательству Российской Федерации и нарушает права и законные интересы Заявителя и создает препятствия для осуществления деятельности.

Судом рассмотрены все доводы Ответчика и 3-го лица, однако они не могут быть приняты во внимание, поскольку правовая позиция Заявителя нашла полное подтверждение в судебном заседании.

Согласно ч. 2 ст. 201 АПК РФ, арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным.

Судебные расходы в соответствии со ст. 110 АПК РФ относятся на Ответчика.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 167-170 АПК РФ, арбитражный суд первой инстанции 

РЕШИЛ:

Признать недействительным решение Управления  ФАС России по г.Москве от 19.12.2016 г по делу № 1-00-2482/77-16. 

Взыскать с УФАС по г.Москве в пользу ГУП «ПЭО «Байконур» города Байконур расходы по уплате госпошлины в размере 3 000 (три тысячи) рублей.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд. 

Судья                                          Н.Е. Девицкая