ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-3976/2024

Дело № А40-145259/23

г. Москва

27 марта 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 13 марта 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 марта 2024 года.

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи:                 И.В. Бекетовой,

судей:

ФИО1, С.Л. Захарова, 

при ведении протокола              

секретарем судебного заседания ФИО2,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Шип Энерджи Групп" 

на решение Арбитражного суда города Москвы от 07.12.2023 по делу № А40- 145259/23 

по заявлению ООО "Шип Энерджи Групп" (ИНН 

<

***>)

к Федеральной антимонопольной службе (ИНН 

<

***>)

третье лицо: ПАО "Россети Ленэнерго",

о признании незаконным решения,

при участии:

от заявителя:

ФИО3 – по дов. от 13.12.2022;

от заинтересованного лица:

Скирда Л.Н. – по дов. от 27.11.2023;

от третьего лица:

ФИО4 – по дов. от 24.01.2024; 

 

У С Т А Н О В И Л:

ООО "Шип Энерджи Групп" (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Федеральной антимонопольной службе (далее – заинтересованное лицо, антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 31.05.2023 № 338/23 в части п. 1.8.

Решением суда от 07.12.2023 заявление ООО "Шип Энерджи Групп" оставлено без удовлетворения.

С таким решением суда не согласилось ООО "Шип Энерджи Групп" и обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой. Ссылается, что  заявитель приходит к выводу о том, что ФАС России, включая сведения о заявителе в реестр недобросовестных поставщиков, нарушил срок, предусмотренный для направления Заказчиком сведений в уполномоченный орган (не позднее 10 рабочих дней со дня расторжения договора); сведения об ООО «Шип Энерджи Групп» как о недобросовестном поставщике, включены ФАС России в соответствующий реестр 31.05.2023 года, то есть с нарушением установленного срока (3 рабочих дня).

В отзыве на апелляционную жалобу заинтересованное лицо с доводами апелляционной жалобы не согласилось, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а в удовлетворении апелляционной жалобы – отказать. 

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель заявителя поддержал доводы жалобы, представители ФАС России и ПАО "Россети Ленэнерго" поддержали обжалуемое решение суда. 

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.

Срок обжалования, установленный ч. 4 ст. 198 АПК РФ, заявителем не пропущен.

Апелляционный суд, выслушав представителей участвующих в деле лиц, изучив доводы жалобы и отзыва на неё, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, полагает, что обжалуемое решение подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения по следующим основаниям.

Как установлено судом и следует из материалов дела, 31.05.2023 ФАС России был издан Приказ № 338/23 «О включении сведений в реестр недобросовестных поставщиков», предусмотренный Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Приказ).

На основании п. 1.8. указанного Приказа, в реестр недобросовестных поставщиков сроком на два года включены сведения в отношении ООО "Шип Энерджи Групп" в связи с постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2022 по делу № А56-52122/2021 о расторжении договора от 31.08.2020 № 20-11008 (извещение № 32009318633).

01.06.2023 сведения о заявителе были включены в реестр недобросовестных поставщиков, что подтверждается реестровой записью № Р2313506.

07.06.2023 заявителю стало известно о том, что сведения о нем включены в реестр недобросовестных поставщиков, что подтверждается Справкой о нахождении в Реестре недобросовестных поставщиков 223-ФЗ сведений о недобросовестном участнике закупки, поставщике (исполнителе, подрядчике).

Не согласившись с указанным решением в части п. 1.8, заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением о его оспаривании. 

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии со статьей 5 Федерального закона от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон о закупках) ведение реестра недобросовестных поставщиков осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, в единой информационной системе.

В соответствии с частью 2 статьи 5 Закона о закупках в реестр недобросовестных поставщиков включаются сведения об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), договоры с которыми расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика, в отношении которого иностранными государствами, совершающими недружественные действия в отношении Российской Федерации, граждан Российской Федерации или российских юридических лиц, введены политические или экономические санкции и (или) в отношении которого иностранными государствами, государственными объединениями и (или) союзами и (или) государственными (межгосударственными) учреждениями иностранных государств или государственных объединений и (или) союзов введены меры ограничительного характера, от исполнения договора в связи с существенным нарушением такими поставщиками (исполнителями, подрядчиками) договоров.

Согласно пункту 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 № 331 (далее – Положение) ФАС России ведет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, реестры недобросовестных поставщиков, предусмотренные федеральными законами «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» и «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», в пределах своей компетенции.

Перечень сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков, порядок направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки, поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В соответствии с постановлением Правительства Российской Федерации от 22.11.2012 № 1211 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Постановление № 1211), установлено, что ведение реестра, в том числе включение в реестр и исключение из него сведений об участниках закупки, уклонившихся от заключения договоров, а также о поставщиках (исполнителях, подрядчиках), с которыми договоры по решению суда расторгнуты в связи с существенным нарушением ими договоров (далее - недобросовестный участник закупки, поставщик (исполнитель, подрядчик)), осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на ведение реестра (далее – уполномоченный орган), на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг (www.zakupki.gov.ru).

Пунктом 4 Правил  направления заказчиками сведений о недобросовестных участниках закупки и поставщиках (исполнителях, подрядчиках) в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на ведение реестра недобросовестных поставщиков, утвержденных Постановлением № 1211 определено, что в случае расторжения договора по решению суда в связи с существенным нарушением поставщиком (исполнителем, подрядчиком) условий договора заказчик не позднее 10 рабочих дней со дня расторжения договора направляет в уполномоченный орган:

а) сведения, предусмотренные пунктами 3 - 8 перечня, а в случае закупки товаров, работ, услуг, по которой принято решение Правительства Российской Федерации в соответствии с частью 16 статьи 4 Федерального закона «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц», или в случае закупки товаров, работ, услуг и заключения договоров, сведения о которых составляют государственную тайну, - сведения, предусмотренные пунктами 3 - 5 перечня;

б) копию решения суда о расторжении договора.

Вопреки доводам апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции отмечает, что установленные постановлением N 1211 срок направления заказчиками в уполномоченный орган сведений о недобросовестных участниках закупки и срок, в период которого антимонопольный орган должен включить в реестр сведения о недобросовестном участнике закупки, не являются пресекательными, а поэтому несоблюдение данных сроков не может служить основанием для признания недействительным приказа о включении хозяйствующего субъекта в реестр недобросовестных поставщиков.

В соответствии с пунктом 4 Правил ведения реестра недобросовестных поставщиков, утвержденных Постановлением № 1211, уполномоченный орган осуществляет размещение в Реестре сведений, предусмотренных перечнем сведений, включаемых в реестр недобросовестных поставщиков, утвержденным Постановлением № 1211, с учетом требований законодательства Российской Федерации о защите государственной тайны.

Порядок деятельности ФАС России и ее территориальных органов по вопросу ведения Реестра недобросовестных поставщиков регулируется также Приказом ФАС России от 18.03.2013 № 164/13 «О ведении реестра недобросовестных поставщиков, предусмотренного Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц». 

Из материалов дела следует и судом установлено, что в ФАС России поступило обращение ПАО "Россети Ленэнерго" (далее - Заказчик) о включении в Реестр сведений об ООО "Шип Энерджи Групп", с которым расторгнут договор в связи с существенным нарушением со стороны ООО "Шип Энерджи Групп".

Договор от 31.08.2020 № 20-11008 (далее — Договор) Решением Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.12.2021 по делу № А56-52122/2021 расторгнут в связи с существенным нарушением его условий со стороны ООО "Шип Энерджи Групп".

На основании указанного обращения ФАС России издан приказ от 15.04.2022 № 298/22 о включении сведений о заявителе в Реестр (пункт 1.9 Приказа ФАС России).

20.06.2022 заявитель обратился в Арбитражный суд города Москвы с заявлением об оспаривании пункта 1.9 Приказа ФАС России от 15.04.2022  № 298/22. 

Арбитражный суд города Москвы, удовлетворяя требования заявителя, указал в решении от 13.10.2022 по делу № А40-128854/2022 следующее:

«Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.12.2021 по делу № А56-52122/2021 в неизмененной части, которой расторгнут договор № 20-11008 от 31.08.2020, вступило в законную силу при вынесении постановления Тринадцатым арбитражным апелляционным судом от 04.05.2022. 

При этом суд учёл, что апелляционная жалоба на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.12.2021 по делу № А56-52122/2021 была принята апелляционным судом к рассмотрению на основании определения от 11.02.2022. 

Таким образом, суд первой инстанции исходил из того, что ФАС России рассмотрел 15.04.2022 вопрос о включении ООО "Шип Энерджи Групп" в реестр недобросовестных поставщиков на основании судебного акта, не вступившего в законную силу, то есть до момента расторжения договора в судебном порядке, что является недопустимым и нарушающим основы действующего законодательства».

Постановлениями Девятого арбитражного апелляционного суда от 23.01.2023 и Арбитражного суда Московского округа от 03.05.2022 решение суда первой инстанции по делу № А40-128854/2022 оставлено без изменения.

При этом постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2022 по делу № А56-52122/2021 (резолютивная часть оглашена 25.04.2022), постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 04.08.2022 по делу № А56-52122/2021 подтверждена законность решения суда первой инстанции о расторжении договора — решение суда первой инстанции оставлено без изменения, жалоба ООО "Шип Энерджи Групп" - без удовлетворения.

В связи с этим, в определении Арбитражного суда города Москвы от 02.03.2023 по делу № А40-128854/2022 отмечено, что судами по делу № А56-52122/2021 установлен факт ненадлежащего исполнения ООО "Шип Энерджи Групп" обязательств по договору поставки. Суд указал, что у антимонопольного органа имеются основания для повторного рассмотрения заявления ПАО "Россети Ленэнерго" о включении ООО "Шип Энерджи Групп" в реестр недобросовестных поставщиков на основании вступившего в законную силу решения Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 27.12.2021 по делу № А56-52122/2021.

Таким образом, недобросовестное поведение поставщика ООО "Шип Энерджи Групп", выразившееся в ненадлежащем исполнении условий договора, подтверждено судебными актами, вступившими в законную силу.

Вместе с тем, учитывая судебные акты по делу № А40-128854/2022, сведения о заявителе исключены из Реестра, что подтверждается пунктом 2.1 Приказа ФАС России от 25.05.2023 № 324/23.

Однако, принимая во внимание наличие правовых оснований для включения сведений о заявителе в Реестр, приказом ФАС России от 31.05.2023 № 338/23 сведения о Заявителе повторно включены в Реестр на основании постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2022 по делу № А56-52122/2021 о расторжении договора.

С учетом вышеизложенного, вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции пришел к верному выводу о том, что ФАС России правомерно включила сведения о заявителя в Реестр пунктом 1.8 приказа ФАС России от 31.05.2023 № 338/23.

Таким образом, ФАС России издала Приказ в пределах возложенных на нее полномочий (функций) по рассмотрению сведений о недобросовестных поставщиках, действовала в соответствии с законодательством о закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц.

Приказ ФАС России от 31.05.2023 № 338/23 издан на основании постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2022 по делу № А56-52122/2021 о расторжении договора в связи с существенным нарушением договора заявителем.

В ходе рассмотрения дела № А56-52122/2021 Арбитражным судом города Санкт-Петербурга и Ленинградской области и Тринадцатым арбитражным апелляционным судом дана надлежащая оценка всем обстоятельствам, послужившим основанием для расторжения Договора.

В силу части 2 статьи 5 Закона о закупках наличие судебного акта о расторжении договора, установившего факт существенного нарушения заявителем условий договора, является безусловным основанием для включения сведений о хозяйствующем субъекте в реестр недобросовестных поставщиков.

Кроме того, согласно разъяснениям Верховного Суда Российской Федерации № 3 (2016), утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации 19.10.2016 (далее – Обзор судебной практики) положения нормативных актов, обязывающих антимонопольный орган проводить проверку поступивших документов и информации на наличие фактов недобросовестности исполнителя контракта для вынесения решения о включении последнего в реестр недобросовестных поставщиков, не распространяются на случаи, когда факт существенного нарушения контракта исполнителем установлен вступившим в законную силу решением суда.

Довод заявителя, что факт расторжения договора в судебном порядке не предопределяет включение такой стороны в Реестр является несостоятельным, поскольку основание, предусмотренное частью 2 статьи 5 Закона о закупках, является безусловным основанием для включения сведений в Реестр и не возлагает на антимонопольный орган полномочия по пересмотру и переоценке выводов, сделанных судами в судебных актах, вступившими в законную силу.

Невключение сведений о Заявителе в Реестр, учитывая обстоятельства дела, противоречило бы императивным нормам Закона о закупках и повлекло бы неисполнение антимонопольным органом своих обязанностей, возложенных на него законом.

Суд принял во внимание тот факт, что в настоящее время в ЕИС содержатся сведения, согласно которым датой включения сведений об ООО "Шип Энерджи Групп" является 04.05.2022 — дата принятия постановления Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2022 по делу № А56-52122/2021.

Таким образом, учитывая, что сведения об участнике включаются в Реестр сроком на 2 года, сведения об ООО "Шип Энерджи Групп" будут исключены 04.05.2024, что соответствует нормам действующего законодательства о закупках.

Оспариваемый приказ ФАС России не препятствует осуществлению заявителем предпринимательской и иной экономической деятельности, не возлагает какие-либо незаконные обязанности на заявителя.

Суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что ФАС России исполнила процессуальные обязанности, установленные ч. 5 ст. 200 АПК РФ.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что совокупность оснований, необходимая в силу ч. 2 ст. 201 АПК РФ для удовлетворения требований, отсутствует, в связи с чем требования ООО "Шип Энерджи Групп" удовлетворению не подлежат.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, связанные с иной оценкой доказательств и иным толкованием норм материального права, не опровергают правильные выводы суда.

Приведенные в апелляционной жалобе доводы уже были предметом судебного разбирательства в суде первой инстанции, им была дана соответствующая правовая оценка, и оснований для переоценки выводов суда не имеется.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем, оснований для отмены или изменения судебного акта не имеется.

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд 

 

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 07.12.2023 по делу № А40- 145259/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья:                                                                              И.В. Бекетова

 

Судьи:                                                                                                                       С.Л. Захаров

 

                                                                                                                                  ФИО1

 

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.