ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-58551/2018

Дело № А40-194357/17

г. Москва

28 декабря 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 20 декабря 2018 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 28 декабря 2018 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи П.А. Порывкина,

судей О.И. Шведко, М.С.Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ЗАО «ИнвестГрупп» 

на определение Арбитражного суда г.Москвы от 26 сентября 2018 года 

по делу №А40-194357/17, принятое судьей С.Л. Никифоровым 

об отказе в удовлетворении требований ЗАО «ИнвестГрупп» о включении задолженности в реестр требований кредиторов должника ЗАО «Отель Девелопмент».

о признании несостоятельным (банкротом) ЗАО «Отель Девелопмент»,

 

при участии в судебном заседании:

от конкурсного управляющего ЗАО «ИнвестГрупп» - ФИО2, дов. от 26.11.2018г.  

 

У С Т А Н О В И Л:

Решением Арбитражного суда г.Москвы 30.05.2018г. ЗАО «Отель Девелопмент» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) признано несостоятельным (банкротом), в отношении должника открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден ФИО3 (ИНН 

<

***>; СНИЛС 

<

***>, адрес:109316, 

<

...> (ПАУ ЦФО). Сообщение опубликовано в газете «Коммерсантъ» №128 от 21.07.2018г.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 10.07.2018г. ФИО3 освобожден от обязанностей конкурсного управляющего должника ЗАО «Отель Девелопмент». Тем же определением конкурсным управляющим должника ЗАО «Отель Девелопмент» утвержден ФИО4 (ИНН 

<

***>, СНИЛС 

<

***>, адрес: 115419, 

<

...>, а/я «ФИО4»).

23.07.2018г. в Арбитражный суд г.Москвы поступило заявление-требование ЗАО «ИнвестГрупп» о включении в реестр требований кредиторов должника ЗАО «Отель Девелопмент» задолженности в размере: 3 065 345 193, 86 руб. по договору об уступке прав и переводе долга от 07.09.2011г., 122 183 600 руб. по оплате векселей.

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 26 сентября 2018г. в удовлетворении требований ЗАО «ИнвестГрупп» о включении задолженности в реестр требований кредиторов должника ЗАО «Отель Девелопмент» отказано.

Не согласившись с определением суда, ЗАО «ИнвестГрупп» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит отменить определение Арбитражного суда г.Москвы от 26.09.2018г. по делу А40-194357/2017-74-300«Б» об отказе в удовлетворении требований ЗАО «ИнвестГрупп» о включении задолженности в реестр требований кредиторов должника и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований ЗАО «ИнвестГрупп» в полном объеме и о включении в реестр требований ЗАО «Отель Девелопмент» третьей очереди суммы долга 3 065 345 193,86 руб., из которых 1 884 875 850,00 руб. - сумма основного долга и 1 180 469 343,86 руб. сумма начисленных процентов на сумму займа.

В жалобе заявитель указывает, что судом не было учтено, что к должнику (поручителю) не перешло право требования по спорной сумме, поскольку должник (поручитель) не удовлетворил требования кредитора (ВНЕШЭКОНОМБАНК) ни в каком объеме (ст.365 ГК РФ).

Между ЗАО «ИнвестГрупп» и должником 07 сентября 2011 года был заключен договор об уступке прав и переводе долга (в редакции дополнительного соглашения №1 от 28.09.2011г.), в соответствии с которым должник уступил ЗАО «ИнвестГрупп» в полном объеме все права и обязанности по кредитному соглашению №420001/901 от 27.03.2007г., заключенному должником с ГК «ВНЕШЭКОНОМБАНК».

В соответствии с пунктом 1.3.1 договора (в редакции дополнительного соглашения №1 от 28.09.2011г.) должник обязался возвратить ЗАО «ИнвестГрупп» сумму основного долга 1 884 875 850,00 руб. по графику погашения (приложение №1 к договору) в срок до 30.09.2020г., начисленные проценты в размере 177 643 094,53 руб., а также уплачивать проценты на сумму основного долга в размере 9,3% годовых в рублях.

Должник обязательства по договору об уступке прав и переводе долга не выполнил в полном объеме, что явилось основанием для обращения ЗАО «ИнвестГрупп» с заявлением о включении в реестр требований кредиторов должника суммы долга по договору об уступке прав и переводе долга.

Отказ мотивирован судом тем, что ранее с должника как с поручителя спорная задолженность уже была взыскана решением Арбитражного суда г.Москвы от 22.03.2017г., и требования ГК ВНЕШЭКОНОМБАНК по данной сумме уже включены в реестр требований кредиторов должника как поручителя по кредитному соглашению и поскольку задолженность по кредитному соглашению погашена не была, оснований для удовлетворения требований заемщика ЗАО «ИнвестГрупп» к Поручителю ЗАО «Отель Девелопмент» не имеется.

Между тем, судом не были учтены положения нормы ст.365 ГК РФ, согласно которой к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора.

В этой связи по данному делу правовое значение имел факт удовлетворения должником ЗАО «Отель Девелопмент», как поручителем требований ГК ВНЕШЭКОНОМБАНК по спорной сумме, в результате чего к нему бы перешли требования кредитора. При этом факт удовлетворения основным заемщиком ЗАО «ИнвестГрупп» требований кредитора, как на это сослался суд, вообще не имеет правового значения.

До момента удовлетворения должником как поручителем требований ГК ВНЕШЭКОНОМБАНК заявитель ЗАО «ИнвестГрупп» вправе требовать исполнения должником своего обязательства по договору об уступке прав и переводе долга от 07 сентября 2011 года.

С учетом тех обстоятельств, что должник ни в каком объеме не исполнил как поручитель требований ГК ВНЕШЭКОНОМБАНК по спорной сумме, требования ЗАО «ИнвестГрупп» по Договору об уступке прав и переводе долга от 07 сентября 2011 года являются обоснованными и подлежат включению в реестр кредиторов должника.

Проверив доводы апелляционной жалобы, изучив материалы дела, выслушав представителя конкурсного управляющего ЗАО «ИнвестГрупп», поддержавшего свою правовую позицию, суд апелляционной инстанции приходит к следующему.

Из материалов дела следует, что предметом судебного разбирательства являлось включение в реестр требований кредиторов требование ЗАО "ИнвестГрупп" в размере 3 065 345 193,86 руб., из которых 1 884 875 850 руб. - основной долг, 1 180 469 343,86 руб. - проценты по договору.

В соответствии с п.6 ст.16 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Установление требований кредиторов осуществляется арбитражным судом в соответствии с порядком, определенном ст.ст.71 и 100 Закона о банкротстве, в зависимости от процедуры банкротства, введенной в отношении должника.

По смыслу названных норм, арбитражный суд проверяет обоснованность предъявленных к должнику требований и выясняет наличие оснований для их включения в реестр требований кредиторов, исходя из подтверждающих документов.

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

В силу п.1 ст.40 Федерального закона от 26.10.2002г. N127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", к заявлению кредитора прилагаются документы, подтверждающие обязательства должника перед кредитором, а также наличие и размер задолженности по указанным обязательствам, доказательства оснований возникновения задолженности, позволяющие установить документальную обоснованность этих требований.

Согласно разъяснениям, данным в п.26 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012г. №35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», в силу п.п.3-5 ст.71 и п.п.3-5 ст.100 Закона о банкротстве, проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

В связи с изложенным при установлении требований в деле о банкротстве не подлежит применению ч.3.1 ст.70 АПК РФ, согласно которой обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований; также при установлении требований в деле о банкротстве признание должником или арбитражным управляющим обстоятельств, на которых кредитор основывает свои требования (ч.3 ст.70 АПК РФ), само по себе не освобождает другую сторону от необходимости доказывания таких обстоятельств.

Как следует из материалов дела, 27.03.2007г. между Внешэкономбанком и ЗАО «Отель Девелопмент» заключено кредитное соглашение №420001/901, согласно которому банк обязался открыть ЗАО «Отель Девелопмент» кредитную линию с лимитом выдачи в размере 27 000 000 долларов США, а ЗАО «Отель Девелопмент» возвратить кредит и уплатить проценты за пользование кредитом в установленные кредитным соглашением сроки. Согласно дополнению №3 от 22.07.2008г. к кредитному соглашению, лимит выдачи Кредита был увеличен до 65 500 000 долларов США.

Банк обязательство по предоставлению кредита выполнил надлежащим образом, перечислив денежные средства в сумме 65 500 000 долларов США ЗАО «Отель Девелопмент», что подтверждается выпиской из лицевого счета от 01.09.2015г.

07.09.2011г. между ЗАО «Отель Девелопмент» и ЗАО "ИнвестГрупп" был заключен договор уступки прав и перевода долга от 07.09.2011г., согласно которому ЗАО «Отель Девелопмент» уступает, а ЗАО «ИнвестГрупп» принимает в полном объеме права и обязанности по кредитному соглашению от 27.03.2007г. №420001/901 в размере 58 500 000 долларов США (основной долг), 5 513 424,68 долларов США (проценты по кредиту). В связи с передачей прав и обязанностей по настоящему договору ЗАО "ИнвестГрупп" становится займодавцем по отношению к ЗАО «Отель Девелопмент», а ЗАО «Отель Девелопмент» заемщиком по отношению к ЗАО "ИнвестГрупп" (п.1.3.1 Договора). В соответствии с дополнительным соглашением №1 от 28.09.2011г. к данному договору стороны изменили п.1.3.1 договора, в соответствии с которым ЗАО «Отель Девелопмент» приняло на себя обязательство возвратить ЗАО «ИнвестГрупп» сумму основного долга в размере 1 884 875 850 руб., сумму начисленных процентов в размере 177 643 094,53 руб.

28.09.2011г. между банком, ЗАО «ИнвестГрупп» и ЗАО «Отель Девелопмент» к кредитному соглашению было заключено дополнение №7, в соответствии с которым заемщик ЗАО «Отель Девелопмент» был заменен на ЗАО «ИнвестГрупп», задолженность по кредиту и проценты за пользование кредитом пересчитаны в рубли.

В силу п.3.1 кредитного соглашения в редакции дополнения №7 от 28.09.2011г. ЗАО «ИнвестГрупп» обязуется возвратить банку задолженность по кредиту в соответствии с графиком, приведенным в приложении №1 к дополнению №7.

В связи с неисполнением ЗАО «ИнвестГрупп» обязательств по возврату кредита и уплате процентов банк направил ЗАО «ИнвестГрупп» уведомление от 09.09.2014г. №4023/110400-ВД об объявлении всей суммы задолженности по кредитному соглашению срочной к платежу и необходимости ее уплаты в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты получения уведомления ЗАО «ИнвестГрупп».

Исполнение ЗАО «ИнвестГрупп» обязательств по кредитному соглашению было обеспечено поручительством ЗАО «Отель Девелопмент» в соответствии с договором поручительства от 28.09.2011г. №420001/901-ДП.

Согласно п.1.1 договора поручительства ЗАО «Отель Девелопмент» несет перед истцом солидарную ответственность (отвечает) за исполнение ЗАО «ИнвестГрупп» всех платежных обязательств ЗАО «ИнвестГрупп» перед истцом, возникших из кредитного соглашения.

31.08.2015г. ЗАО «Отель Девелопмент» было вручено требование от 31.08.2015г. №3511/110400-МП об исполнении за ЗАО «ИнвестГрупп» обязательств по погашению задолженности по кредитному соглашению. Однако ни ЗАО «ИнвестГрупп», ни ЗАО «Отель Девелопмент» обязательств по возврату кредита по кредитному соглашению №  420001/901 исполнено не было, в связи с чем Внешэкономбанк обратился в суд с иском к ЗАО «ИнвестГрупп» и ЗАО «Отель Девелопмент».

Решением Арбитражного суда г.Москвы от 22.03.2017г. по делу А40-166280/15-156-1377 с ЗАО «ИнвестГрупп» и ЗАО «Отель Девелопмент» в солидарном порядке в пользу Внешэкономбанка была взыскана задолженность по кредитному соглашению от 27.03.2007г. №420001/901 в размере 2 555 224 874 рубля 75 копеек, в т.ч. 1 375 959 370 рублей 50 копеек - основной долг, 811 303 526 рублей 64 копейки - проценты за пользование кредитом, 184 697 233 рубля 56 копеек - пени за просрочку по возврату кредита, 183 264 744 рубля 05 копеек - пени за просрочку по уплате процентов по кредиту. Кроме того, с ЗАО «Отель Девелопмент» в пользу Внешэкономбанка взыскана неустойка, предусмотренная п.4.1 договора поручительства от 28.09.2011г. №420001/901-ДП в сумме 174 588 206 рублей 26 копеек.

Поскольку данная задолженность не была погашена, Внешэкономбанк на основании вышеуказанного решения обратился в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании ЗАО «Отель Девелопмент» несостоятельным (банкротом).

Определением Арбитражного суда г.Москвы от 04.12.2017г. в реестр требований кредиторов ЗАО «Отель Девелопмент» были включены требования Внешэкономбанка в размере 2 555 224 874,75 руб., в т.ч. 1 375 959 370,50 руб. – основной долг, 811 303 526,64 руб. - проценты за пользование кредитом, 184 697 233,56 руб. – пени, 183 264 744,05 руб. – пени за просрочку по уплате процентов по кредиту, неустойка, предусмотренная договором поручительства от 28.09.2011г. №420001/901-ДП, в размере 174 588 206,26 руб.

Поскольку ЗАО «ИнвестГрупп» (заемщиком) задолженность по кредитному соглашению от 27.03.2007г. №420001/901 погашена не была, а требования банка о взыскании указанной задолженности были удовлетворены и включены в реестр требований кредиторов поручителя, суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что оснований для удовлетворения требований заемщика к поручителю не имеется.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что определение суда принято в соответствии с действующим законодательством, с учетом всех обстоятельств дела, поэтому оснований для отмены или изменения обжалуемого определения не имеется.

Руководствуясь ст.ст.266-269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда г.Москвы от 26 сентября 2018 года по делу №А40-194357/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ЗАО «ИнвестГрупп» – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                      П.А. Порывкин 

Судьи:                                                                                               М.С. Сафронова 

                                                                                                           О.И. Шведко 

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.