ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А40-58875/21

25 декабря 2023 года

город Москва

 

Резолютивная часть постановления объявлена 18 декабря 2023 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 декабря 2023 года.

 

Арбитражный суд Московского округа в составе:

председательствующего-судьи Кузнецова В.В.,

судей: Кручининой Н.А., Тарасова Н.Н.,

при участии в заседании:

от ФИО1: ФИО2, доверенность от 02.02.2023;

от ФИО3: ФИО4, доверенность от 22.02.2022;

рассмотрев 18 декабря 2023 года в судебном заседании кассационную жалобу

ФИО1

на определение Арбитражного суда города Москвы

от 09 августа 2023 года,

на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда 

от 23 октября 2023 года

по заявлению конкурсного управляющего должника о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Оптимал Солюшн»,

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда города Москвы от 26.11.2021 в отношении ООО «Оптимал Солюшн» (далее - должник) введена процедура конкурсного производства.

В Арбитражный суд города Москвы поступило заявление конкурсного управляющего должника о привлечении к субсидиарной ответственности ФИО1 и ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» по обязательствам должника (с учетом принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнений).

Определением Арбитражного суда города Москвы от 09 августа 2023 года ФИО1 и ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» привлечены к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, производство по заявлению конкурсного управляющего должника приостановлено до окончания расчетов с кредиторами.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 октября 2023 года определение суда первой инстанции оставлено без изменения.

Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ФИО1 обратилась с кассационной жалобой, в которой просит определение и постановление отменить и направить обособленный спор на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Заявитель жалобы считает судебные акты незаконными и необоснованными, как принятые с неправильным применением норм материального и процессуального права.

В судебном заседании суда кассационной инстанции представитель ФИО1 поддержал доводы кассационной жалобы.

Представитель ФИО3 возражал против удовлетворения кассационной жалобы.

Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав лиц, участвовавших в судебном заседании, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, кассационная инстанция не находит оснований для изменения или отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующим.

Как следует из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций, заявление конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности по обязательствам должника лиц, контролирующих должника, поступило в суд 13.04.2022, в связи с чем суды правомерно указали, что при рассмотрении данного спора подлежат применению положения Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) о субсидиарной ответственности в редакции Федерального закона от 29.07.2017 № 266-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях».

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий.

Согласно пункту 4 статьи 61.10 Закона о банкротстве, пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо:

1) являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии;

2) имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника;

3) извлекало выгоду из незаконного или недобросовестного поведения лиц, указанных в пункте 1 статьи 53.1 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Суды установили, что с момента создания ООО «Оптимал Солюшн» (25.05.2015) и до 03.12.2021 должность руководителя занимала ФИО1, также ФИО1 является участником общества с долей участия 50 процентов уставного капитала общества.

ФИО1 с 14.12.2017 является генеральным директором ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» (ОГРН 

<

***>), а также участником общества с долей участия 100 процентов уставного капитала общества с 19.03.2015.

Обращаясь в арбитражный суд, конкурсный управляющий должника указал, что ФИО1 не исполнила обязанность по своевременной подаче заявления о признании должника банкротом до 30.04.2020.

Согласно пункту 1 статьи 61.12 Закона о банкротстве, неисполнение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд (созыву заседания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принятию такого решения) в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по созыву заседания для принятия решения о подаче заявления должника в арбитражный суд, и (или) принятию такого решения, и (или) подаче данного заявления в арбитражный суд.

В соответствии с пунктом 2 статьи 61.12 Закона о банкротстве, размер ответственности в соответствии с настоящим пунктом равен размеру обязательств должника (в том числе по обязательным платежам), возникших после истечения срока, предусмотренного пунктами 2-3 статьи 9 Закона о банкротстве, и до возбуждения дела о банкротстве должника (возврата заявления уполномоченного органа о признания должника банкротом). Бремя доказывания отсутствия причинной связи между невозможностью удовлетворения требований кредитора и нарушением обязанности, предусмотренной пунктом 1 настоящей статьи, лежит на привлекаемом к ответственности лице (лицах).

На основании статьи 9 Закона о банкротстве, руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:

удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;

органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;

должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества;

имеется не погашенная в течение более чем трех месяцев по причине недостаточности денежных средств задолженность по выплате выходных пособий, оплате труда и другим причитающимся работнику, бывшему работнику выплатам в размере и в порядке, которые устанавливаются в соответствии с трудовым законодательством;

Законом о банкротстве предусмотрены иные случаи.

Согласно пункту 2 статьи 9 Закона о банкротстве, заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

В пунктах 9 и 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 21.12.2017 № 53 «О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве» (далее - Постановление № 53) разъяснено, что обязанность руководителя по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель, находящийся в сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики, учитывая масштаб деятельности должника, должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств, указанных в пункте 1 статьи 9 Закона о банкротстве.

Суды установили, что согласно решению Кузьминского районного суда города Москвы от 20.12.2018 по делу № 33-31441 между ФИО3 и ООО «Оптимал Солюшн» заключен договор беспроцентного займа от 03.06.2015, по условиям которого займодавец передает заемщику беспроцентный займ на сумму 60.000 евро до 01.07.2015. Возврат суммы может происходить как одной суммой, так и по частям (в рассрочку) в течение 18 месяцев с даты получения денежных средств, при этом возврат всей суммы - не позднее 30.12.2016.

Поскольку оплата не произведена в полном объеме, задолженность должника перед ФИО3 составила 3.343.535,51 руб., что послужило основанием для кредитора взыскания указанной задолженности в судебном порядке.

Исполнительное производство по принудительному исполнению возбуждено 03.06.2019 № 225943/19/77056-ИП.

На основании указанного решения Кузьминского районного суда города Москвы от 20.12.2018 по делу № 33-31441 ФИО3 обратился с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом).

Учитывая изложенное, суды обоснованно указали, что должник обладал признаками неплатежеспособности с 20.03.2019.

Также суды установили, что согласно бухгалтерскому балансу за 2020 год, на дату представления 17.05.2021 размер денежных средств и денежных эквивалентов должника составлял 0,00 руб., в то время как задолженность перед ФИО3 составляла 3.343.535,51 руб.

Кредиторская задолженность составляет 10.279.000 руб. (код строки 1520), в то время как баланс равен 129.000 руб. (код строки 1700), соответственно, у должника отсутствовала возможность погашения задолженности перед кредиторами в полном объеме.

Должник более трех месяцев не погашал задолженность перед кредиторами, при этом согласно бухгалтерскому балансу у должника отсутствуют денежные средства и активы, достаточные для исполнения обязательств.

Таким образом, обязанность по подаче заявления, предусмотренная пунктами 1 и 2 статьи 9 Закона о банкротстве, наступила у руководителя должника 20.04.2019.

В свою очередь, ФИО1 не обратилась с заявлением о признании должника банкротом.

Заявление о признании должника банкротом принято судом по настоящему делу 29.03.2021 по заявлению кредитора должника - ФИО5

Доказательств обращения ФИО1 в суд с заявлением о банкротстве должника, принятия мер по созыву общего собрания участников, судам не представлено.

Также судами установлено, что после возбуждения дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «Оптимал Солюшн» в реестр требований кредиторов должника включены следующие требования: ФИО3 в размере 3.343.535,51 руб.; ИФНС России № 21 по г. Москве в размере 9.291 руб.; ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» в размере 9.780.301,77 руб., итого на сумму 13.133.128,30 руб.

Удовлетворяя заявленные требования, суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь положениями статей 32, 61.1, 61.12, 127, 129, 131 Закона о банкротстве, части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пришли к правомерному выводу о признании требований обоснованными и документально подтвержденными, о наличии оснований для привлечения ФИО1 и ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, судами установлена аффилированность ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» и ООО «Оптимал Солюшн» (должника), а также совершение между указанными лицами сделок во вред кредиторам.

Суды указали, что конкурсный управляющий ссылался на неисполнение ФИО1 обязанности по передаче бухгалтерской и иной документации должника.

Согласно пункту 1 статьи 61.11 Закона о банкротстве, если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

В силу подпункта 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Указанная ответственность контролирующих должника лиц соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (статьи 6 и 29 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете») и обязанностью руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве).

Как разъяснено в пункте 24 Постановления № 53, в силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему.

Применяя при разрешении споров о привлечении к субсидиарной ответственности презумпции, связанные с не передачей, сокрытием, утратой или искажением документации (подпункты 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), необходимо учитывать следующее.

Заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства.

Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные презумпции, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо доказав отсутствие вины в не передаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась.

Под существенным затруднением проведения процедур банкротства понимается, в том числе невозможность выявления всего круга лиц, контролирующих должника, его основных контрагентов, а также: невозможность определения основных активов должника и их идентификации; невозможность выявления совершенных в период подозрительности сделок и их условий, не позволившая проанализировать данные сделки и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы; невозможность установления содержания принятых органами должника решений, исключившая проведение анализа этих решений на предмет причинения ими вреда должнику и кредиторам и потенциальную возможность взыскания убытков с лиц, являющихся членами данных органов.

К руководителю должника не могут быть применены презумпции, установленные подпунктами 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, если необходимая документация (информация) передана им арбитражному управляющему в ходе рассмотрения судом заявления о привлечении к субсидиарной ответственности. Такая передача документации (информации) не исключает возможность привлечения руководителя к ответственности в виде возмещения убытков, вызванных просрочкой исполнения обязанности, или к субсидиарной ответственности по иным основаниям.

Таким образом, законодатель презюмирует возникновение несостоятельности (банкротства) должника вследствие такого действия его руководителя как отсутствие обязательных документов бухгалтерского учета и (или) отчетности.

Обязанность опровержения указанной презумпции лежит на привлекаемом к ответственности лице.

Исходя из смысла указанной нормы, арбитражный суд устанавливает обстоятельства наличия или отсутствия бухгалтерской документации для цели привлечения руководителя должника к субсидиарной ответственности на основе исследования представленных доказательств в подтверждение имущественного состояния должника, которое отражается в бухгалтерском балансе.

Суды указали, что в данном случае имеют существенное значение для дела обстоятельства наличия имущества должника, ведение им хозяйственной деятельности за отчетный период, предшествующий процедуре банкротства.

Согласно абзацу второму пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве, руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Как установлено судами, решением Арбитражного суда города Москвы 26.11.2021 в отношении ООО «Оптимал Солюшн» введена процедура конкурсного производства, конкурсным управляющим должника утвержден ФИО6

Требование о передаче документации должника направлено конкурсным управляющим 06.12.2021 в адрес ФИО1

ФИО1 29.11.2021 в адрес конкурсного управляющего направлен неполный перечень документов, направлены только заверенные нотариальные копии учредительных документов.

Вместе с тем, в бухгалтерском балансе за 2020 год, предшествующий процедуре банкротства должника (строка 1230), имеются сведения о наличии дебиторской задолженности в размере 129.000 руб., а на 31.12.2019 задолженность составляла 1.010.000 руб.

Повторным запросом от 07.02.2022 конкурсный управляющий запросил у ФИО1 бухгалтерскую и иную документацию должника, однако данный запрос оставлен ей без удовлетворения.

Указанная обязанность ФИО1 не исполнена, ФИО1 конкурсному управляющему не переданы истребованные документы должника.

Доказательства отсутствия объективной возможности передать конкурсному управляющему бухгалтерские документы и имущество должника судам не представлены.

Из разъяснений, содержащихся в пункте 24 Постановления № 53, следует, что в случае применения при разрешении споров о привлечении к субсидиарной ответственности презумпций, связанных с непередачей, сокрытием, утратой или искажением документации (подпункты 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства.

Суды отметили, что конкурсный управляющий указывал, что ФИО1 не переданы документы, подтверждающие наличие и размер дебиторской задолженности, наличие имущества, прочих активов, а также не переданы документы, устанавливающие основания, размер и периоды возникновения кредиторской задолженности.

Суды установили, что размер требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, является значительным. В ходе мероприятий конкурсного производства имущество и денежные средства не выявлены, конкурсная масса не сформирована. Требования кредиторов не погашены.

При таких обстоятельствах суды пришли к выводу о том, что ФИО1 не передана документация, на основании которой конкурсный управляющий смог бы должным образом осуществить действия по формированию конкурсной массы и удовлетворению требований кредиторов и, соответственно, доказанности конкурсным управляющим оснований для привлечения ФИО1 к субсидиарной ответственности по обязательствам должника за неисполнение обязанности по передаче документов должника конкурсному управляющему, что воспрепятствовало полноценному формированию конкурсной массы.

Суды также признали обоснованными доводы конкурсного управляющего о привлечении ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» к субсидиарной ответственности по обязательствам должника, правомерно руководствуясь следующим.

Согласно подпункту 2 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии хотя бы одного из следующих обстоятельств:

1) причинен существенный вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника (совершения таких сделок по указанию этого лица), включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 настоящего Федерального закона;

2) документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы;

3) требования кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, возникшие вследствие правонарушения, за совершение которого вступило в силу решение о привлечении должника или его должностных лиц, являющихся либо являвшихся его единоличными исполнительными органами, к уголовной, административной ответственности или ответственности за налоговые правонарушения, в том числе требования об уплате задолженности, выявленной в результате производства по делам о таких правонарушениях, превышают пятьдесят процентов общего размера требований кредиторов третьей очереди по основной сумме задолженности, включенных в реестр требований кредиторов;

4) документы, хранение которых являлось обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, об инвестиционных фондах, об обществах с ограниченной ответственностью, о государственных и муниципальных унитарных предприятиях и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют либо искажены;

5) на дату возбуждения дела о банкротстве не внесены подлежащие обязательному внесению в соответствии с федеральным законом сведения либо внесены недостоверные сведения о юридическом лице:

в единый государственный реестр юридических лиц на основании представленных таким юридическим лицом документов;

в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц в части сведений, обязанность по внесению которых возложена на юридическое лицо.

В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 16 Постановления № 53, под действиями (бездействием) контролирующего лица, приведшими к невозможности погашения требований кредиторов (статья 61.11 Закона о банкротстве) следует понимать такие действия (бездействие), которые явились необходимой причиной банкротства должника, то есть те, без которых объективное банкротство не наступило бы. Суд оценивает существенность влияния действий (бездействия) контролирующего лица на положение должника, проверяя наличие причинно-следственной связи между названными действиями (бездействием) и фактически наступившим объективным банкротством.

Неправомерные действия (бездействие) контролирующего лица могут выражаться, в частности, в принятии ключевых деловых решений с нарушением принципов добросовестности и разумности, в том числе согласование, заключение или одобрение сделок на заведомо невыгодных условиях или с заведомо неспособным исполнить обязательство лицом («фирмой-однодневкой» и тому подобное), дача указаний по поводу совершения явно убыточных операций, назначение на руководящие должности лиц, результат деятельности которых будет очевидно не соответствовать интересам возглавляемой организации, создание и поддержание такой системы управления должником, которая нацелена на систематическое извлечение выгоды третьим лицом во вред должнику и его кредиторам, и так далее.

Поскольку деятельность юридического лица опосредуется множеством сделок и иных операций, по общему правилу, не может быть признана единственной предпосылкой банкротства последняя инициированная контролирующим лицом сделка (операция), которая привела к критическому изменению возникшего ранее неблагополучного финансового положения - появлению признаков объективного банкротства. Суду надлежит исследовать совокупность сделок и других операций, совершенных под влиянием контролирующего лица (нескольких контролирующих лиц), способствовавших возникновению кризисной ситуации, ее развитию и переходу в стадию объективного банкротства.

Пунктом 19 Постановления № 53 закреплено, что при доказанности обстоятельств, составляющих основания опровержимых презумпций доведения до банкротства, закрепленные в пункте 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве, предполагается, что именно действия (бездействие) контролирующего лица явились необходимой причиной объективного банкротства.

В рамках настоящего дела судами установлена аффилированность ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» и должника в связи с тем, что и учредителем, и генеральным директором обществ являлась ФИО1, основным видом деятельности указанных обществ является оптовая и розничная торговля одеждой и обувью, агентская деятельность и прочее.

В качестве обоснования возникновения задолженности ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» представлены судам документы, подписанные с обеих сторон одним и тем же лицом - ФИО1

Доводы ФИО1 о неправильно установленной хронологии событий, а также неправильно установленного периода неплатежеспособности должника обоснованно отклонены судами с учетом фактических обстоятельств дела.

Суды установили, что за период с 11.12.2015 по 31.01.2017 ФИО1, действовавшей от имени должника, на расчетный счет ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» перечислено 1.871.000 руб.

В качестве основания проведения вышеуказанных транзакций указан договор поставки от 01.07.2015 № ОС/ФТК-1.

Денежные средства в размере 1.871.000 руб. перечислены должником в адрес аффилированного с ним лица за поставку неких товаров.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2021 по настоящему делу установлено, что ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» не обладало возможностью осуществить поставку, а также не имело в своем распоряжении необходимого оборудования. Кроме того, суд указал, что ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» не опровергнуты сомнения в отношении реальности задолженности по указанному договору поставки.

Суды обоснованно отметили, что из вышеизложенного следует, что денежные средства перечислены руководителем должника - ФИО1 по фиктивным основаниям.

Судами установлено, что данная сделка должна была быть одобрена соответствующим решением собрания участников общества как сделка с заинтересованностью, чего, однако, не сделано.

С учетом изложенного суды первой и апелляционной инстанций пришли к обоснованному выводу о том, что денежные средства в размере 1.871.000 руб. перечислены в пользу аффилированного с должником лица по фиктивным основаниям, а, по сути, выведены из оборота общества без какого-либо встречного исполнения со стороны контрагента к выгоде ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР», которое по сути являлось бенефициаром по недействительным сделкам.

Также суды указали, что анализ движения денежных средств по указанным расчетным счетам позволяет прийти к выводу о том, что расходная часть существенно (в несколько десятков раз) превышала выручку.

Суды установили, что за весь период финансово-хозяйственной деятельности у должника наблюдались несопоставимые с деятельностью расходы на аренду (ООО «ЭНКА ТЦ»), мобильную связь (ПАО «Мегафон»), PR-сопровождение (ООО «ПРОСТОР КОНСАЛТ»), административные расходы (доставка воды, уборка помещения).

Существенную часть расходов составляла заработная плата, пособия по уходу за ребенком и обязательные платежи.

Исходя из вышеизложенного, суды обоснованно заключили, что с начала ведения финансово-хозяйственной деятельности должник имел отрицательное сальдо расчетов и обладал признаками неплатежеспособности.

Также судами принято во внимание, что начиная с 01.03.2017, пополнение оборотных денежных средств должника осуществлялось за счет займов, выданных ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» и ООО «ФТК». Должник, ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» и ООО «ФТК» являлись и являются аффилированными лицами по признаку частичного совпадения персонального состава участников и совпадения руководителя. При этом возврат займов ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» и ООО «ФТК» осуществлялся при наличии непогашенной перед ФИО3 задолженности, но до наступления сроков возврата займов.

Подобное поведение руководителя должника и одновременно руководителя и единственного участника ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» и ООО «ФТК», как обоснованно отметили суды, направлено, очевидно, на причинение вреда имущественным интересам кредитора ФИО3, поскольку предпочтение отдавалось ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» и ООО «ФТК».

Так, судами установлено, что согласно банковским выпискам в качестве возврата по договору займа должником в пользу ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» перечислено в совокупности 552.600 руб., в пользу ООО «ФТК» - 60.128 руб.

Кроме того, при наличии неисполненных перед ФИО3 денежных обязательств должником в пользу ФИО1 выплачено в качестве пособия по уходу за ребенком: 23.120,66 руб. - 05.05.2017; 23.120,66 руб. - 05.06.2017; 23.120,66 руб. - 30.06.2017; 144.471,17 руб. - 27.02.2018; всего - 213.833,15 руб.

Учитывая тот факт, что в спорный период ФИО1 являлась руководителем нескольких компаний (а именно ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» и ООО «ФТК»), суды первой и апелляционной инстанций пришли к правомерному выводу о том, что выплата пособий за счет денежных средств должника, обладавшего признаками объективного банкротства, экономически не обоснована.

Таким образом, суды обоснованно заключили, что действия руководителя были направлены на вывод оборотных денежных средств под видом соответствующих сделок в ущерб интересам своего основного кредитора ФИО3

Суды указали, что в совокупности с неэффективным управлением финансово-хозяйственной деятельностью должника, наличием периодических расходов, несопоставимых с масштабами деятельности, должник на протяжении всего периода деятельности обладал признаками объективного банкротства, а разница между стоимостью активов должника и размером его обязательств постоянно увеличивалась.

При этом суды правомерно отметили, что анализ финансово-хозяйственной деятельности должника позволяет сделать вывод о том, что выгодоприобретателем от незаконных и недобросовестных действий ФИО1 являлось ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР», что по смыслу подпункта 4 пункта 3 статьи 61.10 Закона о банкротстве позволяет сделать вывод о том, что последнее является контролирующим должника лицом.

При таких обстоятельствах суды первой и апелляционной инстанций пришли к правомерному выводу о наличии оснований для привлечения ФИО1 и ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР» к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО «Оптимал Солюшн».

В силу пункта 11 статьи 61.11 Закона о банкротстве, размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника.

Согласно пункту 7 статьи 61.16 Закона о банкротстве, если на момент рассмотрения заявления о привлечении к субсидиарной ответственности по основанию, предусмотренному статьей 61.11 настоящего Федерального закона, невозможно определить размер субсидиарной ответственности, арбитражный суд после установления всех иных имеющих значение для привлечения к субсидиарной ответственности фактов выносит определение, содержащее в резолютивной части выводы о доказанности наличия оснований для привлечения контролирующих должника лиц к субсидиарной ответственности и о приостановлении рассмотрения этого заявления до окончания расчетов с кредиторами либо до окончания рассмотрения требований кредиторов, заявленных до окончания расчетов с кредиторами.

Поскольку конкурсная масса ООО «Оптимал Солюшн» не сформирована, суды правомерно приостановили производство по заявлению конкурсного управляющего в части определения размера субсидиарной ответственности ФИО1 и ООО «ФЭШН ТУ КАСТОМЕР».

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказывать обязательства, на которое оно ссылается как на основание своих требований и возражении. Под достаточностью доказательств понимается такая их совокупность, которая позволяет сделать однозначный вывод о доказанности или о недоказанности определенных обстоятельств.

Суды обоснованно указали, что в рассматриваемом споре конкурсный управляющий доказал доведение неразумными и недобросовестными действиями контролирующего лица должника до банкротства.

При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции находит выводы судов первой и апелляционной инстанций законными и обоснованными, сделанными при правильном применении норм материального и процессуального права.

Доводы кассационной жалобы о нарушении судами норм материального права судебной коллегией суда кассационной инстанции отклоняются, поскольку основаны на неверном толковании этих норм.

Указанные в кассационной жалобе доводы были предметом рассмотрения и оценки судов при принятии обжалуемых актов. Каких-либо новых доводов кассационная жалоба не содержит, а приведенные в жалобе доводы не опровергают правильности принятых по делу судебных актов.

Доводы кассационной жалобы сводятся к переоценке имеющихся в деле доказательств, что в силу положений статьи 286 и части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выходит за пределы полномочий суда кассационной инстанции.

Нарушений судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, могущих повлиять на правильность принятых судами судебных актов либо влекущих безусловную отмену последних, судом кассационной инстанции не выявлено.

Учитывая изложенное, оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов, по делу не имеется.

Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда города Москвы от 09 августа 2023 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 октября 2023 года по делу № А40-58875/21 оставить без изменения, кассационную жалобу ФИО1 - без удовлетворения.

 

Председательствующий-судья                                                          В.В. Кузнецов

 

Судьи                                                                                            Н.А. Кручинина

 

Н.Н. Тарасов