РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

г. Москва

Дело № А40-61724/19-105-342

10.03.2020 г.

Резолютивная часть решения объявлена 04.02.2020

Текст решения изготовлен в полном объеме 10.03.2020

Арбитражный суд в составе судьи Никоновой О.И.

при ведении протокола судебного заседания секретарем с/з  ФИО1

рассмотрев в судебном заседании  дело по иску

истец: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "АКТАВЕСТ СИТИ" (123557, МОСКВА ГОРОД, ПЕРЕУЛОК ТИШИНСКИЙ СР., 8, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 20.09.2011, ИНН: 

<

***>)

ответчик: ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "РУБЕЖ-И" (123060 МОСКВА ГОРОД УЛИЦА МАРШАЛА БИРЮЗОВА 28 , ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 19.01.2010, ИНН: 

<

***>)

О взыскании 22 510 078 руб. 20 коп.  задолженности

Встречный иск о взыскании излишне уплаченных денежных средств в размере 10 698 380 руб. 87 коп., об уплате штрафа в размере 10 481 956 руб. 93 коп., взыскании неустойки в размере 10 973 350 руб.10 коп.

при участии представителей:

от истца-Федотова Н.В. дов от 15.07.2019 г.

от ответчика –ФИО2 дов от 06.05.2019 г.

УСТАНОВИЛ:

ОБЩЕСТВО С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "АКТАВЕСТ СИТИ" обратилось в суд с иском к ОБЩЕСТВУ С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "РУБЕЖ-И" о взыскании  с учетом уточнения 23 408 113 руб. 85 коп. задолженности.

Исковые требования заявлены со ссылкой на ст.ст. 307, 309, 310, 740, 720, 753, 746 ГК РФ и мотивированы не надлежащим исполнением обязательств по договору субподряда.

Ответчик исковые требования не признает согласно доводам, изложенным в отзыве.

Ответчик заявил встречный иск. ООО "РУБЕЖ-И"  с  учетом уточнения просит взыскать с ООО «Актавест сити» в пользу ООО «РУБЕЖ-И» неосновательное обогащение в размере 21 171 337 (Двадцать один миллион сто семьдесят одна тысяча триста тридцать семь) рублей 63 копейки;  неустойку (штраф) в размере 10 973 350 (Десять миллионов девятьсот семьдесят три тысячи триста пятьдесят) рублей 10 копеек, признать договор субподряда № 2АС от 26.01.2018 расторгнутым.

В ходе судебного разбирательства ООО "РУБЕЖ-И"   отказался от требования о взыскании неустойки (штрафа) в размере 10 481 956 руб. 93 коп.

Согласно п. 2 ст. 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Согласно ст. 150 АПК РФ Арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

             Суд проверил представленный отказ от части  иска и считает, что он не противоречит законодательству и не нарушает права других лиц. Отказ от части иска подлежит принятию судом, а производство по делу в части взыскания штрафа  подлежит прекращению.

Встречный иск мотивирован следующими обстоятельствами.

Согласно условиям Договора, Субподрядчик обязался по заданию Генподрядчика выполнить своими силами, средствами и механизмами строительно-монтажные работы по отделке и по предварительному согласованию с Генподрядчиком выполнить иные работы (далее совместно именуемые - «Работы») на следующем объекте: «Многофункциональный медицинский консультационно-диагностический центр с помещениями временного пребывания (апартаментами)», расположенном по адресу: Московская область, городской округ Красногорск, 

<

...>, на земельном участке с кадастровым номером 50:11:0050501:363, и сдать их результат Генподрядчику, а Генподрядчик обязался предоставить Субподрядчику необходимые условия для выполнения Работ, принять и оплатить Работы Субподрядчика на условиях Договора.

Стоимость Работ, подлежащих выполнению ООО «Актавест сити» по Договору и дополнительным соглашениям к нему составила 136 144 623,76 (Сто тридцать шесть миллионов сто сорок четыре тысячи шестьсот двадцать три) рубля 76 копеек.

В соответствии с п. 1.4. Договора срок выполнения работ установлен с 30 января 2018 года по 01 июля 2018 года. Дополнительными соглашениями к договору № 6 от 10 августа 2018 года и № 8 от 28 августа 2018 года срок выполнения на объем работ на сумму 32 099 223 (Тридцать два миллиона девяносто девять тысяч двести двадцать три) рубля 76 копеек, установлен до 30 октября 2018 года.

 ООО «Актавест сити» было выполнено и сдано ООО «РУБЕЖ-И» Работ на общую сумму 104 819 567 (Сто четыре миллиона восемьсот девятнадцать тысяч пятьсот шестьдесят семь) рублей 57 копеек, что подтверждено подписанными актами выполненных работ по форме КС-2 и справками о стоимости работ по форме КС-3.

В пункте 3 дополнительного соглашения № 4 от 22 июня 2018 года стороны в качестве обеспечения обязательств Субподрядчика согласовали гарантийное удержание в размере 10 (десять) % от стоимости выполненных Работ.

Пунктом 4.1.4. Договора предусмотрено, что выплата гарантийного удержания осуществляется только при условии выполнения и сдачи 100 (сто) % Работ (в т.ч. по блокам/этапам), подписания промежуточного и/или итогового акта об исполнении гарантийных обязательств (что применимо), сдачи приемки выполненных работ по форме КС-2 и КС-3 полномочным представителем Генподрядчика, предоставления Субподрядчиком в полном объеме исполнительной документации в соответствии с условиями Договора, отсутствия со стороны Генподрядчика неурегулированных претензий к Субподрядчику.

Пунктом 4.2 Договора предусмотрено, что в случае расторжения (прекращения) Договора по любым основаниям сумма гарантийного удержания Субподрядчику не выплачивается и переходит в собственность Генподрядчика. Стоимость выполненных Субподрядчиком Работ считается в этом случае уменьшенной на сумму гарантийного удержания, вне зависимости от указания на иное в первичных документах. Генподрядчик вправе уменьшить размер суммы, подлежащей оплате Субподрядчику, на сумму затрат, услуг третьих лиц, привлеченных Генподрядчиком для устранения недостатков Работ.

Генподрядчик производил расчеты с Субподрядчиком за выполненные Работы без учета вычета гарантийного удержания. Субподрядчик в свою очередь, в нарушение условий Договора и дополнительных соглашений к нему, Работы в полном объеме не выполнил. Учитывая положения пункта 4.1.4 Договора, сумма гарантийного удержания, перечисленная Субподрядчику, в размере 10 481 956 (Десять миллионов четыреста восемьдесят одна тысяча девятьсот пятьдесят шесть) рублей 93 копейки должна быть возвращена Генподрядчику.

Таким образом, без учета указанной суммы гарантийного удержания величина причитающейся ООО «Актавест сити» стоимости выполненных работ составляет 94 337 610 (Девяносто четыре миллиона триста тридцать семь тысяч шестьсот десять рублей 81 копейка.

Расчет уплаченной суммы гарантийного удержания, подлежащей возврату Генподрядчику:

104 819 567 (Сто четыре миллиона восемьсот девятнадцать тысяч пятьсот шестьдесят семь) рублей 57 копеек* 10% = 10 481 956 (Десять миллионов четыреста восемьдесят одна тысяча девятьсот пятьдесят шесть) рублей 76 копеек.

В тоже время, ООО «РУБЕЖ-И» перечислил на расчетный счет ООО «Актавест сити» денежные средства в размере 115 508 948 (Сто пятнадцать миллионов пятьсот восемь тысяч девятьсот сорок восемь) рублей 44 копейки, из которых 49 259 533 (Сорок девять миллионов двести пятьдесят девять тысяч пятьсот тридцать три) 62 копейки - в качестве авансов, 66 249 414 (Шестьдесят шесть миллионов двести сорок девять тысяч четыреста четырнадцать) рублей 82 копейки - в качестве оплаты за выполнение работ.

С учетом изложенного, за ООО «Актавест сити» сохраняется переплата в размере 21 171 337 (Двадцать один миллион сто семьдесят одна тысяча триста тридцать семь) рублей 63 копейки (115 508 948 руб.44 коп. - 94 337 610 руб. 81 коп.).

В срок, установленный Договором и Дополнительными соглашениями к договору № 6 от 10 августа 2018 года и № 8 от 28 августа 2018 года, работы в полном объеме ООО «Актавест сити» не выполнил.

В соответствии со ст. 327.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) исполнение обязанностей, а равно и осуществление, изменение и прекращение определенных прав по договорному обязательству, может быть обусловлено совершением или несовершением одной из сторон обязательства определенных действий либо наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон.

Таким образом, обязанность по выплате гарантийного удержания обусловлена наступлением совокупности обстоятельств, а именно оформлением сторонами промежуточного и/или итогового акта об исполнении гарантийных обязательств, сдачи приемки выполненных работ по форме КС-2 и КС-3 полномочным представителем Генподрядчика, предоставления Субподрядчиком в полном объеме исполнительной документации в соответствии с условиями Договора, отсутствия со стороны Генподрядчика неурегулированных претензий к Субподрядчику.

Следовательно, до наступления совокупности указанных обстоятельств у ООО «РУБЕЖ-И» отсутствует обязанность по выплате гарантийного удержания.

В соответствии с пунктом 9.2. Договора, в случае неоднократного неисполнения Субподрядчиком любого из своих обязательств по договору и/или нарушения условий договора, в том числе в случае нарушения сроков выполнения работ на срок, более 30 (Тридцати) календарных дней, Генподрядчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора путем направления Субподрядчику соответствующего письменного уведомления. Истцом нарушен срок выполнения работ более чем на 30 дней. Работы по договору и дополнительным соглашениям №№ 1-5 Истцом не сданы Ответчику в срок, согласованный в Договоре.

Направленной в адрес ООО «Актавест сити» претензией исх. 171 от 03.12.2018 года ООО «РУБЕЖ-И» в одностороннем порядке отказался от Договора, потребовав возвратить неосновательно удерживаемые денежные средства.

ООО «Актавест сити» денежные средства ООО «РУБЕЖ-И» не возвратил.

Пунктом 5.7. Договора предусмотрено, что в случае нарушения Субподрядчиком сроков выполнения Работ на 15 (Пятнадцать) календарных дней и более, Субподрядчик обязан на основании письменной претензии Генподрядчика уплатить Генподрядчику неустойку в размере 0,5% (Пять десятых) от суммы внесенных Генподрядчиком платежей по Договору за каждый день просрочки.

Сторонами согласован срок выполнения работ по Договору с 30 января 2018 года по 01 июля 2018 года. Дополнительными соглашениями к договору № 6 от 10 августа 2018 года и № 8 от 28 августа 2018 года срок выполнения на объем работ на сумму 32 099 223 (Тридцать два миллиона девяносто девять тысяч двести двадцать три) рубля 76 копеек, установлен до 30 октября 2018 года.

По состоянию на 30 октября 2018 года ООО «Актавест сити» работы  на сумму 31 325 056 (Тридцать один миллион триста двадцать пять тысяч пятьдесят шесть) рублей 19 копеек Истцом не выполнены. Просрочка выполнения работ составила более 15 (пятнадцати) календарных дней.

Сумма неустойки за период с 15.11.2018 года по 03.12.2018 года составляет 10 973 350 (Десять миллионов девятьсот семьдесят три тысячи триста пятьдесят) рублей 10 копеек.

ООО "АКТАВЕСТ СИТИ" встречный иск не признает согласно доводам, изложенным в отзыве.

Изучив материалы дела, в том числе предмет и основания иска, исследовав и оценив представленные по делу доказательства, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд установил следующее.

Между ООО «Актавест сити» (Субподрядчик) и ООО «Рубеж-И»   (Генподрядчик) заключен Договор субподряда №2АС 26.01.2018 г. 

В соответствии с п. 1.1. Договора Субподрядчик обязуется по заданию Генподрядчика выполнить своими силами, средствами и механизмами строительно-монтажные работы по отделке и по предварительному согласованию с Генподрядчиком, выполнять иные работы на следующем     объекте:      «Многофункциональный      медицинский      консультационно-агностический  центр   с     помещениями  временного  пребывания  (апартаментами)», расположенном по адресу: Московская область, Красногорский район, с/п Ильинское, у деревни Глухово на земельном участке с кадастровым номером 50:11:0050501:363 (далее -Объект) и сдать их результат Генподрядчику, а Генподрядчик обязуется предоставить Субподрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять и оплатить работу субподрядчика на условиях Договора.

Работы, предусмотренные условиями Договора (п. 1.4. Договора) осуществляются субподрядчиком в следующие сроки:

-начало работ: 30 января 2018 г.

-завершение работ: 01 июля 2018 г.

Продление сроков Дополнительным Соглашением №6 от 10.08.2018 г. до 30.10.2018 г.

Пунктом   1.8. Договора предусмотрено, что Субподрядчик выполняет Работы по Договору согласно видам и объемам Работ, а также исходя из стоимости Работ, указанным в приложении №1 к Договору, с учетом положений п. 1.2. Договора.

Стороны определили, в соответствии с Разделом 3 Договора, что стоимость Работ по договору с полностью завершенными в соответствии с Рабочей документацией работами, определяется   Сторонами в Приложении №1 к Договору. Окончательная стоимость Работ определяется Сторонами в актах сдачи-приемки Работ.

Стоимость Работ по Договору, в соответствии с Приложением №1 к Договору, составляет 83 085 095,74 (восемьдесят три миллиона восемьдесят пять тысяч девяносто пять рублей 74 копейки), в т.ч. НДС 18% - 12 673 997,66 (двенадцать миллионов шестьсот семьдесят три тысячи девятьсот девяносто семь рублей 66 копеек).

Дополнительным Соглашением №4 от 22.06.2018 г. к Договору №2АС от 26.01.2018 г. Стороны договорились об увеличении цены Договора до 103 000 000,00 (сто три миллиона) рублей 00 копеек, в том числе НДС - 18% 15 711 864,41 (пятнадцать миллионов семьсот одиннадцать тысяч восемьсот шестьдесят четыре) рубля 00 копеек. В Приложении №1 Локальная смета №1) к Дополнительному Соглашению №4 от 22.06.2018 г. перечислены все виды Работ, которые должен выполнить Субподрядчик.

В стоимость Работ по Договору включаются все, как основные, так и вспомогательные работы, детально не описанные в Договоре, но необходимые для достижения результата (п. 3.2.Договора).

В тоже время, пунктом 1.13 Договора стороны согласовали, в случае выполнения Суб подрядчиком Работ в объемах, отличающихся от объемов, указанных в Приложении №1, оплата производится, исходя из фактически выполненных Работ в соответствии с Актами выполненных Работ по форме КС-2, КС-3, включающими перечень, объем, стоимость Работ, согласно сметам/протоколам цены на соответствующие виды Работ.

Порядок сдачи-приемки Работ установлен положениями п.2 Договора.

В соответствии с п. 2.2.6. Договора ежемесячно до 10 числа и до 25 числа (включительно) текущего календарного месяца предоставлять Генподрядчику в 3-ех экземплярах Акт сдачи-приемки выполненных работ по форме КС-2 и справку стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, комплект исполнительной документации (оригиналы) не менее, чем в 3-ех экземплярах на выполненные в отчетном периоде и предъявленные к подтверждению Работы.

Приемка Работ по Приложению №1 осуществляется Генеральным Подрядчиком при условии соответствия Работ согласованному объему, требованиям по качеству, а также при условии предоставления полного пакета необходимых документов (п. 1.8. Договора).

При этом согласно п. 2.1.5. Договора после получения полного комплекта документов, указанного в п. 2.2.6. Договора, Генподрядчик обязан в течение 10 (десяти) календарных дней рассмотреть представленные документы и либо подписать Акт КС-2, Справку КС-3, направить Субподрядчику его экземпляры и произвести промежуточный платеж, в соответствии с п.5.3. Договора, либо направить мотивированный отказ от их подписания с указанием недостатков Работ и сроков их устранения.

Порядок расчетов по Договору установлен Разделом 4 Договора.

Оплата Работ по Договору производится в следующем порядке на основании выставленных Субподрядчиком счетов:

Расчет по формам КС-2, КС-3, за вычетом Гарантийного удержания в размере 20 % от стоимости выполненных Работ и оплачивается в течение 5 банковских дней с даты подписания соответствующих КС-2, КС-3. (п. 4.1.2.Договора).

Дополнительным Соглашением №4 от 22.06.2018 г. к Договору №2АС от 26.01.2018 г. Стороны договорились уменьшить размер Гарантийного удержания на 10% от стоимости выполненных Работ (п. 3 Доп. соглашения №4 от 22.06.2018 г.)

Гарантийное удержание, произведенное Генподрядчиком из расчета 20% от стоимости выполненных Работ на дату подписания Дополнительного Соглашения №4 от 22.06.2018 г. подлежит возврату Субподрядчику в размере 50% от общей суммы, ранее произведенного Генподрядчиком гарантийного удержания в течение 5 (пяти) банковских дней с даты выставления Субподрядчиком счета.

Оплата работ производится путем перечисления денежных средств платежным поручением на счет Субподрядчика. Обязанность по оплате Работ считается исполненной надлежащим образом с даты зачисления денежных средств на корреспондентский счет банка Субподрядчика (п.4.3. Договора).

Действуя в рамках Договора № 2АС от 26.01.2018 г. и Дополнительного соглашения №9

от 14.09.18 к нему Истец выполнил работы на сумму 9 017 958,24 руб., что подтверждается Актом выполненных работ (КС-2) № 1 от 03.12.2018 г. и Справкой о стоимости выполненных работ (КС-3)№1 от 03.12.18.

В соответствии с требованиями п.4.1.2 Договора оплате подлежит сумма, равная стоимости выполненных работ за минусом гарантийного удержания в размере 10% от стоимости выполненных работ.

Сумма гарантийного удержания составляет 10% от стоимости выполненных работ в размере 9 017 958,24 руб., что составляет 901 795,82 руб.

Таким образом, оплате подлежит сумма в размере 8 116 162,42 руб. (9 017 958,24 -901 795,82).

Предъявленные к оплате документы, свидетельствующие о выполнении Субподрядчиком своих обязательств по Договору №2АС от 26.01.2018 г. и Дополнительному Соглашению №9 за период с 14.09.2018г. по 03.12.2018 г. получены Генподрядчиком (Вх.№5 от 24.12.2018 г.)

Однако до настоящего времени Ответчик не принял Работы, оказанные Истцом за период 14.09.2018г. по 03.12.2018 г. по Договору №2АС от 26.01.2018 г. и Дополнительному Соглашению №9, не подписал Акты оказанных услуг, мотивированный отказ от принятия Работ не заявил, как предусмотрено п. 2.1.5. Договора.

Действуя в рамках Договора № 2АС от 26.01.2018 г. и Дополнительного соглашения №6

от 10.08.18 к нему Истец выполнил работы на сумму 11 900 105,32 руб., что подтверждается исполнительной документацией - Актами выполненных работ (КС-2) и Справками о стоимости выполненных работ (КС-3):

-          №3  от 01.11.18-6 894 144,41 руб.;

-№4 от 23.11.18-3 770 975,17 руб.;

-№5 от 24.11.18 - 1 234 985,74 руб.

В соответствии с требованиями п.4.1.2 Договора оплате подлежит сумма, равная стоимости выполненных работ за минусом гарантийного удержания в размере 10% от стоимости выполненных работ.

Сумма гарантийного удержания составляет 10% от стоимости выполненных работ в размере 11 900 105,32 руб., что составляет 1 190 010,33 руб.

Ответчик частично оплатил выполненные работы на общую сумму 4 136 486,65 руб., в т.ч.: -ГШ№1097 от 18.11.2018     -4 136 486,65 руб.

Таким образом, оплате подлежит сумма в размере 6 573 608,14 руб. (11 900 105,32 -1 190 010,33 -4 136 486,65).

Предъявленные к оплате документы, свидетельствующие о выполнении Субподрядчиком своих обязательств по Договору №2АС от 26.01.2018 г., Дополнительному Соглашению №6 от 10.08.2018 г. и в соответствии с Локальной сметой №1 (Приложение №1 к Дополнительному Соглашению №6) за период с 02.11.2018 г. по 05.12.2018 г. получены Генподрядчиком (Вх.№5 от 24.12.2018 г.)

Однако до настоящего времени Ответчик не принял Работы, оказанные Истцом за период с 02.11.2018 г. по 05.12.2018 г. по Договору №2АС от 26.01.2018 г. и Дополнительному Соглашению №6 не подписал Акты оказанных услуг, мотивированный отказ от принятия Работ не заявил, как предусмотрено п. 2.1.5. Договора.

Действуя в рамках Договора № 2АС от 26.01.2018 г. и Дополнительного соглашения №8 от 28.08.18 к нему Истец выполнил работы на сумму 3 567 137,11руб., что подтверждается Актом выполненных работ (КС-2) № 1 от 23.11.18 г. и Справкой о стоимости выполненных работ (КС-3) №1 от 23.11.18г.

В соответствии с требованиями п.4.1.2 Договора оплате подлежит сумма, равная стоимости выполненных работ за минусом гарантийного удержания в размере 10% от стоимости выполненных работ.

Сумма гарантийного удержания составляет 10% от стоимости выполненных работ в размере 3 567 137,11 руб., что составляет 356 713,71 руб.

Ответчик частично оплатил выполненные работы на сумму 1 080 000,00 руб. (ПП № 775 от 31.08.18).

Таким образом, оплате подлежит сумма в размере 2 130 424,30 руб. (3 567 137,11- 356 713,71 - 1 080 000,00).

Предъявленные к оплате документы, свидетельствующие о выполнении Субподрядчиком своих обязательств по Договору №2АС от 26.01.2018 г., Дополнительному Соглашению №8 от 28.08.2018 г. и в соответствии с Локальной сметой №1 (Приложение №1 к Дополнительному Соглашению №8) за период с 02.11.2018 г. по 05.12.2018 г. получены Генподрядчиком (Вх.№5 от 24.12.2018 г.)

Однако до настоящего времени Ответчик частично оплатил Работы, выполненные Истцом за период 28.08.2018г. по 23.11.2018 г. по Договору №2АС от 26.01.2018 г. и Дополнительному Соглашению №8.

Действуя в рамках Договора № 2АС от 26.01.2018 г. Истец выполнил работы на сумму 9 996 042,86 руб., что подтверждается Актом выполненных работ (КС-2) № 10 от 01.11.18 г. и Справкой о стоимости выполненных работ (КС-3) №10 от 01.11.18г.

В соответствии с требованиями п.4.1.2 Договора оплате подлежит сумма, равная стоимости выполненных работ за минусом гарантийного удержания в размере 10% от стоимости выполненных работ.

Сумма гарантийного удержания составляет 10% от стоимости выполненных работ в размере 9 996 042,86 руб., что составляет 999 604,29 руб.

Ответчик частично оплатил выполненные работы на сумму 6 100 000 руб., в т.ч.:

-ПП № 1098 от 19.11.2018 -   5 000 000,00 руб.; -ПП№ 1105 от 22.11.2018-   1 100 000,00 руб.

Таким образом, оплате подлежит сумма в размере 2 896 438,57 руб. (9 996 042,86-999 604,29 -6 100 000,00).

Действуя в рамках Договора № 2АС от 26.01.2018 г. Истец выполнил работы на сумму

4 101 644,91руб., что подтверждается Актом выполненных работ (КС-2) № 11 от 23.11.18 г. и Справкой о стоимости выполненных работ (КС-3) №11 от 23.11.18г.

В соответствии с требованиями п.4.1.2 Договора оплате подлежит сумма, равная стоимости выполненных работ за минусом гарантийного удержания в размере 10% от стоимости выполненных работ.

Сумма гарантийного удержания составляет 10% от стоимости выполненных работ в размере 4 101 644,91руб., что составляет 410 164,49 руб.

Ответчик не оплатил выполненные работы согласно Акту выполненных работ (КС-2) № 11 от 23.11.18 г. и Справке о стоимости выполненных работ (КС-3) №11 от 23.11.18г.

Таким образом, оплате подлежит сумма в размере 3 691 48042 руб. (4 101 644,91- 410 164,49).

Сумма долга составляет всего 23 408 113,85 руб. (8 116 162,42 + 6 573 608,14 + 2 130 424,30 + 2 896 438,57 + 3 691 480,42).

Доказательства оплаты выполненных работ в полном объеме суду не представлены.

Мотивированные отказы от приемки работ отсутствуют. Доводы ответчика о не представлении исполнительной документации суд оценивает критически.

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Согласно ст. 310 ГК РФ не допускается односторонний отказ от исполнения обязательства.

Согласно ст. 702 ГК РФ по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Согласно ст. 711 ГК РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

Пунктом 1 ст.740 ГК РФ установлено, что по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно п.1 ст.720 ГК РФ заказчик обязан в сроки и в порядке, которые предусмотрены договором подряда, с участием подрядчика осмотреть и принять выполненную работу (ее результат).

В соответствии с п.4 ст.753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Согласно п.1 ст.746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренном сметой, в сроки и в порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доводы ответчика, изложенные в отзыве на исковое заявления, являются несостоятельными, поскольку не соответствуют нормам права, подлежащим применению при рассмотрении настоящего спора и фактическим обстоятельствам, имеющим значение для дела.

Оценив в соответствии со ст. 71 АПК РФ доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, определив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности суд считает требования истца обоснованными и подлежащими удовлетворению.

В удовлетворении встречного иска о взыскании неосновательного обогащения в размере 21 171 337 (Двадцать один миллион сто семьдесят одна тысяча триста тридцать семь) рублей 63 копейки суд отказывает исходя из следующего.

ООО «Рубеж - И» просит взыскать с ООО «Актавест сити» в пользу ООО «Рубеж - И» излишне уплаченные денежные средства в размере 10 689 380,87 руб.

В обоснование требования ООО «Рубеж-И» приводит доводы о том, что Генподрядчиком по Договору № 2АС от 26.01.2018 г. излишне оплачена сумма в размере 10 689 380,87 руб. согласно платежных поручений: № 1097 от 18.11.2018 г. - 4 136 486,65 руб., № 1098 от 19.11.2018 г. - 5 000 000,00 руб., № 1105 от 22.11.2018 г. - 1 100 000,00 руб.

Однако, сумма платежа по указанным платежным документам составляет 10 236 486,65 руб., а не 10 689 380,87 руб. как указывает ООО «Рубеж-И».

Кроме того, в соответствии с назначением платежа, указанном в платежных документах, спорные платежи являются оплатой за выполненные Субподрядчиком работы по спорному договору:

-ПП № 1097 от 18.11.2018 г. - Оплата СМР по Договору № 2АС от 26.01.2018 г, ДС №6, КС-2, КС-3 №3 от 01.11.2018 г.;

-ПП № 1098 от 19.11.2018 г.- Оплата СМР по Договору № 2АС от 26.01.2018 г, КС-2, КС-3 №10 от 01.11.2018 г.;

-ПП № 1105 от 22.11.2018 г. - Оплата СМР по Договору № 2АС от 26.01.2018 г, КС-2, КС-3 №10 от 01.11.2018 г.

Как видно из документов платежи осуществлены более поздними датами, чем даты оформления и предоставления Генподрядчику соответствующей исполнительной документации.

Каких-либо замечаний, мотивированных отказов от принятия работ, подтвержденных исполнительной документацией (КС-2, КС-3 №3 от 01.11.2018 г.; КС-2, КС-3 №10 от 01.11.2018 г.) в установленный п.1.4 спорного договора срок Генподрядчик не заявил.

Таким образом, согласно ст.720 ГК РФ, работы, выполненные Субподрядчиком, и подтвержденные указанными исполнительными документами, приняты Генподрядчиком и частично оплачены им.

Следовательно, утверждение ООО «Рубеж-И» об излишне уплаченных денежных средствах в размере 10 689 380,87 руб. по договору №2АС от 26.01.2018 г. не соответствует действительности, не доказано и опровергается имеющимися в деле доказательствами.

ООО «Рубеж-И» требует взыскать с ООО «Актавест сити» денежные средства в размере 10 481 956,10 руб., уплаченные в качестве гарантийного удержания.

Пунктом 4.1.2 Договора в редакции Дополнительного соглашения № 4 от 22.06.2018г. предусмотрено, что оплата за выполненные Субподрядчиком работы производится согласно Актов выполненных работ по форме КС-2, КС-3 за вычетом гарантийного удержания в размере 10% от стоимости выполненных работ.

Пунктом 4.1.3 Договора предусмотрен порядок выплаты Генподрядчиком гарантийного удержания в пользу Субподрядчика, произведенного по условиям Договора №2АС от 26.01.2018 г.

Как следует из представленных документов (КС-2, КС-3, Счета на оплату, платежные документы) оплата за выполненные Субподрядчиком работы, производилась ему Генподрядчиком с учетом гарантийного удержания - 10% от стоимости выполненных работ.

Согласно ст. 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество (неосновательное обогащение), за исключением случаев, предусмотренных статьей 1109 настоящего Кодекса.

Для удовлетворения требования о взыскании неосновательного обогащения потерпевший должен доказать, что приобретатель приобрел или сберег имущество за его счет без законных оснований.

В соответствии со ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В результате исследования фактических обстоятельств дела, изучения доводов, участвующих в деле лиц, оценки представленных в дело доказательств, суд пришел к выводу, что ООО «Рубеж-И» не доказал обстоятельства, на которые он ссылается как на основание своих требований.

Требование о взыскании неустойки также не подлежит удовлетворению.

В соответствии со ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

В соответствии с пунктом 9.2. Договора, в случае неоднократного неисполнения Субподрядчиком любого из своих обязательств по договору и/или нарушения условий договора, в том числе в случае нарушения сроков выполнения работ на срок, более 30 (Тридцати) календарных дней, Генподрядчик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора путем направления Субподрядчику соответствующего письменного уведомления. Истцом нарушен срок выполнения работ более чем на 30 дней.

Согласно п. 5.7. в случае нарушения Субподрядчиком сроков выполнения Работ, указанных в п. 1.2. Договора, на 15 (Пятнадцать) календарных дней и более, Субподрядчик обязан на основании письменной претензии Генподрядчика уплатить Генподрядчику неустойку в размере 0,5% (Пять десятых) от суммы внесенных Генподрядчиком платежей по Договору за каждый день просрочки.

В случае нарушения Субподрядчиком сроков выполнения Работ, указанных в п. 1.2 Договора на 30 (Тридцать) календарных дней и более, Генподрядчик вправе в одностороннем внесудебном порядке расторгнуть Договор с направлением соответствующего письменного уведомления Субподрядчику, при этом Субподрядчик возвращает Генподрядчику стоимость всех авансовых платежей, по которым Сторонами не подписаны соответствующие акты сдачи-приемки выполненных работ. При этом, сумма гарантийного удержания за выполненные Работы не выплачивается Субподрядчику, а удерживается Генподрядчиком в качестве штрафа.

Сроки выполнения работ по спорному договору определены Дополнительными соглашениями №6 от 10.08.2018 г., №8 от 28.08.2018 г. к Договору субподряда № 2АС от 26.01.2018-до 30.10.2018 г.

Во исполнение Договора №2АС от 26.01.2018 г. Субподрядчик выполнил работы и направил следующие бухгалтерские документы, подлежащие оплате:

-КС-3 № 10 от 01.11.18 г. на сумму 9 996 720,05 руб., за период 04.10.18-01.11.18;

-КС-3 №1 ДС8 от 23.11.18 г. на сумму 3 567 138 руб., за период 28.08.18 - 23.11.2018; 

-           КС-3 №11 от 23.11.2018 г. на сумму 4 101 644,91 руб., за период 02.11.18-23.11.18;

-КС-3 №4 ДС6 от 23.11.18 г. на сумму 3 770 975,17 руб., за период 02.11.18-23.11.18;

-КС-3 №5 ДС6 от 29.11.18 г. на сумму 862 537,62 руб., за период 24.11.18-29.11.18;

-КС-3 № 1 ДС9 от 23.11.18 на сумму 9 017 958,24 руб., за период 14.09.18-3.12.18 г.

сроки выполнения работ по Договору №2АС от 26 января 2018 года ООО «Актавест сити» были нарушены по вине ООО «Рубеж-И», а доводы, изложенные в письме № 33/11-2018 от 03.12.2018г. «О расторжении Договора» являются необоснованными в связи с тем, что при выполнении отделочных работ согласно Договора № 2АС от 26.01.2018г. и дополнительным соглашениям к нему по состоянию на 03.12.2018г. был выявлен ряд обстоятельств, препятствующих своевременному и качественному исполнению взятых на себя обязательств и иные независящие от ООО «Актавест сити» обстоятельства, создающие невозможность завершения ряда Работ в срок. А именно:

Не установлены двери в технических нишах по коридорам, что не позволяет закончить работы по установке плинтуса в помещениях и по коридорам, а также делает невозможным завершение финишной отделки стен коридоров.

Не установлено обрамление (наличник) дверей технических ниш по коридорам, что не позволяет завершить отделочные работы по финишной окраске стен и установке плинтуса по коридорам.

Не установлены стеклянные двери в ряде помещений 1-4 этажей ММКДЦ, что не позволяет завершить работы по установке плинтуса в помещениях и по коридорам, а также делает невозможным завершение финишной отделки стен помещений и коридоров.

Не завершены работы по монтажу светильников освещения ЛП-3, что не позволяет завершить работы по шпатлёвке и финишной окраске стен и потолка ЛП-3.

Не установлены коридорные межблочные металлические двери, что не позволяет завершить отделочные работы по шпатлевке, окраске стен и установке плинтуса в коридорах.

Не завершены работы по устройству ниш для установки стеновых светильников освещения, что не позволяет завершить работы по финишной шпатлёвке и окраске стен, а тэт примыкания стен и потолка к светильнику.

Не завершены  работы по  устройству  инженерных  систем  в  потолочном  пространстве коридоров ММКДЦ 1-4 этажа, что делает невозможным завершение работ по устройству потолков типа Армстронг в полном объёме.

Не завершены работы по устройству инженерных систем в потолочном пространстве следующих помещений ММКДЦ 4 этажа: 4-00К; 4-57; 4-58; 4-59; 4-60, что делает невозможным завершение работ по устройству потолков типа Армстронг в полном объёме.

Не завершены работы по устройству инженерных систем в потолочном пространстве коридоров Апартотеля, что делает невозможным завершение работ по устройству потолков типа Армстронг в полном объёме.

Не установлены окна в помещениях ММКДЦ 4-37; 4-ЗЗЖ; 4-27, что делает невозможным завершение работ по финишной отделке стен

Не установлены витражи, разделяющие лестницу ЛП-5 от коридоров Апартотеля, что делает невозможным завершение отделочных работ по отделке стен, пола и потолка в зоне витража.

Не завершен монтаж инженерного оборудования, что делает невозможным завершение работ по финишной отделке пола, стен и потолкав местах установки оборудования.

Не завершен монтаж вентиляционных решеток, что делает невозможным завершения финишной отделки стен и потолков в зоне установки решеток.

Не установлены решетки клапанов дымоудаления, что делает завершение финишной отделки стен и потолков в зоне установки решеток.

Не завершены работы по установке оконечных электроприборов, что делает невозможным завершение финишных отделочных работ стен и потолков.

Не завершены работы по установке отбойной доски по стенам ММКДЦ и Апартотеля, что делает невозможным завершение финишной отделки стен.

По состоянию на 03.12.2018г. до сих Не предоставлен комплект рабочей документации со штампом «В производство работ», что делает принципиально невозможным завершение работ.

Не проведены пуско-наладочные работы инженерных систем, соответственно помещения не переданы под выполнение финишных отделочных, работ по акту и т.д.

Выше приведен не полный перечень обстоятельств, создающих невозможность выполнения Работ.

Уведомление Генподрядчика о наличии обстоятельств , не зависящих от ООО «Актавест сити», препятствующих выполнению отделочных работ по Договору подтверждается следующими документами:

-Исх. №4 от 24.10.2018 - отсутствуют двери, финишное покрытие пола, отсутствует потолок

-Исх. №2 от 25.10.2018 - не убран мусор;

-Исх. № 1 от 08.11.2018 - после установки инженерных финишных приборов загрязнены потолочные плиты, нужна их замена;

-Исх. №1 от 22.11.2018 - отсутствует письменное подтверждение окончания всех инженерных работ в помещениях для производства отделочных работ;

-Исх. № 69/18 от 12.12.2018 (с приложением ФОТО) - не установлены двери, наличники, светильники, инженерные системы и прочие в помещениях для производства отделочных работ.

В связи с вышеуказанным, а также ввиду отсутствия решений по ранее направленным запросам ООО «Актавест сити» об обстоятельствах, препятствующих выполнению Работ (письмо исх. №11 от 22 мая 2018 года), руководствуясь п.2.2.13 Договора № 2 АС от 26.01.2018г и ст. 716 ГК РФ ООО «Актавест сити»  уведомило о приостановке производства Работ по Договору вследствие не выполнения ООО «Рубеж-И» взятых на себя по Договору обязательств.

Согласно пункту 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

Лицо признается невиновным, если при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.

Согласно пунктом 3 статьи 405 ГК РФ должник не считается просрочившим, пока обязательство не может быть исполнено вследствие просрочки кредитора.

Кредитор считается просрочившим, если он отказался принять предложенное должником надлежащее исполнение или не совершил действий, предусмотренных законом, иными правовыми актами или договором либо вытекающих из обычаев или из существа обязательства, до совершения которых должник не мог исполнить своего обязательства (пункт 1 статья 406 ГК РФ).

При указанных обстоятельствах суд не усматривает оснований для  взыскания штрафных санкций. 

Истец просит признать договор субподряда № 2АС от 26.01.2018 расторгнутым.

Согласно п. 5.7. Договора субподряда № 2АС от 26.01.2018 Генподрядчик в праве в одностороннем внесудебном порядке расторгнуть Договор в случае нарушения Субподрядчиком сроков выполнения работ, указанных в п. 1.2. Договора, на 30 календарных дней и более.

С учетом ранее изложенного,  условия расторжения Договора субподряда № 2АС от 26.01.2018 в одностороннем порядке по инициативе Генподрядчика, предусмотренные п. 5.7. Договора субподряда № 2АС от 26.01.2018, отсутствуют.

Вместе с тем, согласно п. 2.3.4 генподрядчик в любой момент в течение действия договора вправе отказаться от него, возместив субподрядчику все документально подтвержденные расходы.

Согласно части первой статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов. Защита гражданских прав осуществляется способами, установленными статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, в частности путем признания права, а также иными способами, предусмотренными законом. Способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и характеру нарушения. По смыслу указанной правовой нормы, способы защиты подлежат применению в случае, когда имеет место нарушение или оспаривание прав и законных интересов лица.

Истец свободен в выборе способа защиты своего нарушенного права, однако избранный им способ защиты должен соответствовать содержанию нарушенного права и спорного правоотношения, характеру нарушения. В тех случаях, когда закон предусматривает для конкретного правоотношения определенный способ защиты, то лицо, обращающееся в суд, вправе воспользоваться именно этим способом защиты.

Избранный способ защиты в случае удовлетворения требований истца должен привести к восстановлению его нарушенных или оспариваемых прав.

Требование ООО "РУБЕЖ-И" о признании договора субподряда № 2АС от 26.01.2018 расторгнутым по п. 5.7 договора не обосновано и удовлетворению не подлежит.

Расходы по госпошлине относятся на ответчика в порядке ст.110 АПК РФ.

С учетом изложенного, на основании ст.ст. 8.12, 307, 309, 310, 740, 720, 753, 746, 1102 ГК РФ и руководствуясь ст.ст. 65, 71, 110, 167-171, 176, 181 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

Взыскать с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "РУБЕЖ-И" в пользу ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "АКТАВЕСТ СИТИ" задолженность в размере 23 408 113 руб. 85 коп. (Двадцать три миллиона четыреста восемь тысяч сто тринадцать рублей восемьдесят пять копеек)

Взыскать с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "РУБЕЖ-И" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 140 041 руб. (Сто сорок тысяч  сорок один рубль)

Принять отказ ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "РУБЕЖ-И" от требования о взыскании штрафа в размере 10 481 956 руб. 93 коп.

Производство по делу в указанной части прекратить.

В удовлетворении встречного иска отказать.

Взыскать с ОБЩЕСТВА С ОГРАНИЧЕННОЙ ОТВЕТСТВЕННОСТЬЮ "РУБЕЖ-И" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 183 723 руб. (Сто восемьдесят три тысячи семьсот двадцать три рубля)

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья:

О.И. Никонова