ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД  127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12  

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

  № 09АП-31230/2023

Дело № А40-294672/22

г. Москва

25 июня 2024 года

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июня 2024 года.  Постановление изготовлено в полном объеме 25 июня 2024 года.  

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:  председательствующего судьи: И.В. Бекетовой,  

судей: В.А. Яцевой, С.Л. Захарова, 

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.А. Леликовым,  рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Никтон"  на решение Арбитражного суда города Москвы от 10.04.2023 по делу № А40-294672/22  

по исковому заявлению ООО "Никтон" (ИНН 

<

***>) к Центральной акцизной таможне, о взыскании, при участии: 

от истца: не явился, извещен;  от ответчика: не явился, извещен;  

У С Т А Н О В И Л:

ООО "Никтон" (далее – истец, общество, декларант) обратилось в Арбитражный суд  города Москвы с заявлением о взыскании с Центральной акцизной таможни (далее –  ответчик, таможенный орган, ЦАТ) излишне уплаченного акциза в размере 3 248 992,60 руб.  

Решением суда от 10.04.2023 исковое заявление ООО "Никтон" оставлено без  удовлетворения.  

С таким решением суда не согласилось ООО "Никтон" и обратилось в Девятый  арбитражный апелляционный суд с жалобой.  

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 07.09.2023  приостановлено производство по делу № А40-294672/22 до рассмотрения Арбитражным  судом города Москвы дела № А40-181915/22.  

Судом апелляционной инстанции установлено, что постановлением Девятого  арбитражного апелляционного суда от 04.04.2023 решение Арбитражного суда города  Москвы от 22.12.2022 по делу № А40-181915/22 оставлено без изменения, апелляционная  жалоба Центральной акцизной таможни - без удовлетворения.  

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 19.04.2024  возобновлено производство по делу № А40-294672/22.  

Дело рассмотрено в соответствии со ст.ст. 121 - 123, 156 АПК РФ в отсутствие  представителей сторон, извещенных надлежащим образом о времени и месте рассмотрения  

дела, в том числе, публично, путем размещения информации в информационно-телекоммуникационной сети интернет в картотеке арбитражных дел по веб-адресу  http://kad.arbitr.ru.  

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены  апелляционной инстанцией в порядке ст.ст.266, 268 АПК РФ.  

Апелляционный суд, изучив доводы жалобы, исследовав и оценив имеющиеся в  материалах дела доказательства, полагает, что обжалуемое решение подлежит оставлению  без изменения, апелляционная жалоба без удовлетворения по следующим основаниям.  

Как установлено судом и следует из материалов дела, ООО «Никтон» декларировало  в Акцизном таможенном посту (центр электронного декларирования) Центральной акцизной  таможни товары - электронный одноразовый испаритель в ассортименте различных вкусов  (далее - товары).  

Товары помещены под таможенную процедуру выпуск для внутреннего потребления  по таможенной декларации № 10009100/300622/3071692 (далее-ДТ).  

При подаче ДТ Общество определило код товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, а  именно: 2404 12 000 0. При этом, для целей выпуска товара ООО «Никтон» уплатило  таможенные пошлины и налоги, в том числе акцизы, а именно: 62 рубля за электронный  одноразовый испаритель и 17 рублей за 1 миллилитр жидкости, содержащийся в данном  устройстве.  

Однако, как ссылается истец, код товара был заявлен ошибочно, так как, по сути,  товар представляет собой: Электронные системы доставки никотина, одноразового  использования (ЭСДН). Данные сведения о товаре были установлены иным органом в ходе  проведения таможенного контроля по ДТ № 10009100/300622/3071692.  

С учетом установленных сведений о товаре, Общество считает, что  задекларированному товару соответствует код 8543 49 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС. Решением  Коллегии Евразийской экономической комиссии от 10.12.2013 № 289 утвержден Порядок  внесения изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в декларации на товары, в  котором в деле III регламентировано внесение изменений и (или) дополнений в сведения,  указанные в декларации на товары, после выпуска товаров (далее -Порядок).  

В соответствии с п. 11 Порядка сведения, указанные в декларации на товары,  подлежат изменению после выпуска товаров по результатам таможенного контроля, в том  числе в связи с мотивированным обращением декларанта в случаях выявления  несоответствия сведений, указанных в ДТ, сведениям, содержащимся в документах,  представленных при таможенном декларировании товаров, и (или) подлежащим указанию в  ДТ.  

Согласно п. п. 12-16 Порядка внесение изменений и (или) дополнений в сведения,  указанные в ДТ, после выпуска товаров по инициативе декларанта осуществляется на  основании обращения, составленного в произвольной письменной форме.  

К обращению прилагаются надлежащим образом заполненная КДТ, ее электронная  копия, документы, подтверждающие изменения и (или) дополнения, вносимые в сведения,  указанные в ДТ, в том числе ДТС и ее электронная копия.  

Учитывая положения данной нормы, в связи с предоставленной Законодателем  декларанту возможности реализовать свое право на корректировку сведений после выпуска  товара, Общество обратилось в Акцизный таможенный пост Центральной акцизной таможни  с заявлением о внесении изменений в графу 33 и графу 47 таможенной декларации   № 10009100/300622/3071692 относительно классификационного кода товара, ставки акциза и  таможенных платежей и просило рассмотреть вопрос о возврате излишне уплаченного  акциза (17 руб. за миллилитр жидкости, содержащейся в ЭСДН) в размере 3 248 992 60 руб.  

Таможенный орган отказал Обществу в корректировке указанных сведений и, как  следствие, в возврате излишне уплаченного акциза.  

Вместе с тем, Общество полагает, что таможенные платежи в размере 3 248 992 60  рублей являются излишне уплаченными и подлежат возврату.  

В связи с указанными обстоятельствами, ООО "Никтон" обратилось в арбитражный  

суд с исковым заявлением.  

Отказывая в удовлетворении заявленных исковых требований, суд первой инстанции  правомерно руководствовался следующим.  

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, ссылаясь  на пояснения к TH ВЭД ЕАЭС, а также на правило ОПИ 3(6), установил, что спорный товар  соответствует классификационному коду 2404 12 000 0 TH ВЭД ЕАЭС, в связи с чем, у  таможенного органа отсутствовали законные основания для удовлетворения заявления  Общества о корректировке кода 2404 12 000 0 на код 8543 49 000 0 TH ВЭД ЕАЭС. Суд  также установил, что за ввезенный товар подлежит уплата акциза, как за электронное  устройство, так и за жидкость, содержащуюся в электронном устройстве.  

ТН ВЭД ЕАЭС и ставки Единого таможенного тарифа ЕАЭС утверждены Решение  Совета Евразийской экономической комиссии от 14.09.2021 № 80 «Об утверждении единой  Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического  союза и Единого таможенного тарифа Евразийского экономического союза, а также об  изменении и признании утратившими силу некоторых решений Совета Евразийской  экономической комиссии» (далее - Решение № 80). Настоящее решение вступило в силу  01.01.2022.  

Классификация товаров по ТН ВЭД ЕАЭС осуществляется в соответствии с  Основными правилами интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС (далее - ОПИ), применяемыми  последовательно, исходя из наименования товаров, способа изготовления, материалов, из  которых они изготовлены, конструкции, выполняемой функции, принципа действия, области  применения, упаковки, расфасовки.  

Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры  внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров,  утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522, определено,  что ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения конкретного товара к  определенной классификационной группировке, кодированной на необходимом уровне,  применяются единообразно при классификации любых товаров и последовательно: ОПИ 1  применяется в первую очередь, ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации  товара в соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации  товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2 (и так далее).  

Как следует из содержания пункта 4 статьи 20 ТК ЕАЭС коды товаров, указанные в  коммерческих, транспортных (перевозочных) и (или) иных документах, а также в  заключениях, справках, актах экспертиз, выдаваемых экспертными учреждениями, не  являются обязательными для классификации товаров.  

Понятие «электронная сигарета» применятся в коммерческих целях. Законодательно  закреплено другое понятие, а именно - Электронные системы доставки никотина. Так в  соответствии с положениями статьи 181 Налогового кодекса Российской Федерации (далее -  НК РФ) электронными системами доставки никотина признаются электронные устройства,  используемые для преобразования жидкости для электронных систем доставки никотина в  аэрозоль (пар), вдыхаемый потребителем.  

Требования к производству и обороту электронных сигарет установлены  разработанным в соответствии со статьей 24 Федерального закона от 29.06.2015 № 162- ФЗ  «О стандартизации в Российской Федерации» и действующим с 01.06.2018 ГОСТ Р 58109- 2018, который распространяется на жидкости для электронных систем доставки никотина  (далее - ЭСДН) и устанавливает требования к ним.  

Разделом 3 ГОСТ Р 58109-2018 установлено, что в указанном стандарте применены  следующие термины с соответствующими определениями:  

- электронная система доставки никотина; ЭСДН: Электронное устройство,  используемое для преобразования жидкости для ЭСДН в аэрозоль, который вдыхается  потребителем.  

Закреплённое ГОСТ Р 58109-2018 определение, применимое в отношении ввозимых  товаров, в наибольшей степени соответствует классификационному коду ТН ВЭД ЕАЭС,  

определенному таможенным органом, а именно продукция, предназначенная для вдыхания  без горения; продукция, содержащая никотин и предназначенная для поступления никотина  в организм человека.  

Указанным ГОСТ Р 58109-2018 также закреплены особенности конструкции  электронных систем доставки никотина. Так, по способу использования ЭСДН могут  подразделяться на:  

- ЭСДН одноразового использования: система, готовая к применению,  предварительно заполненная изготовителем жидкостью для ЭСДН, не предназначенная для  повторной заправки жидкостью для ЭСДН или замены использованной порционной  упаковки;  

ЭСДН многоразового использования: система, предназначенная для замены  порционной упаковки или многократной заправки контейнера жидкостью для ЭСДН  пользователем. Отдельные компоненты ЭСДН и жидкость для ЭСДН могут поставляться в  комплекте с ЭСДН и/или приобретаться отдельно.  

Таким образом, актами в сфере технического регулирования закреплено, что ЭСДН  имеют принципиальные различия, которые заключаются в возможности одноразового  использования и многоразового использования. Основополагающим критерием,  необходимым для правильной классификации таких товаров является именно возможность  повторного использования, которая становится допустимой при заправке электронной  системы жидкостью.  

Ввезённый ООО «Никтон» товар по своей сути является многокомпонентным. Как  указано в ГОСТ Р 58109-2018 конструкция ЭСДН может иметь в составе следующие  компоненты: атомайзер, порционную упаковку с жидкостью для ЭСДН (в виде картриджа,  капсулы и др.), контейнер для жидкости для ЭСДН, источник питания, зарядное устройство,  мундштук, корпус, переключатель, световой индикатор и другие элементы.  

Как следует из основного правила интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС № 3 б) (ОПИ 36)  смеси, многокомпонентные изделия, состоящие из различных материалов или изготовленные  из различных компонентов, и товары, представленные в наборах для розничной продажи,  должны классифицироваться по тому материалу или составной части, которые придают  данным товарам основное свойство.  

В настоящем случае, ЭСДН одноразового использования не может быть использована  повторно после того, как жидкость в ней закончится, её нельзя вновь заполнить, что при  отсутствии или после окончания жидкости делает данный товар не пригодным к  дальнейшему использованию, на что также указывает и Заявитель. После того, как жидкость  в одноразовой ЭСДН закончилась, данный товар утрачивает свои потребительские свойства,  в отличии от ЭСДН многоразового использования, которая может работать с дозаправками  пока это позволяет само электронное устройство.  

Учитывая тот факт, что основное потребительское свойство рассматриваемым в  рамках настоящего дела товарам придаёт именно жидкость для электронных систем  доставки никотина, классификационный код, коду ТН ВЭД ЕАЭС, определенному  таможенным органом, а именно продукция, предназначенная для вдыхания без горения;  продукция, содержащая никотин и предназначенная для поступления никотина в организм  человека.  

Таким образом, актами в сфере технического регулирования закреплено, что ЭСДН  имеют принципиальные различия, которые заключаются в возможности одноразового  использования и многоразового использования. Основополагающим критерием,  необходимым для правильной классификации таких товаров является именно возможность  повторного использования, которая становится допустимой при заправке электронной  системы жидкостью.  

Ввезённый ООО «Никтон» товар по своей сути является многокомпонентным. Как  указано в ГОСТ Р 58109-2018 конструкция ЭСДН может иметь в составе следующие  компоненты: атомайзер, порционную упаковку с жидкостью для ЭСДН (в виде картриджа,  капсулы и др.), контейнер для жидкости для ЭСДН, источник питания, зарядное устройство,  

мундштук, корпус, переключатель, световой индикатор и другие элементы.  

Как следует из основного правила интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС № 3 б) (ОПИ 36)  смеси, многокомпонентные изделия, состоящие из различных материалов или изготовленные  из различных компонентов, и товары, представленные в наборах для розничной продажи,  должны классифицироваться по тому материалу или составной части, которые придают  данным товарам основное свойство.  

Суд указал, что в настоящем случае, ЭСДН одноразового использования не может  быть использована повторно после того, как жидкость в ней закончится, её нельзя вновь  заполнить, что при отсутствии или после окончания жидкости делает данный товар не  пригодным к дальнейшему использованию, на что также указывает и Заявитель. После того,  как жидкость в одноразовой ЭСДН закончилась, данный товар утрачивает свои  потребительские свойства, в отличии от ЭСДН многоразового использования, которая может  работать с дозаправками пока это позволяет само электронное устройство.  

Учитывая тот факт, что основное потребительское свойство рассматриваемым в  рамках настоящего дела товарам придаёт именно жидкость для электронных систем  доставки никотина, классификационный код, применённый таможенным органом 2404 12  000 0 ТН ВЭД ЕАЭС - продукция, содержащая никотин, предназначенная для вдыхания без  горения; прочая продукция, содержащая никотин и предназначенная для поступления  никотина в организм человека, является обоснованным.  

Как следует из текста товарной позиции 2404, в ней классифицируется продукция,  содержащая никотин.  

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 23.02.2013 № 15-ФЗ «Об охране  здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма, последствий потребления  табака или потребления никотинсодержащей продукции»:  

- никотинсодержащая продукция - изделия, которые содержат никотин (в том числе  полученный путем синтеза) или его производные, включая соли никотина, предназначены  для потребления никотина и его доставки посредством сосания, жевания, нюханья или  вдыхания, в том числе изделия с нагреваемым табаком, растворы, жидкости или гели с  содержанием жидкого никотина в объеме не менее 0,1 мг/мл, никотинсодержащая жидкость.  

Таким образом, исходя из содержания термина «продукция», это изделия,  предназначенные и готовые для потребления.  

Исходя из специфики ввозимого товара, он представляет собой готовую к  потреблению, содержащую никотин продукцию, предназначенную для вдыхания без  горения.  

Вместе с тем, классификационный код заявителя 8543 40 000 0 «Машины  электрические и аппаратура, имеющие индивидуальные функции, в другом месте данной  группы не поименованные или не включенные: сигареты электронные и аналогичные  индивидуальные электрические испарительные устройства», исходя из текста товарной  позиции, не относится к продукции (т.е. к изделию, упакованному в потребительскую тару и  готовому к употреблению).  

Необходимо отметить, что указанная товарная позиция является новой, введённой с  01.01.2022. В подтверждение указанного таможенным органом представлены новые  пояснения к Гармонизированной системе описания и кодирования товаров, размещённые на  сайте Всемирной таможенной организации (ВТО, WCO), согласно которым, новая товарная  позиция 2404 ГС включает в себя одноразовые электронные сигареты и аналогичные  одноразовые персональные электрические испарительные устройства, содержащие в одном  корпусе продукт, предназначенный для вдыхания без горения, (например, жидкость для  электронных сигарет, гель), и механизм подачи, которые предназначены для утилизации  после того как израсходуется содержащийся в них продукт или разрядится батарея (не  предназначены для заправки или перезарядки).  

Помимо указанного, таможенным органом представлен отчёт Совета таможенного  сотрудничества о 66-ой сессии Комитета по Гармонизированной системе (Брюссель, 30  октября 2020), согласно которому, по результатам голосования (в том числе с участием  

Российской Федерацией) продукт «одноразовое испарительное устройство» должен  классифицироваться в товарной позиции 2404 ГС.  

Делегаты отметили, что товар должен классифицироваться по компоненту,  придающему ему основное свойство. В настоящем случае, жидкость следует рассматривать  как товар, придающий основное свойство.  

Также Комитет по Гармонизированной системе отметил, что необходимость  классификации одноразовых электронных систем доставки никотина в товарной позиции  8543 не поддержана большинством голосующих кандидатов и решено классифицировать  товар - одноразовые электронные системы доставки никотина в товарной позиции 2404 ГС, а  именно в той товарной позиции, на которую указывает таможенный орган.  

Также, примечанием 3 к группе 24 ТН ВЭД ЕАЭС установлено, что в товарной  позиции 2404 ТН ВЭД ЕАЭС выражение «вдыхание без горения» означает вдыхание с  помощью нагрева или других способов, без горения.  

Таким образом, к продукции, классифицируемой в товарной позиции 2404 ТН ВЭД  ЕАЭС, относятся:  

никотинсодержащие растворы, предназначенные для использования в электронных  сигаретах или аналогичных персональных электрических испарительных устройствах;  

продукция, содержащая табак или восстановленный табак, в различных формах  (например, пластины или гранулы), предназначенные для использования в системах нагрева  табака, в которых нагрев осуществляется электрическими устройствами (электрическая  система нагревания табака (EHTS), химическими реакциями, использованием углеродного  источника тепла (изделия из табака нагреваемого (СНТР) или другими способами;  

продукция, содержащая заменители табака или никотина, но не содержащая табак,  восстановленный табак или никотин, предназначенная для использования в электронных  сигаретах или аналогичных персональных электрических испарительных устройствах;  

аналогичная продукция, предназначенная для использования в устройствах, которые  производят аэрозоль для вдыхания иначе, чем нагреванием, например, с помощью  химического процесса или ультразвукового испарения;  

одноразовые электронные сигареты и аналогичные одноразовые персональные  электрические испарительные устройства, содержащие в одном корпусе продукт,  предназначенный для вдыхания без горения (например, жидкость для электронных сигарет,  гель), и механизм подачи, которые предназначены для утилизации после того как  израсходуется содержащийся в них продукт или разрядится батарея (не предназначены для  заправки или перезарядки).  

К сигаретам электронным и аналогичным индивидуальным электрическим  испарительным устройствам, классифицируемым в подсубпозиции 8543 40 000 0 ТН ВЭД  ЕАЭС, на которой настаивает ООО «НИКТОН», относятся устройства, также известные как  «электронные сигареты», которые нагревают и испаряют жидкость или раствор субпозиции  2404 12 ТН ВЭД ЕАЭС или 2404 19 ТН ВЭД ЕАЭС, с никотином или без, для вдыхания  непосредственно пользователем; и другие аналогичные персональные электронные  испарительные устройства, такие как электрические системы нагревания табака (EHTS),  ультразвуковые вибрационные устройства и т. д., которые генерируют аэрозоль из табачных  изделий (продуктов субпозиции 2404 11 ТН ВЭД ЕАЭС) или других продуктов, содержащих  никотин или табак, или заменители никотина (продукты субпозиций 2404 12 ТН ВЭД ЕАЭС  или 2404 19 ТН ВЭД ЕАЭС), предназначенный для вдыхания без горения.  

Также необходимо отметить, что Верховным судом Российской Федерации в  определении по делу № А40-32818/2016 (ООО «Эппл Рус» к ЦТУ) отмечено, в силу  общепризнанного принципа международного права pacta sunt servanda, нашедшего свое  закрепление, в частности, в статье 27 Венской конвенции о праве международных договоров  от 23.05.1969, соблюдение действующих договоров предполагает необходимость их  добросовестного выполнения.  

Международная Конвенция по Гармонизированной системе описания и кодирования  товаров (совершена в Брюсселе 14.06.1983, далее - Конвенция) возлагает на Российскую  

Федерацию как государство - участника данного международного договора обязанность  обеспечивать соответствие применяемых таможенно-тарифных и статистических  номенклатур Гармонизированной системе (далее также - Гармонизированная система  описания и кодирования товаров Всемирной таможенной организации).  

Обязательность применения Гармонизированной системы в Российской Федерации,  кроме того, вытекает из пункта 2 статьи 25 Договора о Евразийском экономическом союзе  (подписан в г. Астане 29.05.2014), согласно которому Гармонизированная система описания  и кодирования товаров Всемирной таможенной организации является основой ТН ВЭД  Евразийского экономического союза.  

Применение Гармонизированной системы включает в себя обязательное  использование ее Основных правил интерпретации (пункт 1 статьи 3 Конвенции).  

Статьи 6-7 Конвенции также предусматривают учреждение Комитета по  Гармонизированной системе, одной из функций которого является разработка пояснений,  классификационных решений и прочих рекомендаций, необходимых для интерпретации  Гармонизированной системы. Названные рекомендации, в соответствии со статьей 8  Конвенции, имеют цель обеспечить единообразную интерпретацию и применение  Гармонизированной системы, подготавливаются в ходе сессии Комитета по  Гармонизированной системе, с участием уполномоченных представителей государств и  после своего принятия считаются утвержденными Всемирной таможенной организацией.  

Поскольку рекомендации по классификации товаров принимаются Всемирной  таможенной организацией в соответствии с полномочиями, возложенными на нее  Конвенцией, соблюдение принципа добросовестного исполнения этого международного  договора предполагает уважительное отношение к интерпретационным актам (актам  официального толкования), исходящим от Комитета по Гармонизированной системе.  

Верховным судом отмечено, что классификационные рекомендации Всемирной  таможенной организации имеют значение для обеспечения правовой определенности при  классификации ввозимых обществом товаров в таможенных целях.  

В соответствии с п. 1 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 26.11.2019 № 49  «О некоторых вопросах, возникающих в судебной практике в связи с вступлением в силу  Таможенного кодекса Евразийского экономического союза» (далее - Постановление  Пленума ВС РФ № 49) Правовое регулирование таможенных отношений в Российской  Федерации осуществляется в соответствии с Конституцией Российской Федерации,  общепризнанными принципами и нормами международного права, международными  договорами, входящими согласно части 4 статьи 15 Конституции Российской Федерации в ее  правовую систему, и законодательством Российской Федерации о таможенном  регулировании.  

Аналогичное правовое регулирование закреплено положениями ст. 4 Федерального  закона от 03.08.2018 № 289-ФЗ «О таможенном регулировании в Российской Федерации»  (далее Федеральный закон № 289) согласно которой, законодательство Российской  Федерации о таможенном регулировании состоит из Федерального закона № 289,  принимаемых в соответствии с ним иных федеральных законов. Какие-либо иные правовые  акты (в том числе постановления Правительства РФ не относятся к законодательству о  таможенном регулировании в РФ.)  

Согласно положениям п. 4 Постановления Пленума ВС РФ № 49 в случае  возникновения коллизии между регулирующими таможенные отношения нормами права  Союза (статья 6 Договора, пункт 2 статьи 1 Таможенного кодекса) и положениями  законодательства Российской Федерации в соответствии с частью 4 статьи 15 Конституции  Российской Федерации применению подлежит право Союза.  

При этом положения Таможенного кодекса имеют приоритет перед иными  регулирующими таможенные отношения международными договорами, входящими в право  Союза, за исключением Договора о создании ЕАЭС.  

В соответствии с п. 19 ТК ЕАЭС Международной основой Товарной номенклатуры  внешнеэкономической деятельности являются Гармонизированная система описания и  

кодирования товаров Всемирной таможенной организации и единая Товарная номенклатура  внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.  

В соответствии с пунктом 1 статьи 20 ТК ЕАЭС декларант и иные лица осуществляют  классификацию товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, а не в соответствии с положениями  постановлений Правительства Российской Федерации.  

Кроме того, необходимо отметить, что содержание постановления Правительства РФ  от 02.02.2022 № 86 «О проведении на территории Российской Федерации эксперимента по  маркировке средствами идентификации и мониторингу оборота отдельных видов  никотинсодержащих жидкостей и электронных систем доставки никотина» затрагивает  вопросы проведения эксперимента по маркировке средствами идентификации и мониторинга  оборота отдельных видов никотинсодержащих жидкостей и электронных систем доставки  никотина. Согласно постановлению Правительства Российской Федерации от 26.04.2019   № 515 «О системе маркировки товаров средствами идентификации и прослеживаемости  движения товаров» маркировка товаров осуществляется в целях мониторинга за оборотом  товаров, обновления информации об обороте товаров в информационной системе  мониторинга. Таким образом, положения постановления Правительства РФ № 86 не  затрагивают вопросы классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС в таможенных  целях.  

Более того, согласно сноске к Перечню отдельных видов никотинсодержащих  жидкостей и электронных систем доставки никотина, подлежащих маркировке средствами  идентификации в рамках эксперимента по маркировке средствами идентификации и  мониторингу оборота отдельных видов никотинсодержащих жидкостей и электронных  систем доставки никотина, утвержденному постановлением Правительства РФ № 86, для  целей применения Перечня следует руководствоваться кодом ТН ВЭД ЕАЭС, кодом ОКПД 2  и соответствующими наименованиями товарной позиции по ТН ВЭД ЕАЭС и продукции по  ОКПД 2.  

Код товара 8543 40 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС, указанный в Перечне, с учетом редакции ТН  ВЭД ЕАЭС, действующей с 01.01.2022, не относится к такому товару как «электронные  системы доставки никотина одноразового использования, в своем составе содержащие  жидкость для электронных систем доставки никотина». При этом, нормы международного  права и международных договоров Российской Федерации являются составной частью  правовой системы Российской Федерации, если международным договором Российской  Федерации установлены иные правила, чем предусмотрены национальным законом, то  применяются правила международного договора.  

Как было отмечено ранее, ввезённый товар по своей сути является  многокомпонентным.  

Как указано в ГОСТ Р 58109-2018 конструкция ЭСДН может иметь в составе  следующие компоненты: атомайзер, порционную упаковку с жидкостью для ЭСДН (в виде  картриджа, капсулы и др.), контейнер для жидкости для ЭСДН, источник питания, зарядное  устройство, мундштук, корпус, переключатель, световой индикатор и другие элементы.  

В соответствии с частью 1 статьи 38 Налогового кодекса Российской Федерации  (далее - НК РФ) объект налогообложения - реализация товаров (работ, услуг), имущество,  прибыль, доход, расход или иное обстоятельство, имеющее стоимостную, количественную  или физическую характеристику, с наличием которого законодательство о налогах и сборах  связывает возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога.  

Каждый налог имеет самостоятельный объект налогообложения, определяемый в  соответствии с частью 2 НК РФ.  

В соответствии с положениями статьи 53 НК РФ налоговая база представляет собой  стоимостную, физическую или иную характеристики объекта налогообложения. Налоговая  ставка представляет собой величину налоговых начислений на единицу измерения налоговой  базы.  

В соответствии с частью 1 статьи 182 НК РФ объектом налогообложения акцизом  является, в том числе, ввоз подакцизных товаров на территорию Российской Федерации и  

иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.  

В соответствии со статьей 181 НК РФ подакцизными товарами признаются:  электронные системы доставки никотина, устройства для нагревания табака. В целях главы  22 НК РФ электронными системами доставки никотина признаются электронные устройства,  используемые для преобразования жидкости для электронных систем доставки никотина в  аэрозоль (пар), вдыхаемый потребителем (разделения на одноразовые и многоразовые  действующей редакцией НК РФ не предусмотрено);  

жидкости для электронных систем доставки никотина. В целях главы 22 НК РФ  жидкостью для электронных систем доставки никотина признается любая жидкость с  содержанием жидкого никотина в объеме от 0,1 мг/мл, предназначенная для использования в  электронных системах доставки никотина.  

Таким образом, законодательно закреплено, что к подакцизным товарам относятся и  электронные системы доставки никотина, и жидкости для них, каких-либо исключений  положениями НК РФ не установлено.  

Исходя из изложенного, взимание акциза за ввоз подакцизных товара не могут  являться «двойным» налогообложением.  

При этом, отнесение к подакцизным товарам только электронных систем доставки  никотина, при таком объекте налогообложения, как ввоз товара на территорию Российской  Федерации, противоречит принципу определения налоговой базы за ввозимый товар.  

Как указано выше, в соответствии со статьей 53 НК РФ налоговая база представляет  собой стоимостную, физическую или иную характеристики объекта налогообложения, в  настоящем случае - количество штук электронных систем доставки никотина и количество  миллилитров жидкости.  

Как следует из материалов дела, номинальный объём жидкости в возимых  одноразовых электронных системах доставки никотина: 144 литра, количество устройств - 32  000 шт.  

При этом несоответствие принципам налогообложения выражается в том, что  зачастую ввозятся одноразовые электронные системы доставки никотина с различным  содержанием жидкости что влияет на количество возможных затяжек, следовательно,  налоговая база в таком случае изменяется именно от количества миллилитров жидкости,  содержащихся в электронной системе.  

Вышеизложенная позиция таможенного органа также подтверждается  представленными в материалы дела письмами Министерства финансов Российской  Федерации от 30.05.2022 № 01-04-04/27-50363 и от 05.03.2022 № 03-13-07/16745, согласно  которым, жидкость для электронных систем доставки никотина следует рассматривать как  отдельный подакцизный товар, как и закреплено в НК РФ.  

Ставки акциза предусмотрены положениями НК РФ. 

В соответствии со статьей 193 НК РФ за электронные системы доставки никотина с 1  января по 31 декабря 2022 года включительно акциз подлежит уплате в размере - 62 руб. за 1  штуку, что соответствует сведениям, указанным в графе 47 ДТ.  

За жидкость для электронных систем доставки никотина с 1 января по 31 декабря  2022 года включительно акциз подлежит уплате в размере - 17 руб. за 1 мл или 1 700 руб. за  1 литр.  

Исходя из совокупного анализа положений подпунктов 1, 5 пункта 1 статьи 32, статьи  34 НК РФ, таможенные органы пользуются правами и несут обязанности налоговых органов  по взиманию налогов при перемещении товаров через таможенную границу ЕАЭС в  соответствии с правом ЕАЭС и законодательством Российской Федерации о таможенном  регулировании, НК РФ, иными федеральными законами о налогах, а также иными  федеральными законами, ввиду чего обязаны соблюдать законодательство о налогах и  сборах и руководствоваться письменными разъяснениями Министерства финансов  Российской Федерации по вопросам его применения.  

Налоговым кодексом в ч. 3 ст. 191 указано, что если в составе одной партии ввозимых  на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под ее  

юрисдикцией, подакцизных товаров присутствуют подакцизные товары, ввоз которых  облагается по разным налоговым ставкам, налоговая база определяется отдельно в  отношении каждой группы указанных товаров.  

Законность принятого ЦАТ решения подтверждает также ч. 6 ст. 194 НК РФ, согласно  которой, сумма акциза при ввозе на территорию Российской Федерации нескольких видов  подакцизных товаров, облагаемых акцизом по разным налоговым ставкам, представляет  собой сумму, полученную в результате сложения сумм акциза, исчисленных для каждого  вида этих товаров.  

Помимо указанного выше, следует обратиться также к позиции Конституционного  Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от 13.03.2018 № 592-0, согласно  которой акциз, по своему экономико-правовому содержанию (сущности), призван, влияя на  цену товара определенной категории, уменьшать доходность производства и реализации  этого товара и тем самым становиться барьером для поступления его на рынок, а значит, и  для его потребления.  

В настоящем случае, уплата акциза только за одноразовую систему доставки  никотина, не может повлиять на потребление, ввиду того, что потребителю выгоднее  приобретать устройство с большим содержанием жидкости.  

По смыслу статьи 57 Конституции Российской Федерации во взаимосвязи с ее  статьями 1 (часть 1), 2, 7 (часть 1), 71 (пункт «з») и 75 (часть 3), конституционное  предназначение налогов и сборов состоит прежде всего в создании финансовой основы  осуществления конституционных функций государственной власти; это, однако, не означает,  что при их установлении должны преследоваться исключительно фискальные цели,федеральный законодатель в рамках предоставленной ему дискреции вправе использовать  налоговое регулирование в качестве инструмента влияния на порядок и условия  осуществления предпринимательской деятельности, в том числе для уменьшения  экономических стимулов в отношении оборота отдельных видов товаров, работ и услуг в  целях защиты нравственности, жизни, здоровья, прав и законных интересов других лиц и  иных охраняемых Конституцией Российской Федерации ценностей.  

Также, учитывая вышеизложенную позицию Конституционного Суда Российской  Федерации об уменьшении доходности и реализации подакцизного товара, необходимо  отметить, что согласно докладу Всемирной организации здравоохранения (далее - ВОЗ) на  шестой сессии Конференции сторон (Москва, 13-18 октября 2014 г.) были озвучены доводы  о вредности потребления ЭСДН. По мнению ВОЗ, основной целью ЭСДН является не  помощь курильщику в отказе от его вредной привычки, а сохранение тяги к курению, как  физиологической, так и психологической. Кроме того, ЭСДН, а именно используемые в них  жидкости, помимо никотина, являющимся сильнейшим нейротоксичным ядом, содержат  другие химические вещества, которые являются токсичными; популярные ЭСДН также  содержат нитрозамин, представляющий собой группу канцерогенов, образующихся из  алкалоидов табака, являющийся этиологическим фактором злокачественных опухолей.  

Кроме того, согласно положениям Концепции осуществления государственной  политики противодействия потреблению табака и иной никотинсодержащей продукции в  Российской Федерации на период до 2035 года и дальнейшую перспективу, утвержденной  распоряжением Правительства Российской Федерации от 18.11.2019 № 2732-р (далее -  Концепция), развитие производства и распространение табачных изделий и иной  никотинсодержащей продукции противоречит национальным целям в области здорового  образа жизни, определенным Указом Президента Российской Федерации от 07.05.2018 № 204  «О национальных целях и стратегических задачах развития Российской Федерации на  период до 2024 года».  

Под никотинсодержащей продукцией в целях Концепции понимаются продукция,  содержащая никотин и предназначенная для потребления никотина любым способом (за  исключением лекарственных средств, зарегистрированных в соответствии с  законодательством Российской Федерации), а также устройства для потребления такой  продукции.  

Согласно статье 1 раздела IV Концепции для реализации задачи по сокращению  спроса на табак и иную никотинсодержащую продукцию среди населения  предусматривается, в том числе, применение ценовых и налоговых мер с целью снижения  доступности табачной и иной никотинсодержащей продукции для населения.  

Вышеуказанные положения Концепции свидетельствуют об обоснованности позиции  таможенного органа, что к подакцизным товарам относятся и электронные системы доставки  никотина, и жидкости для них, каких-либо исключений положениями НК РФ не  установлено.  

Следовательно, вопреки доводам апелляционной жалобы, суд первой инстанции  правомерно отказал в удовлетворении требований общества о возврате уплаченных акцизов.  

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, связанные с иной оценкой  доказательств и иным толкованием норм материального права, не опровергают правильные  выводы суда.  

Приведенные в апелляционной жалобе доводы уже были предметом судебного  разбирательства в суде первой инстанции, им была дана соответствующая правовая оценка, и  оснований для переоценки выводов суда не имеется.  

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой  инстанции принял законное и обоснованное решение, полно и правильно установил  обстоятельства дела, применил нормы материального права, подлежащие применению, и не  допустил нарушения процессуального закона, в связи с чем, оснований для отмены или  изменения судебного акта не имеется.  

На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд  

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда города Москвы от 10.04.2023 по делу № А40-294672/22  оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.  

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную  силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня  изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.  

Председательствующий судья: И.В. Бекетова 

Судьи: В.А. Яцева  

 С.Л. Захаров 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.