ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А46-12833/2021

19 декабря 2023 года

город Омск

Резолютивная часть постановления объявлена  14 декабря 2023 года. 

Постановление изготовлено в полном объеме  19 декабря 2023 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Тетериной Н.В.,

судей  Солодкевич Ю.М., Рожкова Д.Г.,

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-12430/2022) общества с ограниченной ответственностью ПК «Славэнерго»  на решение Арбитражного суда Омской области от 07.09.2022 по делу № А46-12833/2021 (судья Ширяй И.Ю.), принятое по иску общества с ограниченной ответственностью «Альтер Электрик» (ИНН 5503131168, ОГРН 1155543014296) к обществу с ограниченной ответственностью ПК «Славэнерго» (ИНН 7602115957, ОГРН 1157627004700) при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, общества с ограниченной ответственностью «Энергогарант» (ИНН 5503236097, ОГРН 1125543038323) и казанского публичного акционерного общества «Органический синтез» (ИНН 1658008723, ОГРН 1021603267674) о понуждении к исполнению обязательства в натуре, 

при участии в судебном заседании представителей: 

казанского публичного акционерного общества «Органический синтез» – ФИО2 (по доверенности от 31.05.2022 № 07/1бдр/295 сроком действия по 11.05.2027);

общества с ограниченной ответственностью ПК «Славэнерго» - ФИО3 (по доверенности от 01.09.2021 № 004/П сроком действия три  года);

общества с ограниченной ответственностью «Альтер Электрик» – ФИО4 (по доверенности от 17.08.2023 сроком действия один год);

общества с ограниченной ответственностью «Энергогарант» – ФИО4 (по доверенности от 27.01.2023 сроком действия три года);

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Альтер Электрик» (далее – истец, ООО «Альтер Электрик») обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением, уточнённым в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), об обязании общества с ограниченной ответственностью ПК «Славэнерго» (далее – ответчик, ООО ПК «Славэнерго») в течение 80 календарных дней с момента вступления решения суда в законную силу в условиях завода-изготовителя трансформаторов безвозмездно (в рамках гарантийных обязательств) устранить недостатки поставленного по договору поставки № 09/11-17 оборудования - трансформатор трёхфазный сухой тип ТСЗ-3150- 6/0.4 Д/Yн-11 IP31 с омеднением выводов и системой принудительной вентиляции в количестве 2 штук путём замены остова (магнитопроводов) трансформаторов, включая удаление потёков масла с металлоконструкций трансформаторов, а также дополнительные работы по демонтажу дефектного оборудования (трансформаторов) с БКТП-22, расположенной на территории публичного акционерного общества «Казаньоргсинтез» (

<

...>) и последующим монтажом отремонтированного (исправленного) оборудования (трансформаторов) в БКТП-22 (обратно). 

Также, истец просил взыскать с ответчика в случае неисполнения решения суда штраф за неисполнение решения суда в размере 47 500 руб. за каждый день просрочки исполнения с момента истечения 80 календарных дней со дня вступления решения в законную силу до дня фактического исполнения решения суда. 

Определением от 24.08.2021 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «Энергогарант» (далее – ООО «Энергогарант») и казанское публичное акционерное общество «Органический синтез» (далее - ПАО «Казаньоргсинтез»).

Решением Арбитражного суда Омской области от 07.09.2022 по делу № А46-12833/2021 исковые требования удовлетворены частично, на ответчика возложена обязанность в течение 100 (ста) календарных дней с момента вступления решения суда в законную силу в условиях завода-изготовителя трансформаторов безвозмездно (в рамках гарантийных обязательств) устранить недостатки поставленного по договору поставки № 09/11-17 оборудования - трансформатор трёхфазный сухой тип ТСЗ-3150-6/0.4 Д/Yн-11 IP31 с омеднением выводов и системой принудительной вентиляции в количестве 2 штук путём замены остова (магнитопроводов) трансформаторов, включая удаление потёков масла с металлоконструкций трансформаторов, дополнительные работы по демонтажу дефектного оборудования (трансформаторов) с БКТП-22, расположенной на территории публичного акционерного общества «Казаньоргсинтез» (

<

...>) и последующим монтажом отремонтированного (исправленного) оборудования (трансформаторов) в БКТП-22 (обратно). 

В случае неисполнения решения суда в установленный срок взыскать с ООО ПК «Славэнерго» в пользу ООО «Альтер Электрик» судебную неустойку в размере 10 000 руб. за каждый день просрочки. Кроме того, с ООО ПК «Славэнерго» в пользу ООО «Альтер Электрик» в счёт возмещения расходов на оплату экспертизы взыскано 395 000 руб., на оплату государственной пошлины – 6 000 руб. 

Не согласившись с данным судебным актом, ответчик обратился в Восьмой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение Арбитражного суда Омской области от 07.09.2022 по делу № А46-12833/2021, рассмотреть вопрос о дефектности/исправности оборудования, учитывая доводы подателя жалобы о качестве экспертного заключения, имеющегося в материалах дела, и принять по делу новое решение.

Информация о рассмотрении дела в порядке, предусмотренном статьей 121 АПК РФ, размещена на сайте суда в сети «Интернет».

В целях урегулирования спора мирным путем рассмотрение настоящего дела неоднократно откладывалось, участвующими в деле лицами представлены проекты мирового соглашения, содержащие подписи сторон.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО «Альтер Электрик» и ООО «Энергогарант» представил проект мирового соглашения за подписью трех сторон, просил его утвердить.

Представитель ООО ПК «Славэнерго» также заявил обна утверждении мирового соглашения. Заявил о признании заключения эксперта (Центр испытаний и судебных экспертиз «Эксперт Групп») недопустимым доказательством, не подлежащим оплате.

Представитель КПАО «Органический синтез» не возражал против утверждения мирового соглашения на изложенных в нем условиях.

Представитель ООО «Альтер Электрик» заявил ходатайство о возврате денежных средств с депозитного счета апелляционного суда.

Рассмотрев ходатайство об утверждении мирового соглашения, заслушав позиции лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает подлежащим утверждению мировое соглашение в рамках дела № А46-12833/2021.

Так, сторонами в судебное заседание 14.12.2023 представлен окончательный проект мирового соглашения, подписанный продавцом - ООО ПК «Славэнерго», покупателем - ООО «Альтер Электрик» и третьим лицом - ООО «Энергогарант».

«В целях прекращения спора Ответчик, (также именуемый далее по тексту «Продавец») в лице Генерального директора ФИО5, действующего на основании Устава, Истец (также именуемый далее по тексту «Покупатель»), в лице представителя ООО «Альтер Электрик» ФИО4, действующего на основании доверенности от 17.08.2023, а также ООО «Энергогарант» как третье лицо на основании п.2, ст.51 АПК РФ, в лице представителя ООО «Энергогарант» ФИО4, действующего на основании доверенности от 27.01.2023, вместе именуемые в дальнейшем «Стороны», заключают настоящее мировое соглашение на нижеследующих условиях:

«1) Продавец за свой счет своими силами изготавливает новые трансформаторы в количестве 2 шт. (далее по тексту «новые трансформаторы») взамен трансформаторов ТСЗ-3150-6/0,4 Д/Ун-11 IP31 (2 шт., заводские номера 7029 и 7030, далее по тексту «спорные трансформаторы»), которые были поставлены по договору поставки № 09/11-17 от 09.10.2017 г. (далее по тексту - «Договор»), заключенному между Продавцом и Покупателем. Технические характеристики новых трансформаторов аналогичны характеристикам спорных трансформаторов, габаритные размеры новых трансформаторов должны полностью соответствовать Приложению №4 к Договору от 09.11.2017 № 09/11-17. Стороны договорились, что магнитопроводы новых трансформаторов не будут покрыты консервационным составом К-17.

2) Стороны согласовали перестановку шин (высокого и низкого напряжения) со старых трансформаторов на новые трансформаторы.

3) Срок изготовления - в течение 60 (шестидесяти) рабочих дней со дня утверждения настоящего мирового соглашения Судом.

4) Стороны согласовали, что настоящее мировое соглашение является основанием для возникновения у его сторон взаимных обязательств. Так, в частности, у Продавца возникает обязанность в срок, предусмотренный настоящим Мировым соглашением, изготовить новые трансформаторы, а у ООО «Энергогарант» в срок, предусмотренный настоящим Мировым соглашением, возникает обязанность передать Продавцу спорные трансформаторы. При этом с момента их погрузки на транспортное средство на территории Продавца до момента доставки новых трансформаторов на территорию КОС, риск случайного повреждения или гибели спорных трансформаторов несет ООО «Энергогарант». Риск случайного повреждения или гибели спорных трансформаторов с момента их погрузки на транспортное средство на территории ПАО Казанское «Органический синтез» до момента доставки спорных трансформаторов на территорию Продавца также несет ООО «Энергогарант». В случае выявления Продавцом повреждений спорных трансформаторов при их приемке, дефектов, не заявленных Покупателем в исковом заявлении по Делу № А46-12833/202 или при отсутствии отдельных элементов спорных трансформаторов, Продавец вправе приостановить передачу (отгрузку) новых трансформаторов до момента выплаты Продавцу соответствующей компенсации за устранение выявленных несоответствий. Продавец в течение 10 (десяти) дней с момента получения спорных трансформаторов фиксирует несоответствия в актах, составляет калькуляцию затрат на устранение повреждений и направляет ее на электронные адреса Сторон. Стороны признают следующие дефекты спорных трансформаторов наиболее существенными: изменение геометрической формы или другие признаки падения трансформаторов - в таком случае стоимость компенсации определяется как разница между стоимостью трансформаторов по Договору и стоимостью лома металла в соответствии с массой спорных трансформаторов.

Продавец заверяет Покупателя, что в том, что он не будет использовать отдельные части спорных трансформаторов (за исключением шин) для изготовления новых трансформаторов, для этого Продавец обязан предоставить возможность Покупателю во время визита производить осмотр спорных трансформаторов.

5) Покупатель имеет право осуществить в общей сложности не более 2 (двух) визитов на предприятие Продавца, с целью осмотра процесса производства новых трансформаторов. Продавец не менее чем за 5 (пять) рабочих дней, уведомляет Покупателя по электронной почте о дате и времени каждого возможного визита, в рамках нижеследующих этапов производства:

- сборка магнитопроводов новых трансформаторов (осмотр металлических пластин, использующихся для сборки магнитопроводов);

- установка обмоток на магнитопроводы;

- заводские испытания новых трансформаторов.

Максимальное количество представителей Покупателя 2 (два) человека. Время для нахождения представителей Покупателя на территории Продавца - не более 1 (одного) часа. Запрещено: отвлечение персонала Продавца от выполняемых обязанностей, передвижение по предприятию без сопровождения представителями Продавца, а также фото/видеосъемка. Тем не менее, фотографии трансформаторов или материалов могут быть предоставлены Продавцом по просьбе Покупателя.

В случае если у Покупателя отсутствует возможность явиться в указанные Продавцом дату и время, либо в случае отсутствия ответа Покупателя, последний утрачивает свое право на визит (на производственный процесс это не влияет).

Представитель Покупателя должен иметь при себе паспорт и надлежаще оформленную доверенность (или командировочное удостоверение с печатью Покупателя). Представитель Покупателя не уполномочен вмешиваться в производственный процесс изготовления новых трансформаторов и давать обязательные для исполнения указания сотрудникам Продавца. Возникшие во время визита вопросы Покупатель имеет право обсудить с Поставщиком в устной или письменной форме.

6) Продавец в течение суток по средствам электронной почты energogarant_01@inbox.ru уведомляет ООО «Энергогарант» и Покупателя alter-electric@mail.ru об окончании этапа «сборка магнитопроводов новых трансформаторов». Продавец не обязан доказывать факт получения данного уведомления адресатами, дата отправки приравнивается к дате надлежащего уведомления.

7) Покупатель в течение 10 рабочих дней после получения уведомления Продавца об окончании этапа «сборка магнитопроводов новых трансформаторов» осуществляет демонтаж спорных трансформаторов из трансформаторной подстанции 2КТПНУ — 3150/6/0,4 УХЛ (далее по тексту БКТП-22).

8) Погрузку на транспортное средство спорных трансформаторов и их доставку на предприятие Продавца, расположенное по адресу: г. Ростов Ярославской области, ул. Московская, 49 осуществляет ООО «Энергогарант», заблаговременно согласовав с Продавцом точную дату. Для сохранения гарантии автотранспорт для перевозки как спорных, так и новых трансформаторов, должен быть крытым, но при этом должен обеспечивать возможность растентовки и верхней выгрузки груза.

9) Общий срок доставки спорных трансформаторов на территорию Продавца не должен превышать 15 (пятнадцать) рабочих дней, с момента направления уведомления Продавца об окончании этапа «сборка магнитопроводов новых трансформаторов».

10) Продавец направляет на электронный адрес Покупателя alter-electric@mail.ru  уведомление о готовности новых трансформаторов к отгрузке. Продавец не обязан доказывать факт получения данного уведомления адресатом, дата отправки приравнивается к дате надлежащего уведомления.

11) Продавец своими силами и за свой счет на своей территории осуществляет разгрузку спорных трансформаторов и последующую погрузку новых трансформаторов на прибывшее транспортное средство.

12) Передача спорных и новых трансформаторов осуществляется по Актам приема-передачи, подписание которых также свидетельствует о переходе права собственности на трансформаторы и рисков случайной гибели или повреждения товара. Акты приема-передачи должны быть подписаны тремя сторонами: Продавцом, Покупателем и ООО «Энергогарант». В случае отсутствия на момент отгрузки надлежаще оформленных доверенностей, соответствующих подписей в Актах, отгрузка не производится до момента предоставления Продавцу необходимых подписей/документов.

13) Покупатель обязан, заранее согласовав точную дату с Продавцом, явиться на предприятие Продавца до даты прибытия автотранспорта для перевозки новых трансформаторов или в ту же дату, с целью осуществления приемки новых трансформаторов в следующей части:

- приемка по количеству;

- проверка комплектности;

- проверка наличия технических паспортов и протоколов испытаний;

- осмотр всех внешних и визуально доступных внутренних частей трансформаторов и узлов на предмет повреждений, деформаций, замятий, подтверждение отсутствия масла и посторонних загрязнителей.

14) В случае неприбытия представителя Покупателя в вышеуказанный срок, приемка новых трансформаторов (в указанной в настоящем пункте части) считается осуществленной, а Покупатель, начиная с момента отгрузки, более не имеет права предъявлять претензии по соответствующим недостаткам.

15) Одновременно с новыми трансформаторами Продавец передает Покупателю протокол приемосдаточных испытаний о годности Трансформаторов к эксплуатации в объеме, предусмотренном ПУЭ (редакции 7), выданный электролабораторией Продавца и технический паспорт на каждый трансформатор. На момент подписания настоящего мирового соглашения Стороны ознакомлены с предоставленными Продавцом документами: декларация соответствия на трансформаторы, сертификаты на сталь, обмоточный провод, диэлектрический материал и их полностью устраивает как форма этих документов, так и их содержимое. Новым трансформаторам присваиваются новые заводские номера.

16) ООО «Энергогарант» обязуется осуществить вывоз новых трансформаторов с территории Продавца в срок не более 15 (пятнадцати) рабочих дней, начиная с даты, указанной в уведомлении о готовности в соответствии с п.10 настоящего мирового соглашения. За правильность расположения и крепления трансформаторов в транспортном средстве Поставщик ответственности не несет. За повреждения, произошедшие во время перевозки, Поставщик ни при каких обстоятельствах ответственности не несет.

17) Стороны договорились, что в дальнейших правоотношениях, связанных с новыми трансформаторами (с их хранением или работой), под недостатками (дефектами), требующими вмешательства Продавца (и накладывающие на Продавца какие-либо обязательства), подразумеваются только такие несоответствия, которые препятствуют использованию новых трансформаторов по их прямому назначению.

18) На новые трансформаторы действует гарантия Продавца сроком 9 (девять) месяцев с даты их ввода в эксплуатацию, но не более 12 (двенадцати) месяцев с даты их изготовления (даты уведомления о готовности). Кроме перечисленного в настоящем Соглашении, гарантия аннулируется в следующих случаях:

- несоблюдение условий хранения или эксплуатации оборудования, указанных в ПУЭ (Правилах устройства электроустановок) и ПТЭП (Правилах технической эксплуатации электроустановок потребителей электрической энергии);

- эксплуатация трансформаторов в некачественных (не соответствующих ГОСТ 32144-2013) или неподходящих электросетях;

- внесение Покупателем или иными лицами не согласованных с Поставщиком изменений или дополнений в конструкцию трансформаторов, их составные части или настройки;

- любой пуск трансформаторов без их обеспечения защитами от перенапряжений (ОПН) и устройствами аварийного отключения;

- попадание внутрь корпуса или на токоведущие части трансформаторов посторонних предметов или жидкостей;

- несоблюдение указаний технических паспортов или условий настоящего мирового соглашения.

19) ООО «Энергогарант» осуществляет разгрузку на территории ПАО Казанское «Органический синтез» новых трансформаторов с транспортного средства, последующий монтаж новых трансформаторов в БКТП-22 осуществляет Покупатель.

20) Новые трансформаторы не считаются введенными в эксплуатацию при отсутствии допуска Ростехнадзора. До получения такого допуска они считаются находящимися в состоянии хранения.

21) В дальнейшем во время всех правоотношений Сторон монтаж/демонтаж новых трансформаторов (при возникновении такой необходимости), а также их перевозка, ни при каких условиях не осуществляются за счет Продавца (не входят в гарантийное обслуживание). Место поставки (склад Продавца) является и местом передачи оборудования в гарантийное/сервисное обслуживание.

22) Покупатель в течение срока гарантии обязан заблаговременно уведомлять Продавца обо всех экспертизах новых трансформаторов на БКТП-22 КОС (если таковые будут проводиться), а также о проведении приемочных испытаний и апробации новых трансформаторов. При этом Покупатель должен обеспечить возможность присутствия представителя Продавца на указанных выше мероприятиях. С момента заключения настоящего мирового Соглашения Стороны признают независимой только такую экспертную организацию, которая выбрана обеими Сторонами по взаимному согласию.

23) Стороны пришли к соглашению о распределении понесенных по делу судебных расходов:

- расходы на оплату судебной экспертизы в сумме 395 000 рублей распределяются между Покупателем и ООО «Энергогарант» в равных долях, по 197 500 рублей. В связи с чем, ООО «Энергогарант» обязано в течение 60 (шестидесяти) рабочих дней с момента утверждения судом настоящего мирового соглашения компенсировать Покупателю затраты на судебную экспертизу в сумме 197 500 рублей.

- все прочие судебные расходы остаются на той Стороне, которая их понесла, и не подлежат возмещению другой Стороной.

24) Настоящее мировое соглашение составлено в четырех экземплярах, имеющих равную юридическую силу: по одному экземпляру для Сторон соглашения, один экземпляр представляется в материалы дела.

25) На основании вышеизложенного и в соответствии со ст. ст. 139 - 141 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Стороны просят утвердить настоящее мировое соглашение и прекратить производство по делу. Последствия прекращения производства по делу в связи с заключением мирового соглашения, предусмотренные частью 3 статьи 151 АПК РФ, Сторонам понятны.»

В соответствии с частью 2 статьи 138 АПК РФ стороны могут урегулировать спор, заключив мировое соглашение или применяя другие примирительные процедуры, в том числе процедуру медиации, если это не противоречит федеральному закону.

Мировое соглашение заключается в письменной форме и подписывается сторонами или их представителями при наличии у них полномочий на заключение мирового соглашения, специально предусмотренных в доверенности или ином документе, подтверждающем полномочия представителя (часть 1 статьи 140 АПК РФ).

В соответствии с частью 1 статьи 141 АПК РФ мировое соглашение утверждается арбитражным судом, в производстве которого находится дело, и может быть заключено на любой стадии арбитражного процесса и при исполнении судебного акта (часть 1 статьи 139 АПК РФ).

Как указано в пункте 9 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.07.2014 № 50 «О примирении сторон в арбитражном процессе», мировое соглашение представляет собой соглашение сторон, то есть сделку, вследствие чего к этому соглашению, являющемуся одним из средств защиты субъективных прав, помимо норм процессуального права, подлежат применению нормы гражданского права о договорах, в том числе правила о свободе договора (статья 421 Гражданского кодекса Российской Федерации). Таким соглашением, если оно утверждено арбитражным судом, стороны прекращают спор (полностью или в части) на основе добровольного урегулирования взаимных претензий и утверждения взаимных уступок.

Таким образом, утверждение мирового соглашения представляет собой определенную процедуру, предусмотренную процессуальным законодательством.

При решении вопроса об утверждении мирового соглашения суду необходимо выяснить действительную волю сторон.

Такая воля апелляционным судом установлена из озвученных процессуальных позиций представителей ООО «Альтер Электрик», ООО ПК «Славэнерго», ООО «Энергогарант».

Исследовав материалы дела, условия заключенного сторонами мирового соглашения и проверив их на соответствие закону, суд апелляционной инстанции пришел к выводу, что оно подлежит утверждению, поскольку, подписано уполномоченными представителями сторон и третьего лица, не противоречит закону, иным нормативным актам и не нарушает права и законные интересы других лиц, принимая во внимание позицию представителя КПАО «Органический синтез»

С учетом урегулирования спора между сторонами путем заключения мирового соглашения, на основании части 2 статьи 150, пункта 3 статьи 269 АПК РФ решение по настоящему делу подлежит отмене, производство по делу и апелляционной жалобе – прекращению.

Рассмотрев заявление ООО ПК «Славэнерго» о признании заключения эксперта (Центр испытаний и судебных экспертиз «Эксперт Групп») недопустимым доказательством, не подлежащим оплате, коллегия судей полагает его подлежащим удовлетворению, принимая во внимание следующее.

В соответствии со статьей 106 АПК РФ к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, в числе прочих относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам.

Частью 2 статьи 107 АПК РФ установлено, что эксперты получают вознаграждение за работу, выполненную ими по поручению арбитражного суда, если эта работа не входит в круг их служебных обязанностей как работников государственных судебно-экспертных учреждений.

Размер вознаграждения эксперту определяется судом по согласованию с лицами, участвующими в деле, и по соглашению с экспертом.

Согласно части 1 статьи 109 АПК РФ денежные суммы, причитающиеся экспертам, специалистам, свидетелям и переводчикам, выплачиваются по выполнении ими своих обязанностей.

Согласно правовой позиции Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в постановлении от 05.04.2011 № 15659/10, выплата вознаграждения эксперту не ставится в зависимость от соответствия или несоответствия экспертного заключения требованиям, предъявленным судом; непринятие его в качестве доказательства по делу не может являться основанием для освобождения стороны, заявившей о назначении экспертизы, от выплаты вознаграждения и, соответственно, от возмещения по правилам статьи 110 АПК РФ судебных расходов на оплату экспертизы стороной по делу при принятии решения по делу.

В противном случае оплата таких судебных издержек как оплата экспертизы, проезда свидетелей, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, и другие, понесенные в условиях неочевидной доказательственной силы, будет зависеть от той оценки, которая будет дана судом тому или иному доказательству по результатам рассмотрения спора, что противоречит основным принципам арбитражного процесса.

Таким образом, исходя из указанных норм процессуального права и правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, по общему правилу эксперт вправе получить вознаграждение после выполнения им своих обязанностей.

Вместе с тем, следует принять во внимание, что положениями частей 4 и 5 статьи 71 АПК РФ заключение эксперта не имеет для суда заранее установленной силы и подлежит оценке наряду с другими доказательствами. Суд оценивает доказательства, в том числе заключение эксперта, исходя из требований частей 1 и 2 статьи 71 АПК РФ (пункт 12 постановления Пленума ВАС РФ от 04.04.2014 № 23 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе», далее также постановления № 23).

Так, если экспертное заключение не соответствует требованиям АПК РФ, предъявляемым к судебным доказательствам в принципе (отсутствие содержания исследования, оценки результатов исследований, подписание экспертного заключения неуполномоченным лицом и т.д.) или согласно нормам АПК РФ заключение признано судом недопустимым доказательством по делу, арбитражный суд, принимая во внимание конкретные обстоятельства дела, вправе отказать в выплате вознаграждения эксперту.

В настоящем случае апелляционным судом такие обстоятельства установлены из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 23 АПК РФ эксперт не может участвовать в рассмотрении дела и подлежит отводу по основаниям, предусмотренным статьей 21 Кодекса.

В частности согласно пунктам 2, 5, 6 части 1 статьи 21 АПК РФ самостоятельными основаниями для отвода является факт того, что эксперт находится или ранее находился в служебной или иной зависимости от лица, участвующего в деле, или его представителя; лично, прямо или косвенно заинтересован в исходе дела либо имеются иные обстоятельства, которые могут вызвать сомнение в его беспристрастности; при предыдущем рассмотрении данного дела участвовал в нем в качестве прокурора, помощника судьи, секретаря судебного заседания, представителя, эксперта, специалиста, переводчика или свидетеля.

В силу части 1 статьи 24 АПК РФ при наличии оснований, указанных в статьях 21 - 23 АПК РФ, эксперт обязан заявить самоотвод.

Согласно Определению Конституционного Суда Российской Федерации от 17.07.2012 № 1409-О статья 24 АПК РФ и статья 18 Федерального закона «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации», устанавливающие обязанность эксперта заявить самоотвод, а также обязательность отвода эксперта от участия в производстве судебной экспертизы и необходимость немедленного прекращения ее производства, если она ему поручена, при наличии предусмотренных процессуальным законом оснований, в том числе при заинтересованности в исходе дела, направлены на расширение гарантий судебной защиты прав и законных интересов участников гражданского судопроизводства. Положения статьи 24 АПК РФ не предполагают произвольного применения: при наличии установленных статьями 21 и 23 АПК РФ оснований рассмотрение вопроса об отводе эксперта является не правом, а обязанностью арбитражного суда, рассматривающего конкретное дело.

Так, эксперт Центра испытаний и судебных экспертиз «Эксперт Групп» ФИО6, которому, наряду с экспертом ФИО7, судом апелляционной инстанции поручено проведение судебной экспертизы, проводил досудебное исследование, результаты которого представлены третьим лицом ПАО «Казаньоргсинтез» 29.08.2022 (заключение эксперта № 462-05/2022 АНО «Высшая палата судебных экспертиз») в обоснование своей позиции об обоснованности исковых требований.

Такие внесудебные договорные отношения третьего лица и эксперта Центра испытаний и судебных экспертиз «Эксперт Групп» ФИО6, ставят под сомнение его объективность и беспристрастность, в связи с чем он не мог выступать в качестве эксперта (пусть и в составе с другим экспертом) по настоящему делу.

В порядке части 1 статьи 24 АПК РФ эксперт Центра испытаний и судебных экспертиз «Эксперт Групп» ФИО6 обязан был заявить самоотвод.

Заключение эксперта, который подлежал отводу, является недопустимым доказательством.

В соответствии с частью 1 статьи 64 АПК РФ доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном настоящим Кодексом и другими федеральными законами порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле. При этом часть 3 статьи 64 АПК РФ не допускает использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона.

Принимая во внимание, что заключение экспертов № 720-05/2023 Центра испытаний и судебных экспертиз «Эксперт Групп» является недопустимым доказательством, в выплате вознаграждения в размере 375 000 руб. за проведение экспертизы апелляционный суд отказывает.

Денежные средства в общем размере 375 000 руб. подлежат возврату ответчику. Кроме того, с депозитного счета апелляционного суда подлежат возврату сторонам денежные средства за проведение экспертизы в соответствии с внесенной ими суммами. 

В остальной части судебные расходы распределяются с учетом правил подпункта 3 пункта 1 статьи 333.40 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которому при заключении мирового соглашения (соглашения о примирении), отказе истца (административного истца) от иска (административного иска), признании ответчиком (административным ответчиком) иска (административного иска), в том числе по результатам проведения примирительных процедур, до принятия решения судом первой инстанции возврату истцу (административному истцу) подлежит 70 процентов суммы уплаченной им государственной пошлины, на стадии рассмотрения дела судом апелляционной инстанции - 50 процентов, на стадии рассмотрения дела судом кассационной инстанции, пересмотра судебных актов в порядке надзора - 30 процентов.

Коль скоро, мировое соглашение утверждено апелляционным судом, возврату истцу подлежит 50% от уплаченной им при обращении с исковым заявлением государственной пошлины, что составит 3 000 руб. (6 000 руб. (государственная пошлина от размера исковых требований, поддержанных истцом на момент разрешения спора по существу) х 50%).

Аналогичный алгоритм подлежит применению к судебным расходам ответчика по апелляционной жалобе, то есть возврату подлежит 50% государственной пошлины (1500 руб.).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 49, 139, 141, 150 (часть 2), 265, 266, частью 3 статьи 269, статьями 270 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд 

ПОСТАНОВИЛ:

утвердить мировое соглашение от 14.12.2023, заключенное между обществом с ограниченной ответственностью «Альтер Электрик», обществом с ограниченной ответственностью ПК «Славэнерго» и обществом с ограниченной ответственностью «Энергогарант» на изложенных в нем условиях:

«В целях прекращения спора Ответчик, (также именуемый далее по тексту «Продавец») в лице Генерального директора ФИО5, действующего на основании Устава, Истец (также именуемый далее по тексту «Покупатель»), в лице представителя ООО «Альтер Электрик» ФИО4, действующего на основании доверенности от 17.08.2023, а также ООО «Энергогарант» как третье лицо на основании п.2, ст.51 АПК РФ, в лице представителя ООО «Энергогарант» ФИО4, действующего на основании доверенности от 27.01.2023, вместе именуемые в дальнейшем «Стороны», заключают настоящее мировое соглашение на нижеследующих условиях.

1) Продавец за свой счет своими силами изготавливает новые трансформаторы в количестве 2 шт. (далее по тексту «новые трансформаторы») взамен трансформаторов ТСЗ-3150-6/0,4 Д/Ун-11 IP31 (2 шт., заводские номера 7029 и 7030, далее по тексту «спорные трансформаторы»), которые были поставлены по договору поставки № 09/11-17 от 09.10.2017 г. (далее по тексту - «Договор»), заключенному между Продавцом и Покупателем. Технические характеристики новых трансформаторов аналогичны характеристикам спорных трансформаторов, габаритные размеры новых трансформаторов должны полностью соответствовать Приложению №4 к Договору от 09.11.2017 № 09/11-17. Стороны договорились, что магнитопроводы новых трансформаторов не будут покрыты консервационным составом К-17.

2) Стороны согласовали перестановку шин (высокого и низкого напряжения) со старых трансформаторов на новые трансформаторы.

3) Срок изготовления - в течение 60 (шестидесяти) рабочих дней со дня утверждения настоящего мирового соглашения Судом.

4) Стороны согласовали, что настоящее мировое соглашение является основанием для возникновения у его сторон взаимных обязательств. Так, в частности, у Продавца возникает обязанность в срок, предусмотренный настоящим Мировым соглашением, изготовить новые трансформаторы, а у ООО «Энергогарант» в срок, предусмотренный настоящим Мировым соглашением, возникает обязанность передать Продавцу спорные трансформаторы. При этом с момента их погрузки на транспортное средство на территории Продавца до момента доставки новых трансформаторов на территорию КОС, риск случайного повреждения или гибели спорных трансформаторов несет ООО «Энергогарант». Риск случайного повреждения или гибели спорных трансформаторов с момента их погрузки на транспортное средство на территории ПАО Казанское «Органический синтез» до момента доставки спорных трансформаторов на территорию Продавца также несет ООО «Энергогарант». В случае выявления Продавцом повреждений спорных трансформаторов при их приемке, дефектов, не заявленных Покупателем в исковом заявлении по Делу № А46-12833/202 или при отсутствии отдельных элементов спорных трансформаторов, Продавец вправе приостановить передачу (отгрузку) новых трансформаторов до момента выплаты Продавцу соответствующей компенсации за устранение выявленных несоответствий. Продавец в течение 10 (десяти) дней с момента получения спорных трансформаторов фиксирует несоответствия в актах, составляет калькуляцию затрат на устранение повреждений и направляет ее на электронные адреса Сторон. Стороны признают следующие дефекты спорных трансформаторов наиболее существенными: изменение геометрической формы или другие признаки падения трансформаторов - в таком случае стоимость компенсации определяется как разница между стоимостью трансформаторов по Договору и стоимостью лома металла в соответствии с массой спорных трансформаторов.

Продавец заверяет Покупателя, что в том, что он не будет использовать отдельные части спорных трансформаторов (за исключением шин) для изготовления новых трансформаторов, для этого Продавец обязан предоставить возможность Покупателю во время визита производить осмотр спорных трансформаторов.

5) Покупатель имеет право осуществить в общей сложности не более 2 (двух) визитов на предприятие Продавца, с целью осмотра процесса производства новых трансформаторов. Продавец не менее чем за 5 (пять) рабочих дней, уведомляет Покупателя по электронной почте о дате и времени каждого возможного визита, в рамках нижеследующих этапов производства:

- сборка магнитопроводов новых трансформаторов (осмотр металлических пластин, использующихся для сборки магнитопроводов);

- установка обмоток на магнитопроводы;

- заводские испытания новых трансформаторов.

Максимальное количество представителей Покупателя 2 (два) человека. Время для нахождения представителей Покупателя на территории Продавца - не более 1 (одного) часа. Запрещено: отвлечение персонала Продавца от выполняемых обязанностей, передвижение по предприятию без сопровождения представителями Продавца, а также фото/видеосъемка. Тем не менее, фотографии трансформаторов или материалов могут быть предоставлены Продавцом по просьбе Покупателя.

В случае если у Покупателя отсутствует возможность явиться в указанные Продавцом дату и время, либо в случае отсутствия ответа Покупателя, последний утрачивает свое право на визит (на производственный процесс это не влияет).

Представитель Покупателя должен иметь при себе паспорт и надлежаще оформленную доверенность (или командировочное удостоверение с печатью Покупателя). Представитель Покупателя не уполномочен вмешиваться в производственный процесс изготовления новых трансформаторов и давать обязательные для исполнения указания сотрудникам Продавца. Возникшие во время визита вопросы Покупатель имеет право обсудить с Поставщиком в устной или письменной форме.

6) Продавец в течение суток по средствам электронной почты energogarant_01@inbox.ru уведомляет ООО «Энергогарант» и Покупателя alter-electric@mail.ru об окончании этапа «сборка магнитопроводов новых трансформаторов». Продавец не обязан доказывать факт получения данного уведомления адресатами, дата отправки приравнивается к дате надлежащего уведомления.

7) Покупатель в течение 10 рабочих дней после получения уведомления Продавца об окончании этапа «сборка магнитопроводов новых трансформаторов» осуществляет демонтаж спорных трансформаторов из трансформаторной подстанции 2КТПНУ — 3150/6/0,4 УХЛ (далее по тексту БКТП-22).

8) Погрузку на транспортное средство спорных трансформаторов и их доставку на предприятие Продавца, расположенное по адресу: г. Ростов Ярославской области, ул. Московская, 49 осуществляет ООО «Энергогарант», заблаговременно согласовав с Продавцом точную дату. Для сохранения гарантии автотранспорт для перевозки как спорных, так и новых трансформаторов, должен быть крытым, но при этом должен обеспечивать возможность растентовки и верхней выгрузки груза.

9) Общий срок доставки спорных трансформаторов на территорию Продавца не должен превышать 15 (пятнадцать) рабочих дней, с момента направления уведомления Продавца об окончании этапа «сборка магнитопроводов новых трансформаторов».

10) Продавец направляет на электронный адрес Покупателя alter-electric@mail.ru  уведомление о готовности новых трансформаторов к отгрузке. Продавец не обязан доказывать факт получения данного уведомления адресатом, дата отправки приравнивается к дате надлежащего уведомления.

11) Продавец своими силами и за свой счет на своей территории осуществляет разгрузку спорных трансформаторов и последующую погрузку новых трансформаторов на прибывшее транспортное средство.

12) Передача спорных и новых трансформаторов осуществляется по Актам приема-передачи, подписание которых также свидетельствует о переходе права собственности на трансформаторы и рисков случайной гибели или повреждения товара. Акты приема-передачи должны быть подписаны тремя сторонами: Продавцом, Покупателем и ООО «Энергогарант». В случае отсутствия на момент отгрузки надлежаще оформленных доверенностей, соответствующих подписей в Актах, отгрузка не производится до момента предоставления Продавцу необходимых подписей/документов.

13) Покупатель обязан, заранее согласовав точную дату с Продавцом, явиться на предприятие Продавца до даты прибытия автотранспорта для перевозки новых трансформаторов или в ту же дату, с целью осуществления приемки новых трансформаторов в следующей части:

- приемка по количеству;

- проверка комплектности;

- проверка наличия технических паспортов и протоколов испытаний;

- осмотр всех внешних и визуально доступных внутренних частей трансформаторов и узлов на предмет повреждений, деформаций, замятий, подтверждение отсутствия масла и посторонних загрязнителей.

14) В случае неприбытия представителя Покупателя в вышеуказанный срок, приемка новых трансформаторов (в указанной в настоящем пункте части) считается осуществленной, а Покупатель, начиная с момента отгрузки, более не имеет права предъявлять претензии по соответствующим недостаткам.

15) Одновременно с новыми трансформаторами Продавец передает Покупателю протокол приемосдаточных испытаний о годности Трансформаторов к эксплуатации в объеме, предусмотренном ПУЭ (редакции 7), выданный электролабораторией Продавца и технический паспорт на каждый трансформатор. На момент подписания настоящего мирового соглашения Стороны ознакомлены с предоставленными Продавцом документами: декларация соответствия на трансформаторы, сертификаты на сталь, обмоточный провод, диэлектрический материал и их полностью устраивает как форма этих документов, так и их содержимое. Новым трансформаторам присваиваются новые заводские номера.

16) ООО «Энергогарант» обязуется осуществить вывоз новых трансформаторов с территории Продавца в срок не более 15 (пятнадцати) рабочих дней, начиная с даты, указанной в уведомлении о готовности в соответствии с п.10 настоящего мирового соглашения. За правильность расположения и крепления трансформаторов в транспортном средстве Поставщик ответственности не несет. За повреждения, произошедшие во время перевозки, Поставщик ни при каких обстоятельствах ответственности не несет.

17) Стороны договорились, что в дальнейших правоотношениях, связанных с новыми трансформаторами (с их хранением или работой), под недостатками (дефектами), требующими вмешательства Продавца (и накладывающие на Продавца какие-либо обязательства), подразумеваются только такие несоответствия, которые препятствуют использованию новых трансформаторов по их прямому назначению.

18) На новые трансформаторы действует гарантия Продавца сроком 9 (девять) месяцев с даты их ввода в эксплуатацию, но не более 12 (двенадцати) месяцев с даты их изготовления (даты уведомления о готовности). Кроме перечисленного в настоящем Соглашении, гарантия аннулируется в следующих случаях:

- несоблюдение условий хранения или эксплуатации оборудования, указанных в ПУЭ (Правилах устройства электроустановок) и ПТЭП (Правилах технической эксплуатации электроустановок потребителей электрической энергии);

- эксплуатация трансформаторов в некачественных (не соответствующих ГОСТ 32144-2013) или неподходящих электросетях;

- внесение Покупателем или иными лицами не согласованных с Поставщиком изменений или дополнений в конструкцию трансформаторов, их составные части или настройки;

- любой пуск трансформаторов без их обеспечения защитами от перенапряжений (ОПН) и устройствами аварийного отключения;

- попадание внутрь корпуса или на токоведущие части трансформаторов посторонних предметов или жидкостей;

- несоблюдение указаний технических паспортов или условий настоящего мирового соглашения.

19) ООО «Энергогарант» осуществляет разгрузку на территории ПАО Казанское «Органический синтез» новых трансформаторов с транспортного средства, последующий монтаж новых трансформаторов в БКТП-22 осуществляет Покупатель.

20) Новые трансформаторы не считаются введенными в эксплуатацию при отсутствии допуска Ростехнадзора. До получения такого допуска они считаются находящимися в состоянии хранения.

21) В дальнейшем во время всех правоотношений Сторон монтаж/демонтаж новых трансформаторов (при возникновении такой необходимости), а также их перевозка, ни при каких условиях не осуществляются за счет Продавца (не входят в гарантийное обслуживание). Место поставки (склад Продавца) является и местом передачи оборудования в гарантийное/сервисное обслуживание.

22) Покупатель в течение срока гарантии обязан заблаговременно уведомлять Продавца обо всех экспертизах новых трансформаторов на БКТП-22 КОС (если таковые будут проводиться), а также о проведении приемочных испытаний и апробации новых трансформаторов. При этом Покупатель должен обеспечить возможность присутствия представителя Продавца на указанных выше мероприятиях. С момента заключения настоящего мирового Соглашения Стороны признают независимой только такую экспертную организацию, которая выбрана обеими Сторонами по взаимному согласию.

23) Стороны пришли к соглашению о распределении понесенных по делу судебных расходов:

- расходы на оплату судебной экспертизы в сумме 395 000 рублей распределяются между Покупателем и ООО «Энергогарант» в равных долях, по 197 500 рублей. В связи с чем, ООО «Энергогарант» обязано в течение 60 (шестидесяти) рабочих дней с момента утверждения судом настоящего мирового соглашения компенсировать Покупателю затраты на судебную экспертизу в сумме 197 500 рублей.

- все прочие судебные расходы остаются на той Стороне, которая их понесла, и не подлежат возмещению другой Стороной.

24) Настоящее мировое соглашение составлено в четырех экземплярах, имеющих равную юридическую силу: по одному экземпляру для Сторон соглашения, один экземпляр представляется в материалы дела.

25) На основании вышеизложенного и в соответствии со ст. ст. 139 - 141 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Стороны просят утвердить настоящее мировое соглашение и прекратить производство по делу. Последствия прекращения производства по делу в связи с заключением мирового соглашения, предусмотренные частью 3 статьи 151 АПК РФ, Сторонам понятны.»

Решение Арбитражного суда Омской области от 07.09.2022 по делу № А46-12833/2021 отменить. Производство по делу и апелляционной жалобе прекратить.

В выплате автономной некоммерческой организации Центр испытаний и судебных экспертиз «Эксперт Групп» денежных средств за проведение экспертизы отказать.

Возвратить из федерального бюджета обществу с ограниченной ответственностью «Альтер Электрик» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 3 000 руб. государственной пошлины по иску, уплаченной по платежному поручению от 19.07.2021 № 770.

Возвратить из федерального бюджета обществу с ограниченной ответственностью ПК «Славэнерго» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 1 500 руб., уплаченную по платежному поручению от 03.10.2022 № 1821.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью ПК «Славэнерго» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) с депозитного счета Восьмого арбитражного апелляционного суда 475 000 руб., внесенных по платежным поручениям от 07.08.2023 № 1291, от 18.01.2023 № 84 и от 10.04.2023 № 569 на 75 000 руб. за проведение экспертизы. 

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Альтер Электрик» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) с депозитного счета Восьмого арбитражного апелляционного суда 280 000 руб., внесенных по платежным поручениям от 07.08.2023 № 1291, от 16.10.2023 № 1297 за проведение экспертизы.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Н.В. Тетерина

Судьи

Д.Г. Рожков

 Ю.М. Солодкевич