АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТВЕРСКОЙ ОБЛАСТИ 

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А66-13385/2023

г.Тверь

20 декабря 2023 года

 

Арбитражный суд Тверской области в составе судьи Пугачева А.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, при участии представителей от истца – ФИО2 (онлайн), от ответчика – ФИО3, рассмотрев в судебном заседании дело по иску (заявлению) Общества с ограниченной ответственностью «Б.Браун Медикал», г. Санкт Петербург (ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 13.01.2003, ИНН: 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области, г.Тверь  

третье лицо: Комитет государственного заказа Тверской области, г.Тверь, Общество с ограниченной ответственностью «РТС-Тендер», г.Москва

об оспаривании решений,

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Б.Браун Медикал» (далее – заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (далее – ответчик) в котором просит признать незаконным и отменить решение УФАС по Тверской области от 12.09.2023 по делу № 069/06/105-754/2023, решение УФАС по Тверской области от 19.09.2023 по делу № 069/06/105-779/2023, решение УФАС по Тверской области от 19.09.2023 по делу № 069/06/105-780/2023 (с учетом уточниний заявителя, принятых судом в порядке статьи 49 АПК РФ). 

Ответчик    требования не признал, пояснив, что  оспариваемые  решения законны и обоснованны.

Как следует из материалов дела , на электронной площадке оператора ООО РТС-тендер (http://www.rts-tender.ru/) опубликован протокол от 31.08.2023 подведения итогов электронного аукциона № 0136500001123005095 Поставка лекарственных препаратов для медицинского применения (Декстроза) на 2023 год (совместная закупка №6776). 

По результатам рассмотрения заявок в отношении заявки ООО «Б.Браун Медикал» на участие № 114869713 было принято решение о несоответствии заявки требованиям, предъявляемым к участникам закупки. Причина отклонения: «Несоответствие участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ (Отклонение по п. 3 ч. 12 ст. 48 Закона № 44-ФЗ) Участник закупки не соответствует требованиям пункта 10 части 1 статьи 31 Закона 44-ФЗ, а именно: согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц имеет офшорную компанию в числе лиц, владеющих долей, превышающей десять процентов в уставном (складочном) капитале общества (АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "Б.БРАУН МЕЛЗУНГЕН АГ" - доля 100 %. Страна происхождения ГЕРМАНИЯ)».

Обществом была подана жалоба в Управление Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (Тверское УФАС России).

Решением Тверского УФАС России от 12.09.2023г. по делу № 069/06/105-754/2023 жалоба признана необоснованной.

На электронной площадке РТС-тендер (http://www.rts-tender.ru/) опубликован протокол от 05.09.2023 подведения итогов электронного аукциона № 0136500001123005107 Поставка лекарственных препаратов для медицинского применения (Натрия хлорид) на 2023 год (совместная закупка №6746). По результатам рассмотрения заявок в отношении заявки ООО «Б.Браун Медикал» на участие № 114869666 было принято решение о несоответствии заявки требованиям, предъявляемым к участникам закупки. 

Причина отклонения: «Несоответствие участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ (Отклонение по п. 3 ч. 12 ст. 48 Закона № 44-ФЗ) Участник закупки не соответствует требованиям пункта 10 части 1 статьи 31 Закона 44-ФЗ, а именно: согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц имеет офшорную компанию в числе лиц, владеющих долей, превышающей десять процентов в уставном (складочном) капитале общества (АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "Б.БРАУН МЕЛЗУНГЕН АГ" - доля 100 %. Страна происхождения ГЕРМАНИЯ)».

Обществом была подана жалоба в Управление Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (Тверское УФАС России).

Решением Тверского УФАС России от 19.09.2023г. по делу № 069/06/105-779/2023 жалоба признана необоснованной.

На электронной площадке РТС-тендер (http://www.rts-tender.ru/) опубликован протокол от 05.09.2023 подведения итогов электронного аукциона № 0136500001123005108 Поставка лекарственных препаратов для медицинского применения (Декстроза) на 2023 год (совместная закупка №6774). По результатам рассмотрения заявок в отношении заявки ООО «Б.Браун Медикал» на участие № 114869790 было принято решение о несоответствии заявки требованиям, предъявляемым к участникам закупки. 

Причина отклонения: «Несоответствие участника закупки требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки в соответствии с ч. 1 ст. 31 Закона № 44-ФЗ (Отклонение по п. 3 ч. 12 ст. 48 Закона № 44-ФЗ) Участник закупки не соответствует требованиям пункта 10 части 1 статьи 31 Закона 44-ФЗ, а именно: согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц имеет офшорную компанию в числе лиц, владеющих долей, превышающей десять процентов в уставном (складочном) капитале общества (АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "Б.БРАУН МЕЛЗУНГЕН АГ" - доля 100 %. Страна происхождения ГЕРМАНИЯ)».

Обществом была подана жалоба в Управление Федеральной антимонопольной службы по Тверской области (Тверское УФАС России).

Решением Тверского УФАС России от 19.09.2023г. по делу № 069/06/105-780/2023 жалоба признана необоснованной.

 Ответчиком в оспоренных решениях указано, что Приказом Минфина России от 05.06.2023 № 86н утвержден Перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны) (далее - Приказ № 86н). 

В данный Перечень включена Федеративная Республика Германия, при этом Управление не усмотрело оснований, исключающих применение Приказа №86н  в части  определения того является ли участник закупки офшорной организацией.

На данном основании  и приняты оспоренные в настоящем деле решения.

Рассмотрев материалы дела, исследовав представленные в дело доказательства, заслушав пояснения сторон, суд находит заявленные требования  подлежащими удовлетворению.

Федеральный закон от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее - Закон о закупках) устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг юридическими лицами, указанными в части 2 статьи 1 Закона о закупках.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 18.1 Закона о защите конкуренции по правилам статьи 18.1 Закона о защите конкуренции антимонопольный орган рассматривает жалобы на действия (бездействие) юридического лица, организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной комиссии или аукционной комиссии при организации и проведении торгов, заключении договоров по результатам торгов либо в случае, если торги, проведение которых является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, признаны несостоявшимися, а также при организации и проведении закупок в соответствии с Законом о закупках.

Согласно части 1 статьи 2 Закона о закупках при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются Конституцией Российской Федерации, Гражданским кодексом Российской Федерации, Законом о закупках, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также принятыми в соответствии с ними и утвержденными с учетом положений части 3 статьи 2 Закона о закупках правовыми актами, регламентирующими правила закупки.

 Действительно, как указано Конституционным судом РФ в Определении от 18.06.2020 N 1106-О "Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы иностранной компании "Канриг Дриллинг Текнолоджи Кэнада Лтд." на нарушение конституционных прав и свобод положениями статьи 6 Федерального закона "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства", гарантируя свободу экономической деятельности, Конституция Российской Федерации исходит из того, что эта свобода осуществляется в границах, которые установлены законом (статья 71, пункты "в", "ж", "о"; статья 76, часть 1), за субъектами экономических отношений признается право на осознанный и добровольный выбор юридических условий и принятие объективных рисков, связанных с конкретной хозяйственной деятельностью, при этом реализация экономической свободы не должна противоречить в том числе публичным интересам общества и государства, связанным, в частности, с сохранением экономического суверенитета, обеспечением обороны страны и безопасности государства, а федеральный законодатель, руководствуясь целями защиты такого рода интересов, вправе устанавливать определенные условия осуществления и ограничения экономических прав. 

Соответственно , для федерального законодателя не исключается возможность предусмотреть - с соблюдением конституционных принципов и норм, в том числе с учетом положений статьи 62 (часть 3) Конституции Российской Федерации, - дополнительные условия занятия предпринимательством на территории Российской Федерации для иностранных граждан и организаций, включая ограничения на участие в российских хозяйственных обществах, имеющих особую значимость с точки зрения обеспечения национальных интересов. Такие ограничения во всяком случае должны быть конституционно обоснованными и отвечать требованию формальной определенности, вытекающему из закрепленного статьей 19 (части 1 и 2) Конституции Российской Федерации принципа равноправия (постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 15 июля 1999 года N 11-П, от 30 июля 2001 года N 13-П, от 27 мая 2003 года N 9-П, от 27 ноября 2008 года N 11-П, от 17 января 2019 года N 4-П и др.).

Существенной ограничительной мерой в осуществлении хозяйственной деятельности офшорных компаний в РФ следует признать предусмотренное Федеральным законом от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 44-ФЗ) положение, исключающее возможность участия в закупке товаров для государственных и муниципальных нужд юридических лиц, зарегистрированных в государстве и на территории из Перечня N 83н (п. 4 ч. 1 ст. 3 Закона N 44-ФЗ).

Не допускается регистрация офшорных компаний в единой информационной системе в качестве участников закупок, и по этой причине оператор электронной площадки обязан отказать в аккредитации участнику электронного аукциона (ч. 3 ст. 24.2 Закона N 44-ФЗ).

Офшорным компаниям запрещено участвовать в закупках не только непосредственно , но и через подконтрольные организации, поскольку для заказчика установлена обязанность предусмотреть к участникам закупки единые требования, одним из которых является то, что участник закупки не только не является офшорной компанией, но и он не имеет офшорной компании в составе участников (членов) корпоративного юридического лица или в составе учредителей унитарного юридического лица, а также не имеет офшорных компаний в числе лиц, владеющих напрямую или косвенно (через юридическое лицо или через несколько юридических лиц) более чем 10% голосующих акций хозяйственного общества либо долей, превышающей 10% в уставном (складочном) капитале хозяйственного товарищества или общества (п. 10 ч. 1 ст. 31 Закона N 44-ФЗ).

 Вместе с тем, при принятии оспоренных решений, ответчиком не учтено следующего.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 3 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 44-ФЗ) участником закупки может быть любое юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, формы собственности, места нахождения и места происхождения капитала, за исключением юридического лица, местом регистрации которого являются государство или территория, включенные в утверждаемый в соответствии с пунктом 15 статьи 241 Бюджетного кодекса Российской Федерации перечень государств и территорий, используемых для промежуточного (офшорного) владения активами в Российской Федерации, либо юридического лица, являющегося иностранным агентом в соответствии с Федеральным законом от 14.07.2022 N 255-ФЗ "О контроле за деятельностью лиц, находящихся под иностранным влиянием" (далее - Закон N 255-ФЗ), или любое физическое лицо, в том числе зарегистрированное в качестве индивидуального предпринимателя, за исключением физического лица, являющегося иностранным агентом в соответствии с Законом N 255-ФЗ.

Такой Перечень утвержден Приказом Минфина России от 26.05.2022 № 83н «Об утверждении Перечня государств и территорий, используемых для промежуточного (офшорного) владения активами в Российской Федерации» (далее – Приказ № 83н). 

В указанном Перечне государств и территорий, используемых для промежуточного (офшорного) владения активами в Российской Федерации отсутствует государство Германия. 

При отклонении заявки Общества и принятии решений по жалобам Комиссия уполномоченного органа и Тверское УФАС России посчитали, что нужно применить Приказ Минфина России от 05.06.2023 № 86н (далее – Приказ № 86н).

Приказом № 86н в соответствии с  пп. 1 п. 3 ст. 284 Налогового кодекса РФ утвержден Перечень государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) и не предусматривающих раскрытия и предоставления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны). 

В Перечне, утвержденном Приказом № 86 (в редакции от 01.07.2023),  действительно, Германия присутствует. 

Однако,  данный Приказ и утвержденный им Перечень применяется в налоговой сфере для установления ряда ограничений по операциям, совершаемым с юридическими лицами, зарегистрированными под юрисдикцией государств, предоставляющих налоговые и иные преференции.

При этом, заявитель обоснованно считает, что  в отношении положений Закона № 44-ФЗ применяется Перечень, утвержденный Приказом № 83н, в котором Германия отсутствует.

Таким образом, представленные Заявителем информация и документы соответствовали требованиям, установленным в извещении об осуществлении закупки. 

Участник закупки - ООО «Б.Браун Медикал» соответствовал требованиям пункта 10 части 1 статьи 31 Закона N 44-ФЗ, а именно: АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО "Б.БРАУН МЕЛЗУНГЕН АГ" (Страна происхождения Германия), которой принадлежит 100 % долей в уставном капитале ООО «Б.Браун Медикал», не является офшорной компанией, т.к. не входит в Перечень государств и территорий, используемых для промежуточного (офшорного) владения активами в Российской Федерации, утвержденный Приказом Минфина России от 26.05.2022 № 83н, применимый для целей Закона № 44-ФЗ.

Более того, суд  также учитывает, что  согласно письма Минфина России от 01.11.2023 № 3-08-13/104225,  перечень офшоров в части новшеств, внесенных  Приказом Минфина России от 05.06.2023 № 86н,   действует только со следующего налогового периода, т.е. с 1 января 2024 года. 

Приведенные обстоятельства в их совокупности свидетельствуют о неправомерности принятых Тверским УФАС России решений, которыми были затронуты (нарушены) права и законные интересы Заявителя в сфере предпринимательской деятельности, так как Общество не смогло далее принимать участие в закупке.

Руководствуясь ст.49, 167-170,198-201,319  А П К  РФ 

Арбитражный  суд Тверской области

РЕШИЛ:

Заявленные требования удовлетворить.

          Признать недействительными  решение Тверского УФАС России от 12.09.2023г. по делу № 069/06/105-754/2023; решение Тверского УФАС России от 19.09.2023г. по делу № 069/06/105-779/2023;  решение Тверского УФАС России от 19.09.2023г. по делу № 069/06/105-780/2023.

          Взыскать  с Управления Федеральной антимонопольной службы по Тверской области, г.Тверь в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Б.Браун Медикал», г. Санкт Петербург (ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 13.01.2003, ИНН: 

<

***>)   9000 руб. судебных расходов  по оплате госпошлины.

          Исполнительный лист выдать в порядке ст.319 АПК РФ.

Настоящее решение может быть обжаловано в  Четырнадцатый арбитражный апелляционный суд г.Вологда в месячный срок со дня его принятия.

      Судья                                                                      А.А. Пугачев