АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000

http://www.kemerovo.arbitr.ru 

E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru

Тел. (384-2) 58-43-26, тел./факс (384-2) 58-37-05

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ 

РЕШЕНИЕ

Дело №А27-3115/2018

город Кемерово

19 июня 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 18 июня 2018 года

Решение в полном объеме изготовлено 19 июня 2018 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Дружининой Ю.Ф. 

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Департамента охраны здоровья населения Кемеровской области, г. Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области, г. Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

третьи лица: 

Департамент контрактной системы  Кемеровской области, г. Кемерово (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

общество с ограниченной ответственностью «ГЕРОФАРМ»,  г. Санкт-Петербург

открытое акционерное общество «Кузбассфарма», г. Кемерово

акционерное общество «Р-Фарм», г. Москва

об оспаривании решений №08/10945  от 24.11.2017 по делу №817/З-2017, №08/10941  от 24.11.2017  по делу №815/З-2017, №08/10943  от 24.11.2017 по делу №815/З-2017

при участии: 

от заявителя: ФИО2 - представитель по доверенности (№20 от 10.01.18), паспорт;  ФИО3 – представитель по доверенности (2960 от 15.06.2018), паспорт;

от заинтересованного лица: ФИО4 – представитель по доверенности (№599 от 30.03.18), паспорт;

от третьих лиц: 

от Департамента контрактной системы Кемеровской области: не явились;

от ООО «ГЕРОФАРМ»: не явились;

от ОАО «Кузбассфарма»: ФИО5 – представитель по доверенности (№11 от 01.01.18), паспорт.

от АО «Р-Фарм»: не явились;

у с т а н о в и л:

Департамент охраны здоровья населения Кемеровской области (далее – Департамент охраны здоровья, заявитель) обратился в Арбитражный суд Кемеровской области с заявлением о признании незаконными решений Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области (далее – Управление, УФАС по КО, заинтересованное лицо) №08/10945  от 24.11.2017 по делу №817/З-2017, №08/10941  от 24.11.2017  по делу №815/З-2017, №08/10943  от 24.11.2017 по делу №815/З-2017.

Требования мотивирует тем, что, включение в описании проводимой закупки требования к профилю действия препарата обусловлено тем, что препараты инсулина различных торговых наименований несовместимы и не взаимозаменяемы и обусловлены реальными потребностями заказчика.

В  технических заданиях лекарственный препарат с международным непатентованным наименованием «Инсулин-изофан» и «Инсулин растворимый» со свойствами присущими только одному производителю не содержит признаки ограничения конкуренции при условии, что закупка инсулинов осуществляется для обеспечения пациентов, имеющих шприц-ручки определенного производителя.

При этом, каждый производитель инсулина помещает свой продукт в индивидуальную упаковку - картридж, которая вставляется в разработанную им же шприц-ручку. Для каждого производителя его шприц ручка индивидуальна и выдается каждому больному сроком на два-три года в зависимости от вида (марки) потребляемого инсулина, таким образом, в случае замены инсулинов Департаменту охраны здоровья населения Кемеровской области понадобится дополнительные средства на закупку шприц-ручек.

В связи с чем, Департамент охраны здоровья считает, что положения аукционной документации электронного аукциона соответствуют потребностям заказчика и не противоречат требованиям действующего законодательства.

Подробнее доводы Департамента охраны здоровья изложены в заявлении.

Определением от 18.04.2018 дела №№А27-3115/2018, А27-3116/2018, № А27-3116/2018 объединены в одно производство для совместного рассмотрения с присвоением  общего номера №А27-3115/2018.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, были привлечены общество с ограниченной ответственностью «ГЕРОФАРМ», Департамент контрактной системы Кемеровской области, открытое акционерное общество «Кузбассфарма», акционерное общество «Р-Фарм».

Лица, участвующие в деле, уведомлены о времени и месте судебного разбирательства по правилам статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ). Заявитель и заинтересованное лицо обеспечили явку представителей в судебное заседание. Третье лицо – ОАО «Кузбассфарма» обеспечила явку представителя в судебное заседание. Остальные третьи лица, явку в судебное заседание не обеспечили.

Дело в соответствии с частью 5 статьи 156 АПК РФ рассматривается в отсутствие указанных третьих лиц.

УФАС России по КО в отзыве и его представитель в судебном заседании, возражая против удовлетворения заявленных требований, ссылается на следующее.

Установленным заказчиком характеристикам в позициях №1 и №2 технических заданий аукционной документации по профилю действия инсулина соответствуют лекарственные препараты единственного производителя.

Официальная позиция ФАС России, обязательная для исполнения УФАС по КО состоит в том, что закупки инсулинов не должны включать требования или указания в отношении характеристик, соответствующих конкретным торговым наименованиям лекарственных препаратов.

Подробнее доводы изложены в отзыве на заявления.

Представитель ОАО «Кузбассфарма» поддержал позицию заявителя, полагает оспариваемые решения заинтересованного лица незаконными и подлежащими отмене.

Рассмотрев имеющиеся в деле материалы, заслушав доводы и возражения участвующих в деле лиц, суд установил.

30.10.2017 на официальном сайте http://zakupki.gov.ru/ уполномоченным органом -Департаментом контрактной системы размещены извещения о проведении аукциона в электронной форме:

- №01392000001170011065 «Поставка лекарственного препарата: Инсулин-изофан (человеческий генно-инженерный»);

- №0139200000117010996 «Поставка лекарственного препарата: Инсулин-изофан (человеческий генно-инженерный»);

- №0139200000117011061 «Поставка лекарственного препарата: Инсулин-изофан (человеческий генно-инженерный»).

17.11.2017, 15.11.2017 и 20.11.2017 соответственно аукционной комиссией Департамента контрактной системы Кемеровской области рассмотрены заявки участников закупки.

14.11.2017 в адрес УФАС по КО поступили жалобы ООО «ГЕРОФАРМ» на действия заказчика - Департамента охраны здоровья при проведении данных электронных аукционов.

24.11.2017 Комиссия УФАС России по КО по контролю в сфере закупок вынесла решения №08/10945  от 24.11.2017 по делу №817/З-2017, №08/10941  от 24.11.2017  по делу №815/З-2017, №08/10943  от 24.11.2017 по делу №815/З-2017 о признании жалоб ООО «ГЕРОФАРМ» на действия заказчика - Департамента охраны здоровья при проведении электронных аукционов обоснованными, а его действий нарушающими требования пункта 6 части 1 статьи 33 Федерального закона  от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее – Федеральный закон №44-ФЗ).

Посчитав указанные решения не соответствующим действующему законодательству и нарушающим его права и охраняемые законом интересы, Департамент охраны здоровья в пределах установленных статьей 198 АПК РФ сроков обратился в арбитражный суд с заявлением об оспаривании указанного решения Управления. 

Оценив имеющиеся в деле доказательства, проанализировав соответствующие нормативные правовые акты, суд считает заявленные требования подлежащими удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса РФ и пунктом 6 Постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 года N 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» условиями принятия арбитражным судом решения о признании недействительными ненормативных правовых актов и незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов является наличие одновременно двух обязательных условий: несоответствие их закону или иному нормативному правовому акту, а также нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно части 1 статьи 65, части 3 статьи 189 и части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

Таким образом, время доказывания законности оспариваемого решения, его соответствие закону и иным нормативным правовым актам, а также наличия обстоятельств, послуживших основанием для его принятия, возлагается на административный орган, в данном случае на УФАС по КО.

Управление в подтверждении правомерности принятия оспариваемых решений ссылается на пункт 6 части 1 статьи 33 Федерального закона №44-ФЗ, согласно которому документация о закупке должна содержать указание на международные непатентованные наименования лекарственных средств.

Между тем, УФАС России по КО, не принял во внимание следующие обстоятельства.

Департамент охраны здоровья населения Кемеровской области является исполнительным органом государственной власти Кемеровской области, в отраслевую компетенцию которого входит проведение государственной политики и осуществление полномочий в сфере охраны здоровья населения, льготного лекарственного обеспечения лекарственными препаратами для медицинского применения и медицинскими изделиями населения на территории Кемеровской области.

К полномочиям Департамента, в соответствии с Федеральным законом от 17.07.1999 № 178-ФЗ «О государственной социальной помощи» (подпункт 1, пункта 1 статьи 6.2.), относятся полномочия по организации обеспечения граждан, включенных в Федеральный регистр лиц, имеющих право на получение государственной социальной помощи, и не отказавшихся от получения социальной услуги, лекарственными препаратами для медицинского применения, медицинскими изделиями, а также специализированными продуктами лечебного питания для детей-инвалидов.

Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, в том числе установление единого порядка размещения заказов, в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов, регулируются Федеральным законом № 44-ФЗ. 

В соответствии со статьей 6 Федерального закона № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок основывается на принципах открытости, прозрачности информации о контрактной системе в сфере закупок, обеспечения конкуренции, профессионализма заказчиков, стимулирования инноваций, единства контрактной системы в сфере закупок, ответственности за результативность обеспечения государственных и муниципальных нужд, эффективности осуществления закупок.

Статьей 8 Федерального закона № 44-ФЗ определено, что контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (часть 1 статьи 59 Федерального закона № 44-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 64 Закона № 44-ФЗ документация об электронном аукционе наряду с информацией, указанной в извещении о проведении такого аукциона, должна содержать наименование и описание объекта закупки и условия контракта в соответствии со статьей 33 настоящего Федерального закона, в том числе обоснование начальной (максимальной) цены контракта.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ описание объекта закупки должно носить объективный характер. 

В описании объекта закупки указываются функциональные, технические и качественные характеристики, эксплуатационные характеристики объекта закупки (при необходимости). В описание объекта закупки не должны включаться требования или указания в отношении товарных знаков, знаков обслуживания, фирменных наименований, патентов, полезных моделей, промышленных образцов, наименование страны происхождения товара, требования к товарам, информации, работам, услугам при условии, что такие требования или указания влекут за собой ограничение количества участников закупки. Допускается использование в описании объекта закупки указания на товарный знак при условии сопровождения такого указания словами «или эквивалент» либо при условии несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком, либо при условии закупок запасных частей и расходных материалов к машинам и оборудованию, используемым заказчиком, в соответствии с технической документацией на указанные машины и оборудование.

Документация о закупке может содержать указание на товарные знаки в случае, если при выполнении работ, оказании услуг предполагается использовать товары, поставки которых не являются предметом контракта. 

В силу пункта 6 части 1 статьи 33 Закона № 44-ФЗ документация о закупке должна содержать указание на международные непатентованные наименования лекарственных средств или при отсутствии таких наименований химические, группировочные наименования, если объектом закупки являются лекарственные средства.

Заказчик при осуществлении закупки лекарственных средств, входящих в перечень лекарственных средств, закупка которых осуществляется в соответствии с их торговыми наименованиями, а также при осуществлении закупки лекарственных препаратов в соответствии с пунктом 7 части 2 статьи 83 названного Федерального закона вправе указывать торговые наименования этих лекарственных средств. Указанный перечень и порядок его формирования утверждаются Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 28.11.2013 N 1086 утверждены Правила формирования перечня лекарственных средств, закупка которых осуществляется в соответствии с их торговыми наименованиями. Перечень таких лекарственных средств утверждается Правительством Российской Федерации. Однако перечень лекарственных средств, закупка которых осуществляется в соответствии с их торговыми наименованиями, в настоящее время (на период составления документации об аукционе и вынесения оспариваемого решения УФАС) Правительством Российской Федерации не утвержден.

Вместе с тем согласно пункту 2 указанных Правил основанием для включения лекарственного средства в перечень является невозможность замены лекарственного средства в рамках одного международного непатентованного наименования лекарственного средства или при отсутствии такого наименования химического, группировочного наименования, определяемая с учетом показателей эффективности и безопасности лекарственных препаратов. Основанием для исключения лекарственного средства из перечня является возможность такой замены.

Как отметил Верховный суд Российской Федерации в пункте 24 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 4 (2017), утв. Президиумом Верховного Суда РФ 15.11.2017, при отсутствии утвержденного в соответствии с законодательством перечня лекарственных средств, закупка которых осуществляется согласно их торговым наименованиям, государственный и муниципальный заказчики вправе приобретать медицинские препараты по торговому наименованию при условии представления обоснования необходимости такой закупки с учетом объективной потребности в соответствующих препаратах.

Исходя из смысла пунктов 1, 6 части 1, части 2 статьи 33 Закона № 44-ФЗ потребности заказчика являются определяющим фактором при установлении им соответствующих требований. 

Отсутствие утвержденного в соответствии с пунктом 6 части 1 статьи 33 Федерального закона №44-ФЗ Перечня не исключает возможности приобретения заказчиком медицинских препаратов по торговому наименованию, при условии представления обоснования необходимости такой закупки с учетом объективной потребности в соответствующих препаратах, и не может служить непреодолимым препятствием для разрешения спорных вопросов, если от этого зависит реализация вытекающих из Конституции Российской Федерации прав и законных интересов граждан (Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 2 февраля 1999 г. N 3-П).

При этом заказчик вправе в необходимой степени детализировать объект закупки, определяя такие характеристики закупаемого товара, которые будут иметь существенное значение для последующего использования товара при оказании соответствующих услуг.

Указание в документации об электронном аукционе требований к функциональным, техническим и качественным характеристикам объектам закупки прямо предусмотрено положениями Федерального закона № 44-ФЗ. 

В рассматриваемом случае для удовлетворения потребностей заказчика закупаемое лекарственное средство должно обладать определенными характеристиками.

Предметом аукциона 01392000001170011065 являлась поставка лекарственных препаратов: 

- Инсулин-изофан [человеческий генно-инженерный]: суспензия для подкожного введения 100МЕ/мл 10 мл №1. Профиль действия: после п/к инъекции действие наступает в течении 1,5 часов после введения, а максимальный эффект проявляется в течение 4-12 часов, при этом общая продолжительность действия составляет около 24 часов;

- Инсулин-изофан [человеческий генно-инженерный]: суспензия для подкожного введения 100МЕ/мл 3 мл №5 в картриджах, совместимых со шприц-ручками многократного применения Новопен. Профиль действия: после п/к инъекции действие наступает в течении 1,5 часов после введения, а максимальный эффект проявляется в течение 4-12 часов, при этом общая продолжительность действия составляет около 24 часов.

Предметом аукциона 0139200000117010996 являлась поставка лекарственных препаратов: 

- Инсулин-изофан [человеческий генно-инженерный]: раствор для инъекций 100МЕ/мл 10 мл №1. Профиль действия: после п/к инъекции действие наступает в течении 30 минут, максимальный эффект проявляется в течение 1,5-3,5 часов, при этом общая продолжительность действия составляет около 7-8 часов;

- Инсулин-изофан [человеческий генно-инженерный]: раствор для инъекций 100МЕ/мл 3 мл №5 в картриджах, совместимых со шприц-ручками многократного применения Новопен. Профиль действия: после п/к инъекции действие наступает в течении 1,5 часов после введения, а максимальный эффект проявляется в течение 30 минут, максимальный эффект проявляется в течение 1,5-3,5 часов, при этом общая продолжительность действия составляет около 7-8 часов.

Предметом аукциона 0139200000117011061 являлась поставка лекарственных препаратов: 

- Инсулин-изофан [человеческий генно-инженерный]: суспензия для подкожного введения 100МЕ/мл 10 мл №1. Профиль действия: после п/к инъекции действие наступает в течении 1 часа после введения, максимальный эффект действия – между 2 и 8 часами продолжительность действия – 18-20 часов;

- Инсулин-изофан [человеческий генно-инженерный]: суспензия для подкожного введения 100МЕ/мл 3 мл №5 картридж шприц-ручке или в картриджах, совместимых со шприц-ручками многократного применения Хумапен. Профиль действия: после п/к инъекции действие наступает в течении 1 часа после введения, максимальный эффект действия – между 2 и 8 часами продолжительность действия – 18-20 часов.

Из условий документации и описания объектов закупки следует, что Заказчиком в соответствии с установленными законом требованиями в технических заданиях указаны международные непатентованные наименования лекарственных средств и указаны функциональные и качественные характеристики объектов способом, обеспечивающим наиболее точное и четкое описание характеристик объекта закупки.

Согласно статье 4 Федерального закона от 12.04.2010 № 61-ФЗ «Об обращении лекарственных средств» лекарственными препаратами являются лекарственные средства в виде лекарственных форм, применяемые для профилактики, диагностики, лечения заболевания, реабилитации, для сохранения, предотвращения или прерывания беременности. Международным непатентованным наименованием лекарственного средства является наименование фармацевтической субстанции, рекомендованное Всемирной организацией здравоохранения.

Препараты инсулина с МНН «Инсулин растворимый (человеческий генно-инженерный)» и МНН «Инсулин-изофан [человеческий генно- инженерный]» с разными торговыми наименованиями не являются взаимозаменяемыми, а именно препараты не могут быть сравнимы по функциональным, качественным характеристикам, по совокупности эффектов, вызываемых лекарством, в том числе побочных.

В инструкциях по медицинскому применению препаратов инсулина имеются особые указания:

- перевод больного с одного препарата на другой тип или препарат инсулина с другими торговыми наименованиями должен происходить под строгим медицинским наблюдением;

- изменение активности, торговой марки (производителя, типа (НПХ, М3, инсулин животного происхождения) может привести к необходимости коррекции дозы;

- замена препарата может быть причиной гипогликемии;

- у пациентов, которым требовались высокие дозы инсулина из-за наличия антител, рекомендуется переходить на другой вид инсулина под медицинским наблюдением в стационаре.

В Кемеровской области ведется персонифицированный учет больных сахарным диабетом, который содержит информацию о каждом пациенте с указанным диагнозом, в том числе о получаемой сахароснижающей терапии конкретными препаратами на протяжении всего периода лечения заболевания.

Для каждого пациента осуществляется подбор индивидуальной, оптимальной схемы лечения препаратами инсулина конкретных торговых наименований, специалистом медицинской организации заполняется Форма № 40-99 Государственный регистр больных сахарным диабетом КАРТА регистрации и мониторинга больного сахарным диабетом (утвержденная Приказом Министерством здравоохранения Российской Федерации от 31.05.2000 №193). 

Многие хронические системные заболевания, в том числе сахарный диабет, требуют пожизненного применения биотехнологических лекарственных средств, от качества, эффективности и безопасности которых зависят продолжительность и качество жизни пациентов.

Для осуществления закупок Департамент ежеквартально собирает заявки на лекарственные препараты от медицинских организаций области, объединяет заявки и осуществляет централизованный закуп лекарственных препаратов в соответствии с требованиями Федерального закона № 44-ФЗ.

Так по состоянию на 01.07.2017 пациентов, получающих инсулинотерапию: 

ФИО6 флаконы - 1782 человек; 

ФИО6 картриджи - 1439 человек;

ФИО7 флаконы - 3591 человек; 

ФИО7 картриджи - 2236 человек; 

ФИО8 НПХ флаконы - 959 человек; 

ФИО8 НПХ картриджи - 884 человека.

Инсулин под конкретным торговым наименованием предназначен для продолжительного лечения пациентов, ранее получающих лекарственный препарат без замены на другие торговые наименования.

В процессе лечения перевод с инсулина одного производителя на инсулин другого производителя сопровождается изменением (подбором) дозы инсулина, что отражается на уровне сахара в крови и может вызвать развитие острых осложнений (комы), а затем и поздних осложнений (поражение сетчатки глаза, сосудов, почек) у пациентов больных сахарным диабетом.

Правильно подобранные тип и дозы инсулина позволяют пациентам достигать стабильно хорошей компенсации обмена веществ и избежать или отсрочить развитие острых и хронических осложнений.

Таким образом, показанием для перевода с одного торгового наименования инсулина на другое является только неэффективное лечение (стойкая декомпенсация сахарного диабета на донном инсулине) и аллергическая реакция на лекарственный препарат, перевод проводится под медицинским контролем.

Согласно позиции Верховного суда РФ от 05.02.2016 № 308-КГ15-19176 и от 06.05.2016 №308-КГ-16-3462 не оспаривается возможность осуществления закупки инсулинов по МНН, но с указанием характеристик свойственных только определенному лекарственному препарату с конкретным торговым наименованием.

Заказчик, указывая в техническом задании лекарственный препарат с МНН «инсулин-изофан» со свойствами присущими только одному производителю не содержит признаки ограничения конкуренции при условии, что закупка инсулинов осуществляется для обеспечения пациентов, имеющих шприц-ручки определенного производителя.

Кроме того, каждый производитель инсулина помещает свой продукт в индивидуальную упаковку - картридж, которая вставляется в разработанную им же шприц-ручку. Для каждого производителя его шприц ручка индивидуальна и выдается каждому больному сроком на два-три года в зависимости от вида (марки) потребляемого инсулина.

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 30.07.1994 № 890 «О государственной поддержке развития медицинской промышленности и улучшении обеспечения населения и учреждений здравоохранения лекарственными средствами и изделиями медицинского назначения» пациенты должны обеспечиваться шприц-ручками бесплатно. Срок эксплуатации шприц-ручек составляет 2-3 года.

Таким образом, в случае замены инсулинов Департаменту охраны здоровья населения Кемеровской области понадобится дополнительные средства на закупку шприц-ручек.

Ссылка представителя заинтересованного лица на вступившее в силу с 01.01.2018 Постановление Правительства РФ от 15.11.2017 N 1380 «Об особенностях описания лекарственных препаратов для медицинского применения, являющихся объектом закупки для обеспечения государственных и муниципальных нужд» в соответствии с которым при описании объекта закупки требуется указание на возможность поставки лекарственного препарата с устройством введения, соответствующим объему вводимого лекарственного препарата, судом отклоняется, поскольку аукционная документация была разработана заявителем до вступления в силу указанного Постановления Правительства РФ.

Действующее законодательство не ограничивает права заказчика приобретать товары в соответствии со своими нуждами. Требования к товару, установленные в документации, обусловлены объективными потребностями заказчика в приобретении лекарственного препарата «инсулин-изофан [человеческий генно-инженерный]».

Таким образом, формирование заявки на закупку препаратов инсулина осуществлялось в целях достижения максимального результата лечения заболеваний в соответствии с Федеральным законом № 44-ФЗ.

Заказчик не имеет возможности установить требования к характеристикам товара, которые удовлетворяли бы всех возможных участников размещения заказа, что соответствует правовой позиции, сформулированной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 28.12.2010 № 11017/10 по делу № А06-6611/2009, согласно которой основной задачей законодательства, устанавливающего порядок проведения торгов, является не столько обеспечение максимально широкого круга участников размещения заказов, сколько выявление в результате торгов лица, исполнение контракта которым в наибольшей степени будет отвечать целям эффективного использования источников финансирования, предотвращения злоупотреблений в сфере размещения заказов.

Таким образом, суд приходит к выводу, что описание объекта закупки выполнено в соответствии с нормами статьи 33 Федерального закона №44-ФЗ.

Суд отмечает, что принятие оспариваемого решения УФАС по КО повлекло за собой необходимость отмены закупки и проведение новой, что было чревато затягиванием по времени процесса закупки, что, в свою очередь, привело к проблемам с обеспечением инсулина как лечебных учреждений, так и инсулинозависимых больных. 

С учетом всего вышеизложенного, суд считает, что заявленные требования подлежат удовлетворению, а оспариваемые решения о признании жалобы ООО «ГЕРОФАРМ» на действия заказчика - Департамента охраны здоровья при проведении электронных аукционов обоснованной, а действий заказчика - Департамента охраны здоровья нарушающими требования пункта 6 части 1 статьи 33 Федерального закона  №44-ФЗ, подлежат признанию незаконными.

Руководствуясь статьями  65, 110, 167-170, 180, 181,  200, 201  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

Заявленные требования  удовлетворить.

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области №08/10945  от 24.11.2017 по делу №817/З-2017.

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области №08/10941  от 24.11.2017 по делу №815/З-2017.

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области №08/10943  от 24.11.2017 по делу №815/З-2017.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

 

Судья                                                                                                                  Ю.Ф. Дружинина