АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Большая Советская, д. 30/11, г. Смоленск, 214001

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16

 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

город Смоленск                                                                      

25.10.2023                                                                       Дело № А62-8082/2023

Резолютивная часть решения оглашена 18.10.2023

Полный текст решения изготовлен 25.10.2023

 

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи Каринской И. Л.

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью «Дорожное эксплуатационное предприятие 67» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>),

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: Смоленское областное государственное бюджетное учреждение «Управление областных автомобильных дорог» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>),

об оспаривании решения РНП № 067/10/104-276/2023 от 29.05.2023,

при участии в судебном заседании:

от заявителя: ФИО2 – представитель по доверенности от 02.10.2023;

от ответчика: ФИО3 – представитель по доверенности от 23.11.2022; ФИО4 – представитель по доверенности от 10.05.2023;

от третьего лица: ФИО5 – представитель по доверенности от 11.04.2022, 

 

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью «Дорожное эксплуатационное предприятие 67»  (далее – заявитель, ООО «ДЭП 67», Общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Смоленской области (далее – ответчик, антимонопольный орган, Смоленское УФАС России) РНП № 067/10/104-276/2023 от 29.05.2023 (с учетом уточнения заявленных требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; заявление от 15.10.2023).

Определением арбитражного суда от 16.08.2023 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено Смоленское областное государственное бюджетное учреждение «Управление областных автомобильных дорог» (далее – третье лицо, Учреждение, СОГБУ «Смоленскавтодор»).

         Как следует из материалов дела, 21.04.2022 СОГБУ «Смоленскавтодор» на официальном сайте единой информационной системы в сфере закупок (www.zakupki.gov.ru) были размещены извещение № 0163200000322002084 о проведении открытого конкурса в электронной форме и конкурсная документация; начальная (максимальная) цена контракта - 41 101 408,19 рублей.

Согласно протоколу подведения итогов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) от 16.05.2022 на участие в электронном аукционе была подана единственная заявка участника закупки – ООО «ДЭП 67», которая по итогам рассмотрения была признана соответствующей требованиям конкурсной документации и участник закупки получил право заключить контракт.

27.05.2022 между СОГБУ «Смоленскавтодор» (далее по тексту также – заказчик) и ООО «ДЭП 67» (далее по тексту также – подрядчик) был заключен контракт № 119-Н на выполнение работ по ремонту железобетонного моста через реку Вихру на км 0+174 автомобильной дороги «Смоленск - Русилово – Упокой – Монастырщина» - Соболево - Юрино в Монастырщинском районе Смоленской области» (далее – контракт).

В соответствии с пунктом 1.1 контракта подрядчик принял на себя обязательства выполнить работы по ремонту железобетонного моста через реку Вихру на км 0+174 автомобильной дороги «Смоленск - Русилово – Упокой – Монастырщина» - Соболево - Юрино в Монастырщинском районе Смоленской области (далее – объект) в рамках реализации национального проекта «Безопасные и качественные автомобильные дороги» в сроки, предусмотренные контрактом, с учетом графика выполнения строительно-монтажных работ, а заказчик принял на себя обязательства принять работы и оплатить их в соответствии с условиями контракта.

Согласно пункту 1.2 контракта подрядчик обязался выполнить все работы, указанные в пункте 1.1 контракта, в соответствии с условиями контракта, описанием объекта закупки (приложение № 1 к контракту), с расчетом стоимости работ (приложение № 2 к контракту) и рабочим проектом.

В соответствии с пунктом 1.3 контракта подрядчик обязался в соответствии с контрактом завершить все работы и сдать объект заказчику в установленном порядке и в сроки, указанные пунктом 5.2 контракта с учетом графика выполнения строительно-монтажных работ.

В пункте 3.1 контракта его сторонами согласована цена контракта (цена работ) – 38 840 830 руб. 74 коп., в том числе НДС 20% (приложение № 2 к контракту). Цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 3.4 контракта источником финансирования являются средства субсидии на финансовое обеспечение выполнения государственного задания (субсидия на ремонт автомобильных дорог общего пользования регионального и межмуниципального значения).

Согласно пункту 4.1 контракта оплата работ производится на основании представленных подрядчиком и подписанных сторонами акта приемки выполненных работ (форма КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3), а также после предоставления заказчику надлежащим образом оформленного счета, счета-фактуры и иной необходимой документации в соответствии с требованиями Федерального закона от 06 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете».

Местом выполнения работ в соответствии с пунктом 5.1 контракта является железобетонный мост через реку Вихру на км 0+174 автомобильной дороги «Смоленск - Русилово – Упокой – Монастырщина» - Соболево - Юрино в Монастырщинском районе Смоленской области.

В пункте 5.2 контракта его сторонами определены сроки выполнения работ по объекту: начало выполнения работ: с даты заключения контракта; окончание выполнения работ: 31.10.2022. Отдельные этапы выполнения работ контрактом не предусмотрены. Промежуточные сроки выполнения работ определяются графиком выполнения строительно-монтажных работ, являющимся составной частью проекта производства работ.

В соответствии с пунктом 6.1 контракта в течение 5 рабочих дней с даты заключения контракта подрядчик предоставляет на согласование заказчику утверждённый руководителем подрядной организации проект производства работ (далее - ППР) в соответствии с пунктом 6.16 СП 48.13330.2019; пунктами 2.2, 2.3 приложения № 1 к контракту, с разработанными технологическими картами, схемами и регламентами на выполняемые работы.

Согласно пункту 7.8 контракта заказчик имеет право принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации и контрактом для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств.

В соответствии с пунктом 8.4 контракта подрядчик обязался в течение 5 рабочих дней с даты заключения контракта предоставить на согласование заказчику утверждённый руководителем подрядной организации ППР в соответствии с пунктом 6.16 СП 48.13330.2019; пунктами 2.2, 2.3 приложения № 1 к контракту. В ППР не допускаются отступления от решений проекта организации строительства без согласования с заказчиком.

Согласно пункту 9.1 контракта приемке подлежат фактически выполненные и соответствующие условиям контракта и всем нормативным требованиям работы. Периодичность приемки-передачи промежуточных результатов выполнения работ определяется подрядчиком самостоятельно. Заказчик назначает своего представителя на объекте, который от его имени осуществляет приемку предъявленных подрядчиком выполненных работ.

Приемка выполненных работ осуществляется и оформляется в соответствии с организационно-технологической документацией, действующими нормативными и руководящими документами, условиями контракта с составлением подрядчиком и представлением заказчику документов, установленных в пункте 8.27 контракта.

По требованию заказчика могут быть проведены предварительные испытания результата работ. В случае проведения таких испытаний, приемка результата работ может осуществляться только при положительном результате предварительных испытаний.

Пунктом 17.1 контракта определено, что не допускается изменение существенных условий контракта при его исполнении, за исключением их изменения по соглашению сторон в случаях, когда такая возможность предусмотрена контрактом в соответствии Федеральным законом о контрактной системе.

В соответствии с пунктом 18.2 контракта заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, в том числе в случаях:

-  при нарушении подрядчиком общего и промежуточных сроков выполнения работ более чем на 10 календарных дней;

-  выполнение работ ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для заказчика срок;

-  неоднократного неисполнения (ненадлежащего исполнения) письменного предписания заказчика;

-  при непредставлении обеспечения в период действия контракта в соответствии с пунктом 1.8 контракта;

-  установления факта проведения ликвидации подрядчика – юридического лица или наличия решений арбитражного суда о признании подрядчика банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства;

-  если подрядчик не приступает своевременно к исполнению контракта или нарушает срок выполнения работ, что ставит под сомнение исполнение контракта в установленные сроки;

- в иных случаях, предусмотренных гражданским законодательством. При этом заказчик оплачивает подрядчику только работы, выполненные и принятые заказчиком до расторжения контракта, без возмещения убытков.

Согласно пункту 18.3 контракта заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

В соответствии с пунктом 18.5 контракта заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления подрядчика о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения, а также заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы поставленного товара. Данное правило не применяется в случае повторного нарушения подрядчиком условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Согласно пункту 18.6 контракта решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком подрядчика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

В соответствии с пунктом 20.10 контракт вступает в силу с даты его заключения и действует по 31.12.2022, а в части неисполненных обязательств (включая гарантийные) – до их полного исполнения.

Сторонами контракта на основании заключенных дополнительных соглашений вносились изменения в условия контракта.

Так, 30.11.2022 между сторонами заключено дополнительное соглашение № 4, согласно которому:

1) пункт 3.1 контракта изложен в следующей редакции: «3.1 Цена контракта (цена работ) составляет 38 840 830,74 руб., в том числе НДС 20% (приложение №2 к контракту), в том числе:

-  на 2022 год 14 743 091,26 руб.;

-  на 2023 год 24 097 739,48 руб. Цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством Российской Федерации»;

2) пункт 20.10 контракта изложен в следующей редакции: «20.10. Срок действия контракта: контракт вступает в силу с даты его заключения и действует до 30.04.2023, а в части неисполненных обязательств (включая гарантийные) – до их полного исполнения. В соответствии с частью 4 статьи 425 Гражданского кодекса Российской Федерации окончание срока действия настоящего контракта не освобождает стороны от ответственности за его нарушения, в том числе не освобождает подрядчика от ответственности за нарушение исполнения положений раздела 10 контракта»;

3) приложение № 2 к контракту «Расчет стоимости работ» изложен в редакции приложения № 1 к данному дополнительному соглашению. Остальные пункты контракта остались в неизменном виде.

13.01.2023 между сторонами контракта также заключено дополнительное соглашение № 5, согласно которому:

1) контракт дополнен приложением № 3 «Календарный график производства работ», которое изложено в приложении № 1 к дополнительному соглашению;

2) пункт 1.2 контракта изложен в следующей редакции «1.2. Подрядчик обязуется выполнить все работы, указанные в пункте 1.1 контракта в соответствии с условиями контракта, описанием объекта закупки (приложение № 1 к контракту), расчетом стоимости работ (приложение № 2 к контракту), календарным графиком производства работ (приложение № 3 к контракту) и рабочим проектом»;

3) пункт 5.2 контракта изложен в следующей редакции «5.2. Сроки выполнения работ по объекту: начало выполнения работ: с даты заключения контракта; - окончание выполнения работ: 31.10.2022. Отдельные этапы выполнения работ контрактом не предусмотрены. Промежуточные сроки выполнения работ определяются календарным графиком производства работ (приложение №3 к контракту)»;

4)      пункт 18.2 контракта изложен в следующей редакции: «18.2. Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в том числе в случаях:

-  при нарушении подрядчиком общего и промежуточных сроков выполнения работ, предусмотренных календарным графиком производства работ более чем на 10 календарных дней;

-  выполнение работ ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для заказчика срок;

-  неоднократного неисполнения (ненадлежащего исполнения) письменного предписания заказчика;

-  при непредставлении обеспечения в период действия контракта в соответствии с пунктом 1.8 контракта;

-  установления факта проведения ликвидации подрядчика - юридического лица или наличия решений арбитражного суда о признании подрядчика банкротом или отношении него конкурсного производства;

-  если подрядчик не приступает своевременно к исполнению контракта или нарушает срок выполнения работ, что ставит под сомнение исполнение контракта в установленные сроки;

-  в иных случаях, предусмотренных гражданским законодательством. Остальные пункты контракта остаются в неизменном виде.

Поскольку Обществом работы не были начаты в установленный контрактом срок, заказчиком в адрес подрядчика было направлено письмо от 27.05.2022 № 4076 с требованием направить 30.05.2022 ответственное лицо для передачи объекта для выполнения обязательств по контракту. 

31.05.2022 заказчиком подрядчику повторно вручено письмо от 30.05.2022 аналогичного содержания о необходимости направить 31.05.2022 ответственное лицо для передачи объекта.

Подрядчиком в установленный контрактом срок не были представлены заполненные журналы производственных работ, в связи с чем заказчиком подрядчику было вынесено предостережение (исх. № 4228 от 01.06.2022) с требованием о предоставлении заполненных и прошитых общих и специальных журналов производства работ.

15.06.2022 (в нарушение пункта 8.4 контракта) подрядчиком в адрес заказчика был направлен проект организации дорожного движения по спорному контракту.

16.06.2022 ООО «ДЭП 67» направило в адрес СОГБУ «Смоленскавтодор» письмо исх. № 215 с предложением расторгнуть спорный контракт по соглашению сторон.

17.06.2022 заказчиком в адрес подрядчика было направлено письмо исх. № 4760 с требованием о направлении на проверку ППР по спорному контракту, в котором также содержался отказ от расторжения спорного контракта по соглашению сторон.

В связи с ненаправлением подрядчиком для согласования ППР 22.06.2022 заказчиком было вынесено предостережение (исх. № 4896) о необходимости исполнения условий контракта и предоставления документов.

30.06.2022 подрядчиком в адрес заказчика на согласование был направлен ППР по спорному контракту.

Письмом от 01.07.2022 № 5150 данный ППР был возвращен заказчиком подрядчику на доработку по замечаниям. В указанном письме заказчиком также указано на невозможность проведения подрядчиком работ на проезжей части автомобильных дорог (искусственных дорожных сооружениях) до согласования проекта организации дорожного движения с УГИБДД УМВД России по Смоленской области.

08.07.2022 подрядчиком в адрес заказчика был направлен исправленный ППР по спорному контракту для согласования.

В порядке осуществления строительного контроля заместителем начальника отдела искусственных сооружений  ФИО6 22.07.2022 в адрес подрядчика было вынесено предписание, согласно которому по состоянию на 22.07.2022 на объекте не начаты основные работы по ремонту моста, предусмотренные календарным графиком производства работ в июле 2022 года, а именно не выполнены:

-  по разделу «Подготовка территории. Организация движения» - устройство средств технического регулирования (сигнальная гирлянда и блоки ограждения зоны работ) и нанесение временной разметки оранжевого цвета;

-  по разделу «Устройство специальных вспомогательных сооружений и устройств» - устройство брезентового полога, установка пантонов, изготовление и установка деревянных подмостей, устройство вспомогательных устройств для подъемки и опускания пролетного строения;

-  по разделу «Устройство временных съездов» - снятие растительного грунта, устройство насыпи и покрытия.

-  не начаты работы по разделам:

-  «Разборка существующих конструкций»;

-  «Ремонт существующих конструкций устоев»;

-  «Ремонт существующих промежуточных опор»;

-  «Мостовое полотно»;

-  «Ремонт пролетных строений»;

-  «Обустройство подходов».

 Срок для ликвидации выявленных недостатков установлен до 26.07.2022.

Письмом от 22.07.2022 подрядчиком в адрес заказчика была направлена схема организации дорожного движения на время выполнения работ по спорному контракту.

В порядке осуществления строительного контроля заместителем начальника отдела искусственных сооружений  ФИО6 01.08.2022 подрядчику было выдано предписание № 2, согласно которому по состоянию на 01.08.2022 на объекте работает 3 человека, работники не обеспечены спецодеждой и сигнальными жилетами с логотипом организации. Не начаты основные работы по ремонту моста, предусмотренные календарным графиком производства работ (приложение к контракту) в июле 2022 года по разделам:

-  «Разборка существующих конструкций»;

-  «Ремонт существующих конструкций устоев»;

-  «Ремонт существующих промежуточных опор»;

-  «Мостовое полотно»;

-  «Ремонт пролетных строений». Для ликвидации отставания и ввода законченного ремонтом объекта в эксплуатацию в оговоренные контрактом сроки указано на необходимость выполнить работы за август 2022 года на 16 684 780 руб., для этого Обществу предложено:

-  усилить объект ремонта рабочей силой;

-  организовать двухсменную работу;

-  обеспечить объект ремонта необходимыми материалами, механизмами и срочно заказать дефицитные материалы;

-  откорректировать рабочий график и неукоснительно его исполнять;

- приступить к работам по всем разделам ремонта параллельно Подрядчику установлен срок для сообщения о принятых мерах и планах – 05.08.2022.

03.08.2022 заказчиком в адрес подрядчика было направлено уведомление о начислении неустойки за нарушение сроков выполнения работ по спорному контракту. 

04.08.2022 подрядчиком в адрес заказчика направлено уведомление о заключении 03.08.2022 договора субподряда № 119 ММ с ООО «СМК 21ВЕК» с целью своевременного исполнения контракта, содержащее просьбу о выделении аванса.

08.08.2022 в адрес заказчика поступило письмо подрядчика от 05.08.2022 № 275, в котором указано на то, что субподрядчик приступил к выполнению работ на спорном объекте.

02.09.2022 заказчиком в адрес подрядчика было направлено уведомление о нарушении сроков выполнения работ по спорному контракту.

06.10.2022 заказчиком в адрес подрядчика было направлено уведомление о начислении неустойки за нарушение сроков выполнения работ по спорному контракту. 

25.10.2022 заказчиком в адрес подрядчика было направлено предостережение, согласно которому в срок до 28.10.2022 подрядчику предложено представить утвержденный план мероприятий по выходу из сложившейся ситуации, указано на то, что в противном случае будет поставлен вопрос о расторжении контракта.

В порядке осуществления строительного контроля заместителем начальника отдела искусственных сооружений  ФИО6 28.10.2022 подрядчику выдано предписание № 4, согласно которому: отставание работ от графика составляет 28 123 483,14 руб.; на объекте отсутствуют необходимые материалы – «Техноэластмост С» и железобетонные конструкции – лежни и переходные плиты, что сдерживает выполнение работ по ремонту мостового полотна. Подрядчику предписано: обеспечить объект недостающими материалами и конструкциями до 31.10.2022; завершить устройство мостового полотна и сопряжения 1-й очереди ремонта, включая асфальтобетонное покрытие на мосту и сопряжениях до 10.11.2022; разработать и представить на согласование заказчику технологический регламент (карту) на бетонные работы при температуре наружного воздуха ниже +5 С до 07.11.2022; завершить работы до 30.11.2022; о принятых мерах сообщить заказчику до 01.11.2022.

17.11.2022 заказчиком в адрес подрядчика было направлено уведомление о начислении неустойки за нарушение сроков выполнения работ по контракту. 

13.01.2023 подрядчик обратился к заказчику с просьбой о продлении сроков выполнения работ по контракту до 31.05.2023.

23.01.2023 заказчиком в адрес подрядчика направлено предостережение, в котором заказчиком указано на наличие сомнений в способности подрядчика завершить работы по контракту и на наличие у заказчика права на расторжение контракта в одностороннем порядке.

26.01.2023 в адрес заказчика поступило письмо подрядчика от 25.01.2023, в котором последний обязался 27.01.2023 завести на объект технику, необходимую для выполнения ремонтных работ; указал, что ремонтные работы будут выполняться работниками организации в количестве 8 человек, а необходимые материалы и изделия частично закуплены, на часть материалов, товаров сделаны заказы.

10.02.2023 Заказчиком, в связи с нарушением подрядчиком сроков выполнения работ, было принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, которое было размещено в Единой информационной системе в сфере закупок.

16.02.2023 подрядчик просил отменить решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, обязался ликвидировать отставание по графику выполнения работ.

17.02.2023 заказчиком данное решение было отменено.

10.03.2023 письмом за № 10/03 подрядчик уведомил заказчика о возможном замедлении работ и незначительном отставании от календарного графика, ввиду неблагоприятных погодных условий.

Письмом от 14.03.2023 подрядчиком в адрес заказчика для согласования направлен новый график выполнения работ.

16.03.2023 в адрес Общества было направлено письмо исх. № 02247, содержащее отказ в согласовании графика выполнения работ, представленного подрядчиком 14.03.2023.

Согласно информации, представленной заказчиком, работы были приняты на общую сумму 23 519 277,45 руб., что составляет порядка 60,5% от общего объема работ, что подтверждается следующими документами: актом о приемке выполненных работ № 1 от 29.07.2022 на сумму 265 845,60 руб.; актом о приемке выполненных работ № 2 от 17.08.2022 на сумму 3 070 891,25 руб.; актом о приемке выполненных работ № 3 от 01.09.2022 на сумму 2 625 670,94 руб.; актом о приемке выполненных работ № 4 от 16.09.2022 на сумму 1 882 138,84 руб.; актом о приемке выполненных работ № 5 от 30.09.2022 на сумму 1 490 898,86 руб.; актом о приемке выполненных работ № 6 от 21.10.2022 на сумму 1 381 902,11 руб.; актом о приемке выполненных работ № 7 от 08.11.2022 на сумму 111 492,65 руб.; актом о приемке выполненных работ № 8 от 02.12.2022 на сумму 3 914 251,01 руб.; актом о приемке выполненных работ № 1 от 08.02.2023 на сумму 1 470 985,18 руб.; актом о приемке выполненных работ № 2 от 20.02.2023 на сумму 2 228 623,68 руб.; актом о приемке выполненных работ № 3 от 02.03.2023 на сумму 426 505,10 руб.; актом о приемке выполненных работ № 4 от 17.03.2023 на сумму 1 105 861,30 руб.; актом о приемке выполненных работ № 5 от 31.03.2023 (исправление № 1 от 10.04.2023) на сумму 1 766 830,14 руб.; актом о приемке выполненных работ № 6 от 21.04.2023 на сумму 1 777 380,71 руб.

В связи с нарушением подрядчиком установленных контрактом сроков выполнения работ и выполнением работ по контракту не в полном объеме 10.05.2023 заказчиком было принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта № 119-Н от 27.05.2022 со ссылкой на пункт 18.2 контракта и пункт 2 статьи 715 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В тот же день решение об одностороннем отказе размещено заказчиком в Единой информационной системе.

22.05.2023 в адрес Смоленского УФАС России поступило обращение СОГБУ «Смоленскавтодор» о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «ДЭП 67» в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, заключенного по результатам проведения электронного аукциона: «Выполнение работ по ремонту железобетонного моста через реку Вихру на км 0+174 автомобильной дороги «Смоленск - Русилово – Упокой – Монастырщина» - Соболево - Юрино в Монастырщинском районе Смоленской области» (извещение № 016320000032200208). 

На основании обращения Учреждения от 22.05.2023 Комиссия Смоленского УФАС России 29.05.2023 приняла решение РНП № 067/10/104-276/2023 о включении информации об Обществе в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) в связи с решением заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании указанного решения недействительным со ссылкой на то обстоятельство, что оно не имело намерения уклониться от исполнения контракта, совершало действия, направленные на исполнение контракта; нарушение им срока исполнения контракта в отсутствие доказательств, свидетельствующих о его недобросовестном поведении, доказательств совершения им умышленных действий по неисполнению контракта, не является безусловным основанием для включения его в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования в полном объеме по изложенным в заявлении основаниям.

Представители ответчика в судебном заседании заявленные требования не признали по изложенным в отзыве на заявление основаниям, полагали оспариваемое решение законным и обоснованным; в представленном отзыве антимонопольным органом указано на то, что действия Общества содержат признаки недобросовестного поведения при исполнении им взятых на себя обязательств по контракту, в связи с чем имелись основания для включения сведений об Обществе в реестр недобросовестных поставщиков.

     Представитель третьего лица в судебном заседании поддержал правовую позицию ответчика.

Оценив доказательства по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, определив относимость, допустимость и достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, заслушав пояснения представителей заявителя, ответчика и третьего лица, суд приходит к следующим выводам. 

В силу положений статей 198, 200 и 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, суд должен установить наличие совокупности двух условий: несоответствие действия (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту; нарушение действием (бездействием) прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

         Отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд, регулируются положениями Федерального закона от 05.04.2013 № 44- ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее по тексту – Закон N 44-ФЗ, Закон о контрактной системе), которым, в том числе установлен единый порядок размещения заказов в целях обеспечения единства экономического пространства на территории Российской Федерации при размещении заказов, расширения возможностей для участия физических и юридических лиц в размещении заказов и стимулирования такого участия, развития добросовестной конкуренции, совершенствования деятельности органов государственной власти и органов местного самоуправления в сфере размещения заказов, обеспечения гласности и прозрачности размещения заказов, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов. 

Согласно части 1 статьи 104 Закона N 44-ФЗ ведение реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) осуществляется федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на осуществление контроля в сфере закупок.

В соответствии с пунктом 5.3.4 Положения о Федеральной антимонопольной службе, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2004 N 331, таким федеральным органом исполнительной власти является Федеральная антимонопольная служба.

Согласно части 2 статьи 104 Закона N 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В соответствии с частью 6 статьи 104 Закона N 44-ФЗ в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Правила ведения антимонопольным органом реестра недобросовестных поставщиков утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 N 1078, вступившим в силу с 01.07.2021 (далее - Правила N 1078).

В соответствии с подпунктом "б" пункта 13 Правил N 1078 по результатам рассмотрения обращения и проведения проверок, указанных в подпункте "а" названного пункта, орган контроля принимает решение о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо в случаях, предусмотренных пунктами 14 и 15 названных Правил, об отказе во включении участника закупки, поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр.

Согласно пункту 15 Правил N 1078 орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом "а" пункта 13 названных Правил:

а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятию заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

- принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

- надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

Согласно части 7 статьи 104 Закона N 44-ФЗ, пункта 13 Правил N 1078 в течение пяти рабочих дней с даты поступления обращения, указанного в части 4 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в таком обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта. По результатам такой проверки принимается решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков соответствующей информации или решение об отказе в ее включении в реестр недобросовестных поставщиков. В случае принятия решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации о лицах, указанных в части 2 настоящей статьи, такая информация включается в этот реестр не позднее трех рабочих дней с даты принятия данного решения.

По условиям статьи 104 Закона N 44-ФЗ реестр недобросовестных поставщиков, с одной стороны, является специальной мерой ответственности, установленной законодателем в целях обеспечения исполнения лицом принятых на себя в рамках процедуры размещения государственного или муниципального заказа обязательств. При этом одним из последствий включения в реестр недобросовестных поставщиков (в качестве санкции за допущенное нарушение) может являться ограничение прав такого лица на участие в течение установленного срока в торгах по размещению государственного и муниципального заказа.

Реестр недобросовестных поставщиков служит инструментом, обеспечивающим реализацию целей регулирования отношений, определенных в общих положениях законодательства в сфере закупок, по добросовестной конкуренции и предотвращению злоупотреблений в сфере размещения заказов, следовательно, является механизмом защиты государственных и муниципальных заказчиков от недобросовестных действий поставщиков (исполнителей, подрядчиков).

В соответствии с частью 9 статьи 95 Закона N 44-ФЗ заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Согласно части 12 статьи 95 Закона N 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта не позднее чем в течение трех рабочих дней с даты принятия указанного решения, размещается в единой информационной системе и направляется поставщику (подрядчику, исполнителю) по почте заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу поставщика (подрядчика, исполнителя), указанному в контракте, а также телеграммой, либо посредством факсимильной связи, либо по адресу электронной почты, либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование такого уведомления и получение заказчиком подтверждения о его вручении поставщику (подрядчику, исполнителю).

В силу части 13 статьи 95 Закона N 44-ФЗ решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика (подрядчика, исполнителя) об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе от исполнения контракта, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления поставщика (подрядчика, исполнителя) о принятом решении об одностороннем отказе от исполнения контракта устранено нарушение условий контракта, послужившее основанием для принятия указанного решения (часть 14 статьи 95 Закона о контрактной системе).

Частью 16 статьи 95 Закона N 44-ФЗ предусмотрено, что информация о поставщике (подрядчике, исполнителе), с которым контракт был расторгнут в связи с односторонним отказом заказчика от исполнения контракта, включается в установленном настоящим Федеральным законом порядке в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей).

В соответствии с пунктом 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно статье 763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

По государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату (пункт 2 статьи 763 ГК РФ).

Согласно пункту 2 статьи 715 ГК РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

В соответствии с пунктом 1 статьи 716 ГК РФ подрядчик обязан немедленно предупредить заказчика и до получения от него указаний приостановить работу при обнаружении: непригодности или недоброкачественности предоставленных заказчиком материала, оборудования, технической документации или переданной для переработки (обработки) вещи; возможных неблагоприятных для заказчика последствий выполнения его указаний о способе исполнения работы; иных не зависящих от подрядчика обстоятельств, которые грозят годности или прочности результатов выполняемой работы либо создают невозможность ее завершения в срок.

Подрядчик, не предупредивший заказчика об обстоятельствах, указанных в пункте 1 настоящей статьи, либо продолживший работу, не дожидаясь истечения указанного в договоре срока, а при его отсутствии разумного срока для ответа на предупреждение или несмотря на своевременное указание заказчика о прекращении работы, не вправе при предъявлении к нему или им к заказчику соответствующих требований ссылаться на указанные обстоятельства (пункт 2 статьи 716 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 450.1 ГК РФ предоставленное настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором право на односторонний отказ от договора (исполнения договора) (статья 310) может быть осуществлено управомоченной стороной путем уведомления другой стороны об отказе от договора (исполнения договора). Договор прекращается с момента получения данного уведомления, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами, иными правовыми актами или договором.

Частями 8 и 9 статьи 95 Закона N 44-ФЗ предусмотрено, что расторжение государственного контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством; заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом Российской Федерации (ГК РФ) для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Аналогичные положения содержатся в пунктах 18.1 и 18.2 спорного контракта.

В рассматриваемом случае СОГБУ "Смоленскавтодор" 10.05.2023 принято решение об одностороннем отказе от исполнения муниципального контракта по тем основаниям, что по состоянию на 02.05.2023 подрядчик нарушил установленные контрактом сроки выполнения работ и предусмотренные контрактом работы выполнены подрядчиком не в полном объеме.

Как установлено судом, в соответствии с пунктом 5.2 контракта (в редакции дополнительного соглашения от 13.01.2023 № 5) срок окончания выполнения работ по контракту – 31.10.2022. При этом, согласно утвержденному дополнительным соглашением от 13.01.2023 № 5 к контракту календарному графику производства работ окончательные работы по контракту  подрядчик обязан выполнить в срок по третью декаду апреля 2023 года.

Вместе с тем, по состоянию на 02.05.2023 (по истечении установленного календарным графиком производства работ срока) работы по контракту выполнены подрядчиком частично (заказчик подтвердил объем готовности выполненных работ на общую сумму 23 519 277,45 руб.). Обществом, на момент расторжения контракта (10.05.2023) гарантийные паспорта на выполненные работы, специальные журналы, обеспечение гарантийных обязательств по контракту не представлены; в Единой информационной системе ответчиком не сформированы и не размещены документы на часть выполненных работ. 

Доказательств обратного заявителем в материалы дела не представлено.

При этом, суд не принимает во внимание доводы заявителя о том, что в результате действий заказчика были затянуты сроки согласования проекта производства работ (далее – ППР). 

Так, спорный контракт был заключен между заказчиком и подрядчиком 27.05.2022. В установленный контрактом пятидневный срок ППР в адрес заказчика подрядчиком не был направлен.

17.06.2022 заказчиком в адрес подрядчика было направлено письмо исх. № 4760 с требованием о направлении на проверку ППР. Лишь 30.06.2022 подрядчиком в адрес заказчика на согласование был направлен ППР по спорному контракту.

Письмом от 01.07.2022 № 5150 данный ППР был возвращен заказчиком подрядчику на доработку по замечаниям. 08.07.2022 подрядчиком в адрес заказчика был направлен исправленный ППР по спорному контракту для согласования.

Таким образом, суд не усматривает в действиях заказчика какого-либо умысла на затягивание процедуры согласования ППР. Доказательств того, что представленный подрядчиком первоначальный ППР был необоснованно возвращен ему для устранения замечаний, в материалы дела не представлено. Напротив, из материалов дела усматривается, что подрядчиком изначально были нарушены сроки для представления заказчику ППР для согласования.

Доказательств того, что результат предусмотренных контрактом работ не достигнут в установленный срок исключительно из-за действий (бездействия) заказчика, в материалы дела не представлено.

10.05.2023 заказчиком принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта. В тот же день данное решение было размещено заказчиком на сайте Единой информационной системы в сфере закупок.

Поскольку Общество не устранило причины, послужившие основанием для принятия заказчиком решения об одностороннем расторжении контракта, в соответствии с требованиями части 13 статьи 95 Закона данное решение вступило в силу 22.05.2023.

22.05.2023 заказчик обратился в Смоленское УФАС России с заявлением о включении информации об Обществе в реестр недобросовестных поставщиков.

Указанное заявление рассмотрено и оспариваемое решение принято  Смоленским УФАС России 29.05.2023.

Доказательств устранения выявленных нарушений, послуживших основанием для отказа заказчика от исполнения контракта, в течение предусмотренного частью 14 статьи 95 Закона N 44-ФЗ срока, наличия  уважительных причин невыполнения условий контракта Обществом в установленные в нем сроки или доказательств действия непреодолимой силы при исполнении контракта не представлено.

В силу статьи 2 ГК РФ гражданское законодательство исходит из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Согласно статье 10 ГК РФ участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно и разумно.

         Обществом не представлено каких-либо доказательств, свидетельствующих об объективной невозможности соблюдения требований к исполнению государственного контракта, в связи с чем оно было правомерно признано нарушившим Закон о контрактной системе.

Согласно статьям 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

Неисполнение подрядчиком условий контракта по выполнению требуемых работ в определенный срок послужило основанием для принятия заказчиком решения от 10.05.2023 об одностороннем расторжении контракта. Процедура принятия такого решения заказчиком соблюдена.

Общество, как субъект предпринимательской деятельности, принимая решение об участии в электронном аукционе, должно было проанализировать свои возможности и имеющиеся ресурсы, а также приняло риск наступления неблагоприятных для себя последствий в случае совершения им действий (бездействия), противоречащих требованиям названного закона, в том числе в виде невозможности исполнения контракта в установленный в нем срок.

Таким образом, факт недобросовестного поведения ООО «ДЭП 67», выразившегося в неисполнении обязательств, предусмотренных контрактом, подтвержден материалами дела.

Выводы комиссии антимонопольного органа о недобросовестном поведении общества соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Следовательно, у Смоленского УФАС России имелись достаточные основания для принятия решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков сведений об ООО «ДЭП 67».

В связи с изложенным суд пришел к выводу о том, что оспариваемое решение Смоленского УФАС России соответствует положениям действующего законодательства и не нарушает права и законные интересы заявителя.

В соответствии с положениями части 3 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, соответствует закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

В связи с отказом в удовлетворении заявленных требований, в силу положений статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы в виде уплаченной по делу государственной пошлины в размере 3000 рублей относятся на заявителя. 

Руководствуясь статьями 167 - 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

 

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью «Дорожное эксплуатационное предприятие 67» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>) отказать.

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию – Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Смоленской области.

 

Судья                                                                                  И.Л. Каринская