ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ 

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело №А36-538/2020

город Воронеж

12 ноября 2020 года

Резолютивная часть постановления объявлена 6 ноября 2020 года

Постановление в полном объеме изготовлено 12 ноября 2020 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьиПротасова А.И.,

судейСурненкова А.А., 

ФИО1,  

 

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО2,                 

при участии:

от Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Липецкой области: представительнее явился, извещено надлежащим образом;

от индивидуального предпринимателя ФИО3: представительнее явился, извещено надлежащим образом;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Липецкой области на решение Арбитражного суда Липецкой области от 24.07.2020 по делу №А36-538/2020 по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Липецкой области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>; 398002, 

<

...>) о привлечении к административной ответственности за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, 

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Липецкой области (далее - Управление Роспотребнадзора, административный орган, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Липецкой области с заявлением о привлечении к административной ответственности индивидуального предпринимателя ФИО3 (далее – ИП ФИО3, индивидуальный предприниматель) за совершение правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ, выразившееся в отсутствии маркировки, а также документов, подтверждающих соответствие реализуемой им некурительной никотинсодержащей продукции обязательным требованиям Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021\2011 «О безопасности пищевой продукции» (ст.с.5, 7 ТР ТС, ст.9 ч.1 ст.12 ФЗ «О качестве и безопасности пищевых продуктов»).

Решением от 24.07.2020 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с обжалуемым судебным актом, Управление Роспотребнадзора обратилось в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель полагает, что реализуемая индивидуальным предпринимателем продукция относится к пищевой, поскольку никотин, содержащийся в ней, после размещения во рту и взаимодействия с со слюной, постепенно растворяется и проглатывается потребителем, т.е. съедается. Подробно доводы изложены в апелляционной жалобе. 

В судебное заседание участники процесса не явились. 

Ходатайство индивидуального предпринимателя об отложении рассмотрения апелляционной жалобы в связи с болезнью отклонено судом как документально не подтвержденное.

Дело рассматривалось в отсутствие указанных лиц в порядке ст.ст.156, 266 АПК РФ, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Согласно части 1 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ при рассмотрении дела в порядке апелляционного производства арбитражный суд по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, оценив в совокупности все представленные по делу доказательства, суд апелляционной инстанции полагает обжалуемый судебный акт не подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела, руководителем Управления Роспотребнадзора издано распоряжение от 26.12.2019 №1625/06-вн о проведении внеплановой выездной проверки ИП ФИО3 по месту осуществления деятельности: 

<

...> в районе дома №20а, остановочный павильон «Табачный город», поручив ее проведение ведущему специалисту - эксперту отдела защиты прав потребителей Управления Роспотребнадзора.

Из распоряжения от 26.12.2019 № 1625/06-вн следует, что основанием для проведения внеплановой выездной проверки предпринимателя послужил приказ Роспотребнадзора от 25.12.2019 № 1053, изданный в соответствии с поручением Председателя Правительства Российской Федерации от 24.12.2019 № ДМ-П12-11271.

Проверка проведена в рамках государственного контроля (надзора) за деятельностью юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и граждан по выполнению требований санитарного законодательства, законодательства Российской Федерации в области защиты прав потребителей, правил продажи отдельных видов товаров.

В процессе проверки составлен протокол осмотра принадлежащих индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов от 27.12.2019, в котором зафиксированы выявленные нарушения.

При осмотре установлено, что в павильоне предлагалась к продаже некурительная никотиносодержащая смесь в ассортименте:

1. Жевательная смесь сухих трав без содержания табака «BOSHKI HARDCORE» 1/13г порционные пакетики, крепость 100мг/г. Способ применения поместить пакетик под верхнюю губу, не глотать, держать не более 3-5 минут. Состав: мята, соль, вода, пищевые добавки. (Е501, Е1520, Е503, Е527), никотин USP, ароматизаторы. Срок хранения 12 месяцев. Хранить при температуре не выше 8*С. Производитель ИП ФИО4 (г. Москва), дата изготовления 30.07.2019, ТУ 10.89.19-001-32896133-2018. Имеется надпись «Не содержит табак», знак добровольной сертификации, знак возрастного ограничения +18. В количестве 3 шт. по 300 рублей за 1шт.

2. Бестабачная сосательная смесь «SNIX» 1/14г (20 подушечек), порционные пакетики, крепость 44мг. Способ применения: поместить пакетик под губу, не глотать, держать не более 3 минут. Состав: смесь сухих трава, вода, соль, пропиленгликоль, ароматизатор, никотин, сорбат калия. Противопоказания не употреблять беременным и кормящим женщинам, лицам младше 18 лет, лицам с высокой чувствительностью к компонентам. Срок годности 12 месяцев. Производитель ИП ФИО5 (г.Санкт-Петербург), дата изготовления 06/2019, ТУ 12.00.19-500-0112516386-2019. Имеется знак добровольной сертификации, знак возрастного ограничения +18, знак с изображением беременной женщины перечеркнутый. В количестве 2 шт. по 300 руб. за шт.

3. Жевательная смесь без содержания табака «Сubа» «Земляника» 1/15г порционные пакетики, крепость 60мг. Способ применения поместить пакетик под верхнюю губу, не глотать, держать 5-30 минут. Состав: целлюлоза, никотин, Е-1520, соль, ароматизатор пищевой Земляника. Срок хранения 12 месяцев, при t max +8С. Изготовлено ООО Юнисойл 123112, г. Москва, дата изготовления 09/08/2019, 510923. ТУ 10.89.19-001-31586399-2018. Противопоказания: противопоказано беременным женщинам и детям, лицам не достигшим 18 лет. Имеется надпись «чрезмерное употребление вредит вашему здоровью», «не содержит табак», знак сертификации РСТ, знак возрастного ограничения +18, знак с изображением беременной женщины перечеркнутый. В количестве 3 шт. по 300 рублей за 1шт.

4. Жевательная смесь без содержания табака «Сubа» «Вишневый сок» 1/15г порционные пакетики, крепость 60мг. Способ применения поместить пакетик под верхнюю губу, не глотать, держать 5-30 минут. Состав: целлюлоза, никотин, Е-1520, соль, ароматизатор пищевой Вишня. Срок хранения 12 месяцев, при t max +8С. Изготовлено ООО Юнисойл 123112, г. Москва, дата изготовления 09/10/2019. ТУ 10,89.19-001-31586399-2018. Противопоказания: противопоказано беременным женщинам и детям, лицам не достигшим 18 лет. Имеется надпись «чрезмерное употребление вредит вашему здоровью», «не содержит табак», знак сертификации РСТ, знак возрастного ограничения +-18, знак с изображением беременной женщины перечеркнутый. В количестве 4 шт. по 300 рублей за 1шт.

5. Жевательная смесь без содержания табака «Сubа» «Ананас» 1/15г порционные пакетики, крепость 60мг/г. Способ применения поместить пакетик под верхнюю губу, не глотать, держать 5-30 минут. Состав: целлюлоза, никотин, Е-1520, соль, ароматизатор пищевой Ананас. Срок хранения 12 месяцев, при t max +-8С. Изготовлено ООО Юнисойл 123112, дата изготовления 08/10/2019, 817753. ТУ 10.89.19-001-31586399-2018. Противопоказания: противопоказано беременным женщинам и детям, лицам не достигшим 18 лет. Имеется надпись «чрезмерное употребление вредит вашему здоровью», «не содержит табак», знак сертификации РСТ, знак возрастного ограничения +18, знак с изображением беременной женщины перечеркнутый. В количестве 4 шт. по 300 рублей за 1шт.

6. Жевательная смесь без содержания табака «СиЬа» «SILUER» 1/15г, порционные пакетики, крепость 30мг. Способ применения поместить пакетик под верхнюю губу, не глотать, держать 3-5 минут. Состав: лист мяты перечной, вода, соль, Е-1520, ароматизатор пищевой, никотин натуральный. Срок хранения 12 месяцев, при t max +8С. Изготовлено ООО Юнисойл (г. Москва), дата изготовления 28/06/2019, 203207. ТУ 10.89.19-00131586399-2018. Противопоказания: противопоказано беременным женщинам и детям, лицам не достигшим 18 лет. Имеется надпись «чрезмерное употребление вредит вашему здоровью», «не содержит табак», знак сертификации РСТ, знак возрастного ограничения +18, знак с изображением беременной женщины перечеркнутый. В количестве 3 шт. по 300 рублей за 1шт.

7. Жевательная смесь без содержания табака «Сubа» «Йогурт» 1/15г порционные пакетики, крепость 60мг. Способ применения поместить пакетик под верхнюю губу, не глотать, держать 5-30 минут. Состав: целлюлоза, никотин, Е-1520, соль, ароматизатор пищевой йогурт. Срок хранения 12 месяцев, при t max +8С. Изготовлено ООО Юнисойл г. Москва,   дата  изготовления   10/10/2019,   718791.   ТУ   10.89.19-001-31586399-2018. Противопоказания: противопоказано беременным женщинам и детям, лицам не достигшим 18 лет. Имеется надпись «чрезмерное употребление вредит вашему здоровью», «не содержит табак», знак сертификации РСТ, знак возрастного ограничения +18, знак с изображением беременной женщины перечеркнутый. В количестве 4 шт. по 300 рублей за 1шт.

8. Жевательная смесь без содержания табака «Сubа» «Watermelon» 1/13г, порционные пакетики, крепость 55мг. Способ применения поместить пакетик под верхнюю губу, не глотать, держать 5-30 минут. Состав: целлюлоза натуральная, вода, соль, Е-1520, ароматизатор пищевой, никотин натуральный. Срок хранения 12 месяцев, при t max +8С. Изготовлено ООО Юнисойл г. Москва, дата изготовления 05/08/2019, 415877. ТУ 10.89.19- 001-31586399-2018. Противопоказания: противопоказано беременным женщинам и детям, лицам не достигшим 18 лет. Имеется надпись «чрезмерное употребление вредит вашему здоровью», «не содержит табак», знак сертификации РСТ, знак возрастного ограничения +18, знак с изображением беременной женщины перечеркнутый. В количестве 7 шт. по 300 .рублей за 1шт.

9. Жевательная смесь без содержания табака «Сubа» «POWER» 1 /15г, порционные пакетики, крепость 55мг. Способ применения поместить пакетик под верхнюю губу, не глотать, держать 3-5 минут. Состав: лист мяты перечной, вода, соль, Е-1520, ароматизатор пищевой, никотин натуральный. Срок хранения 12 месяцев, при t max +8С. Изготовлено ООО Юнисойл г. Москва, дата изготовления 02/08/2019, 315867. ТУ 10.89.19-001-31586399- 2018. Противопоказания: противопоказано беременным женщинам и детям, лицам не достигшим 18 лет. Имеется надпись «чрезмерное употребление вредит вашему здоровью», «не содержит табак», знак сертификации РСТ, знак возрастного ограничения +18, знак с изображением беременной женщины перечеркнутый. В количестве 2 шт. по 300 рублей за 1шт.

10. Бестабачная сосательная смесь «SNIX» slim «Lemon Candy» -лимонная конфета, 1/12г порционные пакетики, крепость 40мг. Способ применения поместить пакетик под губу, держать не более 5 минут. Не глотать. Не употреблять более одного пакета раз в 4 часа. Не употреблять беременным и кормящим женщинам. Лицам моложе 18 лет, лицам с высокой чувствительностью к компонентам. Состав: МКЦ (Е460), вода, соль, сода, пропиленгликоль, ароматизатор, никотин, консервант (Е202). Производитель ИП ФИО5 (г. Санкт-Петербург), дата изготовления 19.08.2019, ТУ 12.00.19-500-0112516316-2018. Имеется знак добровольной сертификации. В количестве 2 шт. по 300 рублей за 1шт.

11. Бестабачная сосательная смесь «SNIX» slim «Black currant» - черная смородина, 1/12г порционные пакетики, крепость 40мг. Способ применения поместить пакетик под губу, держать не более 5 минут. Не глотать. Не употреблять более одного пакета раз в 4 часа. Не употреблять беременным и кормящим женщинам. Лицам моложе 18 лет, лицам с высокой чувствительностью к компонентам. Состав: МКЦ (Е460), вода, соль, сода, пропиленгликоль, ароматизатор, никотин, консервант (Е202). Производитель ИП ФИО5 (г. Санкт-Петербург), дата изготовления 07/2019, ТУ 12.00.19-500-0112516316-2018. Имеется знак добровольной сертификации. В количестве 2 шт. по 300 рублей за 1шт.

12. Жевательная смесь без содержания табака «ЛКОЛ» в ассортименте 1/20г, порционные пакетики, крепость 65мг. Способ применения поместить пакетик под верхнюю губу, не глотать, держать от 5 минут до 30 минут. Состав: пищевая добавка Е460, никотин, соль, Е-1520, ароматизатор. Срок хранения 12 месяцев, при t max +8С. Изготовлено ИП ФИО6, Смоленск, дата изготовления 01.12.2019, 13.08.2019, 10.06.2019, 09.09.2019, 10.06.2019, 25.08.2019,08.10.2019. ТУ 10.89.19-001-0132727962-2019. Меры предосторожности недопустимо использовать беременным и кормящим женщинам, несовершеннолетним, а также лицам, имеющим индивидуальную непереносимость ингредиентов входящих в состав. Имеется надпись «чрезмерное употребление вредит вашему здоровью», «не содержит табак», знак сертификации РСТ, знак возрастного ограничения +18, знак с изображением беременной женщины перечеркнутый. В количестве 18 шт. по 300 рублей за 1шт.

13. Жевательная смесь на основе органической целлюлозы без содержания табака «Corvus Fenix» 1/11г 55мг, жевательная смесь сухих трав без содержания табака «Corvus Brutal 1/13г 68 мг и др. в ассортименте 7 наименований, порционные пакетики, Способ применения поместить пакетик под верхнюю губу, не глотать, держать не более 3 -5 минут. Состав: микрокристаллическая целлюлоза Е460, никотин высокой степени очистки, обогащенная соль, натрий углекислый кислый, антиоксидант, пищевые добавки Е-1520, Е955, пищевые красители Е133, Е122), ароматизатор. Хранить 12 месяцев с даты изготовления. Хранить при температуре не выше 8С. Юридический адрес 125315, ООО «Корвус», Россия, г. Москва. дата изготовления 05/08/2019, 415877. ТУ 10.89.19-00132656133-2018. Противопоказания: противопоказано беременным женщинам и детям, лицам, не достигшим 18 лет. Имеется надпись «Не содержит табак. Чрезмерное употребление никотина вредит вашему здоровью. Не подлежит обязательной сертификации и декларированию соответствия. В количестве 16 шт. по 300 рублей за 1шт.

14.  Лифт «LYFT» никотиновые порции максимальной крепости, не содержат табак в ассортименте 5 наименований «Лифт тропик бриз слим икс Стронг», «Лифт ай скул слим стронг», «Лифт минт слим мягкий», «Лифт фриз слим икс-стронг», «Лифт полар Минт слим мидиум» сделано в Швейцарии, производитель Фидлер и ФИО7 Стеналдерсгатан, 23 бокс 904120039, Мальме, Швейцария, импортер АО «МУМТ» ул. Крылатская, д. 17, корп. 2, Москва, 121612, Россия, претензии принимаются импортером данной продукции 8-800-299-7737, 24 порции, GOLYFT.RU, Имеется информационная надпись «Пэк размещается под верхней губой, воздействие никотина выражается в ощущении легкого покалывания. Эффект длится от 3 до 30 минут использования. Использованный пэк можно незаметно убрать в верхний отсек упаковки. Данный продукт содержит никотин, который вызывает привыкание. Может повредить здоровью. Хранить в недоступном для детей месте». Имеется знак возрастного ограничения +18. В количестве 16 шт. по 300 рублей за 1шт.

15.  Жевательная смесь сухих трав «ВLАХ» не содержит табак Масса - не менее 15 г., 17 порций. Состав: смесь сухих трав, соль, глицерин, сода пищевая, ароматизатор идентичный натуральному, никотин высшей степени очистки. Не является лекарственным средством или БАД. Не употреблять лицам до 18 лет, беременным и людям с заболеваниями нервной системы, сердечно-сосудистой системы и желудочно-кишечного тракта. Не глотать! Рассасывать не более минуты. Употреблять не более трех порций в сутки. Срок хранения 12 месяцев. Хранить при температуре не выше 8*С. Производитель ИП ФИО8 юридический адрес г. Москва, дата изготовления 01.05.2019, ТУ 12.00.19-001-01060984462019. Имеется надпись «Не содержит табак», знак добровольной сертификации, знак возрастного ограничения +18. В количестве 19 шт. по 300 рублей за 1шт.

16.  Подушечки для рассасывания на растительной основе для борьбы с курением «Скiф» в ассортименте 2 наименования Portion, Fruit,He является лекарственным средством, пищей или БАД. на упаковке имеется информация о способе употребления - употреблять закладыванием под верхнюю губу, после чего выплюнуть, не глотать! Не употреблять не более 1 пакета в течение 4 часов! Употреблять не более 1 кусочка за 7 часов. Не табачное изделие. Внимание высокий уровень рН, не глотать слюну и следить за слизистой. Не употреблять лицам до 18 лет, беременным и людям с высокой чувствительностью к никотину. ТУ 10.89.19-001-0142150584-2018, состав: пакетик из нетканого полотна, растительный носитель, вода, соль, сода, пищевой ароматизатор, глицерол, никотин (очистка 99.95%), 1/16г, изготовитель ООО «Рапсодия» (РФ, г.Ставрополь), дата изготовления 30.05.2019г., годен до 30.05.2020г. В количестве 5 шт. по цене 300 рублей за 1 шт.

17.Жевательная смесь без содержания табака «Сubа» «Gold» 1/15г, порционные пакетики, крепость 45мг. Способ применения поместить пакетик под верхнюю губу, не глотать, держать 3-5 минут. Состав: лист мяты перечной, вода, соль, Е-1520, ароматизатор пищевой, никотин натуральный. Срок хранения 12 месяцев, при t max +8С. Изготовлено ООО Юнисойл 123112, г. Москва, дата изготовления 14/06/2019, 110078. ТУ 10.89.19-00131586399-2018. Противопоказания: противопоказано беременным женщинам и детям, лицам не достигшим 18 лет. Имеется надпись «чрезмерное употребление вредит вашему здоровью», «не содержит табак», знак сертификации РСТ, знак возрастного ограничения +18, знак с изображением беременной женщины перечеркнутый. В количестве 8 шт. по 300 рублей за 1шт.

18.Жевательная смесь сухих трав без содержания табака в ассортименте «BOSHKI SUPER STRONG», «BOSHKI Gold DRY», l/13r порционные пакетики, крепость 50мг. «BOSHKI UNICORN MILK» l/13r порционные пакетики, крепость 100мг/г. Способ применения поместить пакетик под верхнюю губу, не глотать, держать не более 3-5 минут. Состав: мята, соль, вода, пищевые добавки. (Е501, Е1520, Е503, Е527), никотин USP, ароматизатор ментол. Срок хранения 12 месяцев. Хранить при температуре не выше 8*С. Производитель ИП ФИО4 (Россия, г. Москва), дата изготовления 12.07.2019, 15.09.2019, ТУ 10.89.19-001-32896133-2018. Имеется надпись «Не содержит табак», знак добровольной сертификации, знак возрастного ограничения +18. В количестве 12 шт. по 300 рублей за 1шт.

19. Жевательная смесь без содержания табака «Fedrs» в ассортименте 2 наименования, 20 никпэков, жевательная смесь без содержания табака, масса нетто 10 грамм, 35 мг/гр. Состав: целлюлоза (Е460), дистиллированная вода, никотин, соль, Е1520, Е501, ароматизаторы. Срок годности 12 месяцев при максимальной температуре 8С. Изготовлено ООО Восход групп, Москва, дата изготовления 30.05.19, 5 с 22 4; 18/07/19. Произведено в соответствии с ТУ 10.89-001-29877741-2018. Противопоказания: беременным женщинам и лицам, не достигшим 18 лет, не держать во рту более 3 минут, не глотать. В количестве 5 шт. по 350 рублей за 1шт.

20. Нетабачное изделие. Подушечки для рассасывания с никотином «GGWP» в ассортименте 3 наименования арбуз, дыня, энергетик и др., ТУ 10.89.19-001-01421505842019, состав: нетканое полотно, вода, пропиленгликоль Е1520, глицерол Е422, соль, сода Е500, пищевой ароматизатор, подсластители Е950, Е952, Е954, никотин (очистка 99.95%), кофеин. Масса нетто 8гр (18 шт.), условия хранения от -5С до + 12С. Производитель ООО «Рапсодия» (РФ, г.Ставрополь), дата изготовления 11.10.2019, годен до 11.10.2020. дата изготовления 04.10.2019, годен до 04.10.2020. В количестве 8 шт. по цене 300 рублей за 1 шт.

21. Нетабачное изделие. Подушечки для рассасывания с никотином «Headshot» в ассортименте 3 наименования кола, цитрусмикс, энергетик, ТУ10.89.19-001-0142150584-2019, состав: нетканое полотно, вода, пропиленгликоль Е1520, глицерол Е422, соль, сода Е500, пищевой ароматизатор, подсластители Е950, Е952, Е954, никотин (очистка 99.95%), кофеин. Масса нетто 8гр (18 шт.), условия хранения от -5С до +12С. Производитель ООО «Рапсодия» (РФ, г. Ставрополь), дата изготовления 10.10.2019, годен до 10,10.2020. дата изготовления 15.10.2019, годен до 10.10.2020. дата изготовления 09.10.2019, годен до 09.10.2020. В количестве 8 шт. по цене 300 рублей за 1 шт.

22.Жевательная смесь на растительной основе «РОЕК» в ассортименте 3 наименования watermelon, mint, coffee, продажа лицам не достигшим 18 лет запрещена, это не табачная продукция и не вредит вашему здоровью, не является акцизным товаром согласно ст. 181 НК РФ, крепость 55 мг. Способ применения поместить пакетик под верхнюю губу, не глотать, держать 3-5 минут. Состав: растительная мята, вода, соль, ароматизатор Е339, умягчители, витамин ВЗ (ниацин). 1/15г. made in Russia. Информация об изготовителе отсутствует, употребить до 20.09.2020, Имеется знак сертификации РСТ. В количестве 7 по 300 руб. за 1 шт.

23. Жевательная смесь без содержания табака «С4», 1/18шт, масса нетто не читается, 70 мг/гр. Состав: пищевые добавки Е460 и др., дистиллированная вода, поваренная соль, кристаллический ментол, никотин Е501, натуральный ароматизатор. Производитель ИП ФИО9 (г. Москва), дата производства 25.09.19, знак РСТ. Остальная информация не читаемая. В количестве 2 шт. по 300 рублей за 1шт.

24.  NICTECH 1/12г, 20 подушечек. 60 мг. Состав: целлюлоза, Е460, вода, ароматизатор пищевой, пропиленгликоль, никотин, сода, соль, ментол, подсластитель. ТУ 01.28.30-00135801995-2019. Производитель ООО «Никтеч», юридический адрес: 191040, Россия, г. Санкт-Петербург. дата производства сентябрь 2019. Срок годности сентябрь 2020. Имеется надпись «внимание! продукт содержит никотин. Никотин вызывает привыкание», знак сертификации РСТ, знак возрастного ограничения +18, знак с изображением беременной женщины перечеркнутый. В количестве 4 шт. по 300 рублей за 1шт.

25.  Жевательная смесь без содержания табака «DAMN» 1/15г, 20 порций порционные пакетики, крепость 70мг. дата изготовления 08.08,2019г. Состав: смесь сухих трав, вода, соль,Е501, Е-1520, Е967, Е422, никотин, ароматизатор. Изготовлено ООО Платон, Ростовская область, Аксайский район, г. Аксай. В количестве 3 шт. по 300 рублей за 1 шт.

26.  Жевательная смесь без содержания табака «MAD» 1/15г, порционные пакетики многоразового использования, крепость 56мг. Адрес производства трасса М4 «Дон», юридический адрес ИП ФИО10 (344010, г. Ростов-на-Дону). Способ применения поместить пакетик под верхнюю губу, не глотать, держать 3-5 минут. Состав: вода, соль, никотин, Е460, Е524, ароматизатор-ежевика. Срок хранения 12 месяцев, при t max +8С.316, дата выработки 30.08.2019. ТУ 10.89.19-001-0145933865-2019. Противопоказания: беременным женщинам и детям, лицам не достигшим 18 лет. Имеется надпись «чрезмерное употребление вредит вашему здоровью», «не содержит табак», знак сертификации РСТ добровольная сертификация, знак возрастного ограничения +18, петля мебуса РР 05. В количестве 1шт. по 300 рублей за 1шт.

На основании протокола ареста товаров и иных вещей от 27.12.2019 вышеуказанные предметы (продукция) изъяты у предпринимателя и оставлены ему на ответственное хранение. 

По результатам проверки также составлен акт № 37\26 от 13.01.2020.

По результатам рассмотрения материалов проверки ведущим - специалистом - экспертом отдела защиты прав потребителей Управления Роспотребнадзора составлен протокол № 205 от 15.01.2020 о совершении ИП ФИО3 административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.43 КоАП РФ (далее - протокол № 205 от 15.01.2020).

Как следует из описания события и содержания протокола № 205 от 15.01.2020, ИП ФИО3 вменяется в вину в качестве административного правонарушения, предусмотренного ч.2 ст.14.43 КоАП РФ, нарушение требований технических регламентов к продукции, установленных ст.5, п.1 ст.7, ст.ст.21-23, 39 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» (далее - ТР ТС 021/2011), п.1 ч.4.1 ст.4 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 022\2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки», ст.9, ч.1 ст.12 Федерального закона Российской Федерации «О качестве и безопасности пищевых продуктов».

Нарушения требований технических регламентов выразились, по мнению административного органа, в отсутствии документов, подтверждающих происхождение, качество и безопасность, ее соответствие обязательным требованиям Технических регламентов, действие которых на нее распространяется (деклараций о соответствии), в отсутствии маркировки.

Как видно из протокола №205 от 15.01.2020, вывод административного органа об отнесении изъятой продукции к пищевой продукции обусловлен исключительно способом ее применения, а именно, что данная продукция «употребляется путем жевания, рассасывания с поступлением в организм, в том числе через органы пищеварения».

Данный способ применения, по мнению Управления Роспотребнадзора, позволяет идентифицировать ее как пищевую, в связи с чем в отношении такой продукции действуют обязательные к применению на таможенной территории Таможенного союза Технический регламент ТР ТС 021/2011 и Технический регламент ТР ТС 022\2011.

В соответствии со ст.202 ЛПК РФ и ч.3 ст.23.1 КоЛП РФ Управление Роспотребнадзора обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении предпринимателя к административной ответственности, предусмотренной ч.2 ст.14.43 КоАП РФ.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для отмены или изменения решения суда исходя из нижеследующего.

В соответствии с частью 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения, имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Отказывая в удовлетворении требований Управления  Роспотребнадзора, суд области правомерно руководствуясь следующим.

Частью 2 статьи 14.43 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за нарушение изготовителем, исполнителем (лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), продавцом требований технических регламентов или подлежащих применению до дня вступления в силу соответствующих технических регламентов обязательных требований к продукции либо к продукции и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации и утилизации либо выпуск в обращение продукции, не соответствующей таким требованиям, за исключением случаев, предусмотренных статьями 6.31, 9.4, 10.3, 10.6, 10.8, частью 2 статьи 11.21, статьями 14.37, 14.43.1, 14.44, 14.46, 14.46.1, 20.4 настоящего Кодекса, повлекшие причинение вреда жизни или здоровью граждан, имуществу физических или юридических лиц, государственному или муниципальному имуществу, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений либо создавшие угрозу причинения вреда жизни или здоровью граждан, окружающей среде, жизни или здоровью животных и растений.

Отношения в области обеспечения качества пищевых продуктов и их безопасности для здоровья человека регулируются положениями Закона N29-ФЗ.

Пунктом 2 статьи 3 Закона N 29-ФЗ предусмотрено, что не могут находиться в обороте пищевые продукты, материалы и изделия, которые не соответствуют требованиям нормативных документов; не имеют установленных сроков годности (для пищевых продуктов, материалов и изделий, в отношении которых установление сроков годности является обязательным) или сроки годности которых истекли. Такие пищевые продукты, материалы и изделия признаются некачественными и опасными и не подлежат реализации, утилизируются или уничтожаются.

Обязательные требования безопасности (включая санитарно-эпидемиологические, гигиенические и ветеринарные) к объектам технического регулирования, к которым относятся пищевая продукция, а также связанные с требованиями к пищевой продукции процессы производства (изготовления), хранения, перевозки (транспортирования), реализации и утилизации, установлены ТР ТС 021/2011.

В соответствии со статьей 4 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция - продукты животного, растительного, микробиологического, минерального, искусственного или биотехнологического происхождения в натуральном, обработанном или переработанном виде, которые предназначены для употребления человеком в пищу, в том числе специализированная пищевая продукция, питьевая вода, расфасованная в емкости, питьевая минеральная вода, алкогольная продукция (в том числе пиво и напитки на основе пива), безалкогольные напитки, биологически активные добавки к пище (БАД), жевательная резинка, закваски и стартовые культуры микроорганизмов, дрожжи, пищевые добавки и ароматизаторы, а также продовольственное (пищевое) сырье; срок годности пищевой продукции - период времени, в течение которого пищевая продукция должна полностью соответствовать предъявляемым к ней требованиям безопасности, установленным настоящим техническим регламентом и (или) техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции, а также сохранять свои потребительские свойства, заявленные в маркировке, и по истечении которого пищевая продукция не пригодна для использования по назначению.

Согласно статье 5 ТР ТС 021/2011 пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется (часть 1). Пищевая продукция, соответствующая требованиям настоящего технического регламента, иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, и прошедшая оценку (подтверждение) соответствия, маркируется единым знаком обращения продукции на рынке государств - членов Таможенного союза (часть 2). Пищевая продукция, находящаяся в обращении, в том числе продовольственное (пищевое) сырье, должна сопровождаться товаросопроводительной документацией, обеспечивающей прослеживаемость данной продукции (часть 3). Пищевая продукция, не соответствующая требованиям настоящего технического регламента и (или) иных технических регламентов Таможенного союза, действие которых на нее распространяется, в том числе пищевая продукция с истекшими сроками годности, подлежит изъятию из обращения участником хозяйственной деятельности (владельцем пищевой продукции) самостоятельно, либо по предписанию уполномоченных органов государственного контроля (надзора) государства - члена Таможенного союза (часть 4).

Статьей 6 ТР ТС 021/2011 определено, что для целей отнесения пищевой продукции к объектам технического регулирования, в отношении которых применяется настоящий технический регламент, заинтересованными лицами осуществляется идентификация пищевой продукции (часть 1). Идентификация пищевой продукции проводится по ее наименованию и (или) ее признакам, изложенным в определении такой продукции в настоящем техническом регламенте или в технических регламентах Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции, и (или) визуальным, и (или) органолептическим, и (или) аналитическими методами (часть 2).

Федеральным законом от 22.12.2008 №268-ФЗ «Технический регламент на табачную продукцию» предусмотрены такие некурительные табачные изделия (табачные изделия, предназначенные для сосания, жевания или нюханья) как: 1) табак сосательный (снюс) – вид некурительного табачного изделия, предназначенного для сосания и полностью или частично изготовленного из очищенной табачной пыли и (или) мелкой фракции резаного табака с добавлением или без добавления нетабачного сырья и иных ингредиентов; 2) табак жевательный – вид некурительного табачного изделия, предназначенного для жевания и изготовленного из спрессованных обрывков табачных листьев с добавлением или без добавления нетабачного сырья и иных ингредиентов; 3) насвай – вид некурительного табачного изделия, предназначенного для сосания и изготовленного из табака, извести и другого нетабачного сырья.

ТР ТС 021/2011 также содержит такое определение как «пищевая продукция нового вида» - пищевая продукция (в том числе пищевые добавки и ароматизаторы), ранее не использовавшаяся человеком в пищу на таможенной территории Таможенного союза, а именно: с новой или преднамеренно измененной первичной молекулярной структурой; состоящая или выделенная из микроорганизмов, микроскопических грибов и водорослей, растений, выделенная из животных, полученная из ГМО или с их использованием, наноматериалы и продукты нанотехнологий; за исключением пищевой продукции, полученной традиционными способами, находящейся в обращении и в силу опыта считающейся безопасной.

Проанализировав указанные положения закона, соотнеся их с конкретными обстоятельствами дела, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что Управлением не представлено надлежащих доказательств, что спорные товары марки «Скиф» возможно отнести к пищевой продукции, в связи с чем, у суда нет правовых оснований для вменения предпринимателю нарушений ТР ТС 021/2011.

Кроме того, так же выявлены противоречия в отношении продукции под маркой «Boshki» и «Damn», поскольку согласно представленным предпринимателем сертификатам указанные продукты отнесены к «продуктам пищевым прочим, не включенным в другие группировки» (код ОК-005 (ОКП) 10.89.19); присвоенный им код ТН ВЭД 1211909609 в ТН ВЭД отсутствует, группа товаров по коду ТН ВЭД 12 11 относится к «Растениям и их частям (включая семена и плоды), используемым главным образом в парфюмерии, фармации или инсектицидных, фунгицидных или аналогичных целях, свежим, охлажденным, мороженым или сушеным, целым или измельченным, дробленым или молотым». 

На упаковке отсутствуют какие-либо ограничения в указании того, что эта продукция не является пищевой, однако цели использования растений, указанные в ТН ВЭД, явно не соответствуют употреблению их в пищу, в том числе путем использования человеком для рассасывания и жевания.

Частью 4 статьи 1.5 КоАП РФ определено, что неустранимые сомнения в виновности лица, привлекаемого к административной ответственности, толкуются в пользу этого лица.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых названным Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Согласно п.1 ст.5 и п.1 ст.23 ТР ТС 021\2011 декларированию соответствия подлежит выпускаемая в обращение на таможенной территории Таможенного союза пищевая продукция; пищевая продукция выпускается в обращение на рынке при ее соответствии настоящему техническому регламенту, а также иным техническим регламентам Таможенного союза, действие которых на нее распространяется.

Таким образом, ответственным за выпуск в обращение продукции без надлежащего декларирования ее соответствия является лицо, выпустившее эту продукцию в обращение. 

Как установлено судом, и не опровергнуто административным органом, товаросопроводительными документами, обеспечивающими прослеживаемость продукции (п.3 ст.5 ТР ТС 021\2011), подтверждено, что спорные товары в обращение были выпущены не ИП ФИО3, в связи с чем отсутствует вина предпринимателя во вменяемом правонарушении.

При таких обстоятельствах у суда отсутствовали основания для удовлетворения заявленных требований Управления.

Руководствуясь п. 1 ст. 269, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса РФ,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Липецкой области от 24.07.2020 по делу №А36-538/2020 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента  его принятия и может быть обжаловано через суд первой инстанции в Арбитражный суд Центрального округа, в двухмесячный срок.

Председательствующий судьяА.И. ФИО11 

судьиА.А. ФИО12 

ФИО1