ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, дом 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 09АП-45605/2024

город  Москва 

20.09.2024

дело № А40-49788/24

 

резолютивная часть постановления оглашена 12.09.2024

постановление изготовлено в полном объеме  20.09.2024

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующий судья Маркова Т.Т., судьи Сумина О.С., Лепихин Д.Е.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Аверьяновой К.К.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Департамента экономической политики и развития г. Москвы

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.05.2024

по делу № А40-49788/24,

по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1 Оглы

к Департаменту экономической политики и развития г. Москвы

третье лицо: ИФНС России № 23 по г. Москве

о признании недействительным акта;

 

при участии:                                                                        

от заявителя – ФИО2 по доверенности от 26.08.2024;

от заинтересованного лица – ФИО3 по доверенности от 19.12.2023;

от третьего лица – не явился, извещен; 

 

установил:

решением Арбитражного суда г. Москвы от 23.05.2024 признан недействительным акт Департамента экономической политики и развития г. Москвы от 26.12.2023 № 49721 о выявлении нового объекта обложения торговым сбором и на Департамент экономической политики и развития г. Москвы возложена обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов индивидуального предпринимателя ФИО1 (ИНН 

<

***>) путем исключения объекта, расположенного по адресу: Москва, ФИО4 улица, дом 32Г из списка объектов, облагаемых торговым сбором.

Департамент не согласился с выводами суда, обратился с апелляционной жалобой, просит решение суда отменить, по мотивам, изложенным в жалобе.

Через канцелярию суда поступил отзыв на апелляционную жалобу, который приобщен судом к материалам дела.

В качестве третьего лица в деле участвует ИФНС России № 23 по г. Москве, представитель в судебное заседание не явился, информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу: www.kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представители Департамента и предпринимателя в судебном заседании поддержали свои доводы и возражения.

Дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Согласно п. 1 ст. 410 Налогового кодекса Российской Федерации торговый сбор устанавливается настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и нормативными правовыми актами представительных органов муниципальных образований и обязателен к уплате на территориях этих муниципальных образований. 

В городе федерального значения Москве сбор устанавливается настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации, вводится в действие и прекращает действовать в соответствии с настоящим Кодексом и законом субъекта Российской Федерации и обязателен к уплате на территории этого субъекта Российской Федерации. Закон г. Москвы от 17.12.2014 № 62 «О торговом сборе», в соответствии с главой 33 Налогового кодекса Российской Федерации, устанавливает торговый сбор, ставки торгового сбора, льготы по торговому сбору и определяет орган, осуществляющий полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором на территории г. Москвы.

Согласно п. 1 ст. 418 Налогового кодекса Российской Федерации орган государственной власти города федерального значения Москвы осуществляет полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения сбором в пределах, установленных настоящей статьей. Законом г. Москвы определен орган, осуществляющий полномочия, указанные в п. 1 настоящей статьи (п. 2 ст. 418 НК РФ). 

Пунктом 3 ст. 418 названного Кодекса определено, что уполномоченный орган в соответствии с законодательством осуществляет контроль за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения сбором на территории                             г. федерального значения Москвы.

Согласно ст. 4 Закона № 62 полномочия по сбору, обработке и передаче налоговым органам сведений об объектах обложения торговым сбором, а также по контролю за полнотой и достоверностью информации об объектах обложения торговым сбором осуществляются органом исполнительной власти г. Москвы, выполняющим функции по разработке и реализации экономической и налоговой политики. 

Индивидуальные предприниматели, ведущие торговлю, являются плательщиками торгового сбора только в случае использования объектов движимого или недвижимого имущества (объекта осуществления торговли), находящегося на территории г. Москва, и при установлении ставки торгового сбора в отношении этого вида деятельности. 

В соответствии с п. 1 ст. 416 Налогового кодекса Российской Федерации, постановка на учет, снятие с учета организации или индивидуального предпринимателя в качестве плательщика сбора в налоговом органе осуществляются на основании соответствующего уведомления плательщика сбора, представляемого им в налоговый орган, либо на основании информации, представленной указанным в п. 2                               ст. 418 Кодекса Департаментом в налоговый орган. 

 

К торговой деятельности относится, в том числе, торговля через объекты стационарной торговой сети, не имеющие торговых залов (за исключением объектов стационарной торговой сети, не имеющих торговых залов, являющихся автозаправочными станциями), торговля через объекты стационарной торговой сети, имеющие торговые залы, а также торговля, осуществляемая путем отпуска товаров со склада. 

Межгосударственным стандартом «ГОСТ 31985-2013. Услуги общественного питания. Термины и определения», введенным в действие приказом Госстандарта от 27.06.2013 № 191-ст, даны определения понятий «общественное питание», «предприятие общественного питания», «услуга общественного питания». 

Согласно подп. 1 п. 2 ГОСТ 31985-2013 «общественное питание (индустрия питания): самостоятельная отрасль экономики, состоящая из предприятий различных форм собственности и организационно-управленческой структуры, организующая питание населения, а также производство и реализацию готовой продукции и полуфабрикатов, как на предприятии общественного питания, так и вне его с возможностью оказания широкого перечня услуг по организации досуга и других дополнительных услуг». 

Предприятие общественного питания (предприятие питания) согласно подп. 3              п. 2 ГОСТ 31985-2013 определено как объект хозяйственной деятельности, предназначенный для изготовления продукции общественного питания, создания условий для потребления и реализации продукции общественного питания и покупных товаров (в т.ч. пищевых продуктов промышленного изготовления), как на месте изготовления, так и вне его по заказам, а также для оказания разнообразных дополнительных услуг, в том числе по организации досуга потребителей. 

Услугой общественного питания (индустрии питания) признается результат деятельности предприятий общественного питания (юридических лиц или индивидуальных предпринимателей) по удовлетворению потребностей потребителя в продукции общественного питания, в создании условий для реализации и потребления продукции общественного питания и покупных товаров, в проведении досуга и в других дополнительных услугах (подп. 41 п. 2 ГОСТ 31985-2013). 

Согласно пп. 13 п. 3 ст. 346.43 Налогового кодекса Российской Федерации услуги общественного питания - услуги по изготовлению кулинарной продукции и (или) кондитерских изделий, созданию условий для потребления и (или) реализации готовой кулинарной продукции, кондитерских изделий и (или) покупных товаров, а также по проведению досуга.

К услугам общественного питания не относятся услуги по производству и реализации подакцизных товаров, указанных в подп. 3 п. 1 ст. 181 Налогового кодекса Российской Федерации. 

Согласно письма Министерства финансов Российской Федерации от 05.06.2019 № 03-11-11/40960, услуги общественного питания, в том числе реализация покупной продукции, если такая реализация является составной частью указанных услуг,                        не признаются торговой деятельностью в целях главы 33 Налогового кодекса Российской Федерации. 

При этом определение объекта осуществления торговли главой 33 Налогового кодекса Российской Федерации привязано к осуществлению вида деятельности, в отношении которого установлен торговый сбор, на этом объекте. 

Поэтому объекты организации общественного питания, если с использованием таких объектов осуществляется исключительно оказание услуг общественного питания, не могут быть признаны объектами осуществления торговли в целях применения  главы 33 Налогового кодекса Российской Федерации. 

Из изложенного следует, что реализация покупных товаров (включая прохладительные газированные безалкогольные напитки, вода и т.п.) относится к осуществлению деятельности по оказанию услуг общественного питания и не может рассматриваться как торговая деятельность. 

Из материалов дела следует (фотоматериалы), что объект, указанный в оспариваемом акте, оснащен оборудованием, предназначенным для приготовления и раздачи кулинарных изделий - продуктов питания, готовых к непосредственному употреблению на месте (электрический аппарат для приготовления шаурмы, нагреватель для шаурмы, гриль для курицы, микроволновые печи, чайник-термос электрический, кофейный аппарат, весы электронные, разделочные доски, поварские ножи, холодильная витрина, печь для приготовления лепешек, фритюр, плита электрическая, духовой шкаф), имеются обеденные и барные столы и стулья, используемые посетителями для употребления пищи и отдыха, а сам объект оборудован отдельными входами для посетителей и для персонала.

В данном случае основное назначение зала - создание условий для потребления (принятия) пищи посетителями, из чего следует, что данный зал является «залом предприятия общественного питания (залом обслуживания)» (п. 16 «ГОСТ 31985-2013. Межгосударственный стандарт. Услуги общественного питания. Термины и определения»), а не торговым залом.

Отклоняя доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции исходит из того, что поскольку Департаментом не доказано осуществление предпринимателем торговой деятельности, выводы суда первой инстанции о незаконности акта о выявлении нового объекта обложения торговым сбором, являются обоснованными.

Нарушений судом первой инстанции норм материального права и процессуального законодательства  не допущено.

 

Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.05.2024 по делу № А40-49788/24 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья                                                      Т.Т. Маркова 

 

Судьи                                                                                               Д.Е. Лепихин

 

                                                                                                          О.С. Сумина