АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

 

Пушкина ул., д. 45, г. Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-3345/2022

25 июля 2022 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 19 июля 2022 года.

Полный текст постановления изготовлен 25 июля 2022 года.

 

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего судьи М.Ю. Бурловой-Ульяновой,

судей В.А. Гребенщиковой, С.И. Гребенщикова

 

при участии:

от истца: ФИО1, представитель, доверенность от 09.01.2022 №13/2022

от ответчика: ФИО2, представитель, доверенность от 01.10.2021

 

рассмотрев в проведенном с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Приморского края судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Курортный парк»

на решение от 27.01.2022, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2022

по делу № А51-12146/2021

Арбитражного суда Приморского края

по иску акционерного общества «Корпорация развития Дальнего Востока и Арктики»

к обществу с ограниченной ответственностью «Курортный парк»

о расторжении соглашения об осуществлении деятельности резидента свободного порта Владивосток от 23.05.2018 № СПВ-684/18

 

Акционерное общество «Корпорация развития Дальнего Востока и Арктики» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 123112, г. Москва, мо. Пресненский вн.тер.г., Пресненская наб., д. 12, эт. 15, ком. А3; далее – истец, АО «КРДВ») обратилось в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Курортный парк» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, адрес: 690091, 

<

...>; далее – ответчик, ООО «Курортный парк», резидент) о расторжении соглашения об осуществлении деятельности резидента свободного порта Владивосток от 23.05.2018 №СПВ-684/18.

 

Решением Арбитражного суда Приморского края от 27.01.2022, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2022, исковые требования удовлетворены.

 

ООО «Курортный парк», не согласившись с принятыми судебными актами, обратилось в Арбитражный суд Дальневосточного округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить, в удовлетворении иска отказать.

 

В обоснование своих возражений заявитель кассационной жалобы указывает на неправильное применение судами пункта 2 статьи 452 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), поскольку истцом процедура расторжения спорного соглашения инициирована до рассмотрения дополнительно представленных резидентом документов, подтверждающих исполнение им обязательств по осуществлению капитальных вложений на сумму 5 000 000 руб. Без должного внимания оставлены доводы ответчика о реализации проекта в 2020 году сниженными темпами по причине ограничений, принятых Правительством РФ для противодействия распространения на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции.

 

АО «КРДВ» представлен отзыв на кассационную жалобу, в котором выражено несогласие с позицией её заявителя, указано на законность и обоснованность принятых судебных актов.

 

В судебном заседании, проведенном с использованием систем видеоконференц-связи при содействии Арбитражного суда Приморского края, представители лиц, участвующих в деле, поддержали доводы кассационной жалобы и отзыва на неё.

 

Проверив законность обжалуемых судебных актов, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы и отзыва на неё, Арбитражный суд Дальневосточного округа не усматривает оснований, предусмотренных статьей 288 АПК РФ, для их отмены.

 

Судами установлено, что 23.05.2018 между ООО «Курортный парк» и АО «КРДВ» заключено соглашение №СПВ-684/18 об осуществлении деятельности резидента свободного порта Владивосток (далее – СПВ), 24.05.2018 ООО «Курортный парк» выдано свидетельство №25000000684, удостоверяющее регистрацию юридического лица в качестве резидента СПВ.

Между ООО «Курортный парк» и АО «КРДВ» 31.08.2020 заключено дополнительное соглашение №1.

 

В соответствии с пунктом 1.1 соглашения от 23.05.2018 (в редакции дополнительного соглашения №1) ООО «Курортный парк» приняло обязательство по реализации инвестиционного проекта в период с 2018-2022 гг. «Строительство базы отдыха в бухте ФИО3» (далее - инвестиционный проект). Суть инвестиционного проекта: строительство базы отдыха в бухте ФИО3, включающее в себя строительство домов отдыха, ресторанного и банного комплексов, рекреационной зоны, спортивных площадок и площадок для кемпинга, а также благоустройство территории. Проект планируется на территории Приморского края, в г. Владивостоке, в районе бухты ФИО3 на земельном участке с кадастровым номером 25:28:000000:66814. В рамках реализации инвестиционного проекта резидент планировал осуществить инвестиции в размере 173 000 000 руб., в том числе капитальные вложения 96 000 000 руб. (без учета НДС) (пункты 1.4, 1.4.1 дополнительного соглашения №1).

 

Согласно пункту 1.2 соглашения от 23.05.2018 (в редакции дополнительного соглашения №1) виды предпринимательской деятельности, которые резидент планирует осуществлять на территории СПВ, а также адрес земельного участка или иного недвижимого имущества, где планируется осуществлять заявленную предпринимательскую деятельность, а также права на указанное имущество, указаны в заявке на заключение соглашения об осуществлении деятельности, являющейся неотъемлемой частью настоящего соглашения (включая деятельность по предоставлению мест для краткосрочного проживания; спортивных объектов; по предоставлению мест для временного проживания в кемпингах, жилых автофургонах и туристических автоприцепах; ресторанов и услуги по доставке продуктов питания; парков отдыха и пляжей; аренда и управление собственным или арендованным недвижимым имуществом).

 

Согласно заявке от 29.07.2020 резидент планирует осуществлять деятельность, указанную в заявке, в границах земельного участка с кадастровым номером 25:28:000000:66814, расположенного по адресу: Приморский край, г. Владивосток в районе ул. Артековская, д. 5в, который планировалось использовать в целях: строительство административного одноэтажного здания 300 кв.м; строительство дома отдыха 20 шт. по 100 кв.м; строительство беседок 20 шт. по 10 кв.м; строительство одноэтажного помещения для организации ресторана, кафе, баров 600 кв.м; строительство банной сауны 3 единицы по 500 кв.м; организация зоны барбекю - 20 000 кв.м; строительство бассейнов с террасами и зонами отдыха - 5 000 кв.м; организация места для зимних площадок (тюбинги, каток, лыжня) - 50 000 кв.м; организация трассы для активного спорта и прогулок (лыжи, велодорожки) - 100 000 кв.м; организация общего благоустройства территории - 150 000 кв.м.

 

Описание проекта представлено в бизнес-плане (заявка от 29.07.2020 №СПВ/966, на основании которой заключено дополнительное соглашение №1).

 

В соответствии с подпунктами 3.3.3 соглашения от 23.05.2018 (в редакции дополнительного соглашения №1) резидент обязан осуществить инвестиции, в том числе капитальные вложения, в объеме и сроки, которые предусмотрены соглашением.

 

Резидент в соответствии с подпунктом 3.3.6 соглашения принял на себя обязательство ежеквартально, не позднее 30 числа месяца, следующего за отчетным кварталом, в течение всего срока реализации инвестиционного проекта, предоставлять отчет резидента о статусе проекта (далее по тексту - отчет), по форме, направляемой резиденту управляющей компанией по окончании отчетного периода на адрес электронной почты, указанный в соглашении, и (или) размещается на официальном сайте управляющей компании в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

 

Инвестиционный проект реализуется резидентом в соответствии с планом-графиком, согласно которому (с учетом дополнительного соглашения №1) ответчик обязался осуществить: формирование границ земельного участка с кадастровым номером 23.05.2018-08.10.2018; оформление договора аренды земельного участка 09.10.2018 - 08.04.2019; разработка проектно-сметной документации (капитальные вложения) 09.04.2019 - 30.08.2020 - сумма вложений 1 000 000 руб.; получение разрешительной документации на строительство  01.09.2020 - 14.09.2020; строительно-монтажные работы (новое строительство) (капитальные вложения) 15.09.2020 - 30.09.2020 - 95 000 000 руб.; благоустройство прилегающей территории 01.07.2019 - 31.12.2021 - 77 000 000 руб.; ввод в эксплуатацию 01.04.2022 - 30.04.2022.

 

С целью выполнения функций по контролю выполнения резидентами СПВ условий заключенных соглашений, АО «КРДВ» исходящим письмом от 02.12.2020 №001-12457 направило ответчику уведомление о проведении проверки, содержащее, в том числе запрос пояснений о ходе реализации инвестиционного проекта, а также подтверждающих документов.

 

ООО «Курортный парк» письмом от 09.12.2020 №23926 представило информацию о заключении договоров на инженерно-геологические изыскания (от 20.05.2019 №64/2019-05), на выполнение государственной историко-культурной экспертизы (б/н), на разработку технической документации для строительства 12-ти домов отдыха (от 03.06.2019 №20/пр-адм). Также резидентом заключен договор аренды земельного участка с кадастровым номером 25:28:000000:66814 от 08.04.2019 №28-Ю-23462.

 

В соответствии с пунктом 1.1 соглашения от 23.05.2018 (в редакции дополнительного соглашения №1) в рамках реализации инвестиционного проекта резидент планирует осуществить инвестиции в размере 173 млн. рублей, в том числе капитальные вложения в сумме 96 млн. рублей.

 

Согласно отчетным данным ответчика, по состоянию на 30.09.2020 резидентом осуществлены инвестиции в размере 7,84 млн. рублей, в том числе капитальные вложения в сумме 0,49 млн. рублей, что подтверждено представленными документами:

- договор на инженерно-геологические изыскания от 20.05.2019 №64/2019-05;

- договор на выполнение государственной историко-культурной экспертизы (номер и дата договора отсутствуют), заключенный с ФИО4;

- акт от 05.11.2020 №221 о выполнении государственной историко-культурной экспертизы на сумму 210 000 руб.;

- договор на разработку технической документации для строительства 12-ти домов отдыха от 03.06.2019 №20/пр-адм;

- акт о выполнении инженерно-геологических изысканий от 07.06.2019 №57/19 на сумму 240 000 руб.;

- платежные поручения на перечисление платы за аренду земельного участка, а также госпошлины за регистрацию права;

- регистры бухгалтерского учета по счетам 08 «Вложения во внеоборотные активы», 01 «Основные средства».

 

По итогам проведенной проверки в адрес резидента направлено письмо от 31.12.2020 №001-13773 с приложением справки по результатам проверки от 30.12.2020, в которой указано, что резидент вправе предоставить в управляющую компанию письменные возражения по результатам проверки с приложением подтверждающих документов.

 

В АО «КРДВ» 19.05.2021 от резидента поступило письмо с требованием рассмотреть обращение ООО «Курортный парк» о внесении изменений в соглашение (корректировка сроков реализации мероприятий).

 

В адрес резидента 21.05.2021 направлено уведомление о расторжении соглашения №001-5415 с приложением соглашения о расторжении.

 

Впоследствии 03.06.2021 в адрес ООО «Курортный парк» направлено письмо №001-6152 о проведении дополнительной проверки, а также о необходимости осмотра земельного участка.

По результатам осмотра земельного участка составлен акт обследования от 08.06.2021, согласно которому земельный участок в целях реализации инвестиционного проекта не используется, какие-либо работы на нем не ведутся, участок представляет собой лесной массив. В ходе проведения обследования резидентом представлены пояснения о том, что в рамках реализации проекта вдоль земельного участка по примыканиям к отвальным склонам и проездам проведены работы по устройству траншей, выведению дренажных труб.

 

Кроме того, резидентом заявлено, что в 2019 году в целях организации удобного подъезда к арендованному земельному участку проведены работы по организации строительной площадки под размещение бытовых и офисных модулей. Однако, в ходе изучения схемы расположения арендованного земельного участка установлено, что выровненная, со слов резидента, в целях размещения бытовых и офисных модулей строительная площадка расположена на земельном участке, права на который резиденту не принадлежат.

 

По итогам проверки дополнительных документов, направленных резидентом, сделан вывод о нарушении резидентом обязательств, установленных пунктом 3.3.1 соглашения в части несоблюдения критериев отбора резидентов, выразившихся в неосуществлении капитальных вложений в срок до истечения 3-х лет с момента включения в реестр резидентов СПВ.

 

Согласно позиции истца, в ходе проверки осуществление инвестиций, в том числе капитальных вложений, резидентом не подтверждено.

 

Согласно подпункту 2 пункта 5.2.1 соглашения от 23.05.2018 неосуществление резидентом инвестиций, в том числе капитальных вложений в объеме и сроки, предусмотренные соглашением, является существенным нарушением его условий.

 

АО «КРДВ» направило в адрес резидента уведомление №001-5415 с предложением подписать соглашение о расторжении соглашения от 23.05.2018 №СПВ684/18, оставленное ООО «Курортный парк» без ответа и удовлетворения, что послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим заявлением, удовлетворяя которое суды обоснованно исходили из следующего.

 

В соответствии с пунктом 1 статьи 450 ГК РФ изменение и расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другими законами или договором.

 

По требованию одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решению суда только: 1) при существенном нарушении договора другой стороной; 2) в иных случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или договором.

 

Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора (пункт 2 статьи 450 ГК РФ).

 

Оценка того, имеет ли место нарушение стороной договора и является ли такое нарушение существенным по смыслу подпункта 1 пункта 2 статьи 450 ГК РФ, осуществляется судом в рамках предоставленных ему дискреционных полномочий в каждом конкретном деле (определения Конституционного Суда Российской Федерации от 29.09.2016 №1958-О, от 27.03.2018 №644-О).

 

Пунктом 2 статьи 13 Федерального закона от 13.07.2015 №212-ФЗ «О свободном порте Владивосток» (далее  - Закон №212-ФЗ) регламентирована возможность расторжения соглашения судом по требованию одной из сторон в связи с существенным нарушением условий такого соглашения другой стороной.

 

Существенным нарушением резидентом свободного порта Владивосток условий соглашения об осуществлении деятельности в соответствии с пунктом 3 статьи 13 Закона №212-ФЗ является:

1) неосуществление резидентом СПВ деятельности, предусмотренной соглашением об осуществлении деятельности, в течение двадцати четырех месяцев с даты подписания соглашения об осуществлении деятельности;

2) неосуществление инвестиций, в том числе капитальных вложений, в объеме и сроки, которые предусмотрены соглашением об осуществлении деятельности.

 

Участники спора в пункте 5.2.1 соглашения от 23.05.2018 установили, что существенными нарушениями резидентом его условий являются: 1) неосуществление резидентом деятельности, предусмотренной соглашением в течение 24 месяцев с даты подписания соглашения; 2) неосуществление инвестиций, в том числе капитальных вложений в объеме и сроки, предусмотренные соглашением; 3) систематическое (два и более раза) непредставление резидентом ежеквартальной письменной отчетности, а также иной информации, запрашиваемой управляющей компанией в рамках контроля за надлежащим исполнением резидентом соглашения.

 

Критериями отбора резидентов СПВ, утвержденных постановлением Правительства РФ от 20.10.2015 №1123 (далее – Постановление №1123), предусмотрено, что объем капитальных вложений резидента СПВ не может быть менее 5 000 000 руб. в срок, не превышающий трех лет со дня включения лица в реестр резидентов СПВ.

 

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные в материалы дела доказательства в их совокупности и взаимосвязи, суды установили, что ответчиком не представлены документы, свидетельствующие об осуществлении им деятельности, предусмотренной соглашением от 23.05.2018 №СПВ-684/18, в течение 24 месяцев с даты подписания соглашения, а также внесения капитальных вложений в реализацию инвестиционного проекта в объеме не менее 5 000 000 руб. в срок, не превышающий трех лет со дня включения ООО «Курортный парк» в реестр резидентов СПВ (24.05.2018). Установленные обстоятельства позволили судам прийти к единому обоснованному выводу о нарушении ответчиком существенных условий соглашения от 23.05.2018 и о наличии правовых оснований для его расторжения на основании пункта 1 статьи 450 ГК РФ.

 

Отклоняя доводы ответчика, аналогично изложенные в кассационной жалобе, о произведении им капитальных вложений в реализацию инвестиционного проекта в общей сумме 14 496 510 руб., суды правильно руководствовались положениями Закона №212-ФЗ, частью 1 статьи 1 Федерального закона от 25.02.1999 №39-ФЗ (в редакции от 08.12.2020) «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», условиями Постановления №1123 о порядке определения объема капитальных вложений и исходили из отсутствия доказательств, подтверждающих фактическое вложение ООО «Курортный парк» денежных средств в осуществление мероприятий, предусмотренных планом-графиком инвестиционного проекта (по всем представленным актам выполненных работ (оказанных услуг) предусмотрена отсрочка платежей), на момент проведения АО «КРДВ» проверок деятельности резидента.

 

При этом судами правомерно не приняты в качестве надлежащих доказательств документы (квитанции к приходно-кассовым ордерам), дополнительно представленные резидентом в подтверждение указанного факта, поскольку они поступили после получения ответчиком уведомления о расторжении спорного соглашения.  Кроме того, судами верно указано, что представленные ООО «Курортный парк» платежные документы свидетельствуют о нарушении ответчиком пункта 4 Указаний Банка России от 09.12.2019 №5348-У «О правилах наличных расчетов», согласно которых наличные расчеты в валюте Российской Федерации и иностранной валюте между участниками наличных расчетов в рамках одного договора, заключенного между указанными лицами, могут производиться в размере, не превышающем 100 000 руб.

 

Наряду с изложенными обстоятельствами, судами установлено: несоответствие представленной ответчиком проектной документации на строительство «Спортивной базы с баней на 100 человек» инвестиционному проекту по «Строительству базы отдыха  в бухте ФИО3», описанному в бизнес-плане, являющемуся приложением к спорному соглашению от 23.05.2018; неиспользование арендуемого земельного участка в целях, для которых он предоставлен; несоответствие данных плана-графика проекта об объемах выполненных работ и вложений по состоянию на 30.03.2021  (разработка проектной документации, начало выполнения строительно-монтажных работ и работ по благоустройству территории, осуществление инвестиции в сумме 73 500 000 руб., в том числе капитальные вложения в размере 48 500 000 руб.) реальному состоянию капитальных вложений во исполнений условий соглашения.

 

Данные выводы судов заявителем кассационной жалобы в порядке статьи 65 АПК РФ в ходе рассмотрения настоящего дела в судах первой и апелляционной инстанций не опровергнуты.

 

Несостоятельными являются доводы ООО «Курортный парк» о нарушении судами пункта 2 статьи 452 ГК РФ, поскольку обстоятельства соблюдения истцом обязательного досудебного порядка, предшествующего обращению АО «КРДВ» в суд с требованием о расторжении договора, установлены и подтверждены материалами дела.

 

Представление ответчиком дополнительных документов, подтверждающих исполнение им обязательств по осуществлению капитальных вложений в инвестиционный проект на сумму 5 000 000 руб., после направления соответствующего предложения о расторжении договора, не влияют на факт соблюдения истцом требований, установленных пунктом 2 статьи 452 ГК РФ.

 

Вопреки утверждениям заявителя кассационной жалобы, судами исследованы и обоснованно отклонены его доводы о реализации проекта в 2020 году сниженными темпами по причине ограничений, принятых Правительством РФ для противодействия распространения на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции.

 

Доводы ООО «Курортный парк»  по своему содержанию не затрагивают вопросов правильности применения норм материального права в контексте пунктов 1 - 3 части 2 статьи 288 АПК РФ, а сводятся к утверждениям о ненадлежащей оценке представленных в материалы дела доказательств.

 

Между тем, как следует из мотивировочных частей обжалуемых судебных актов, все приводимые ответчиком утверждения являлись предметом исследования судов обеих инстанций, получили оценку и обоснованно отклонены с приведением подробного изложения соответствующих причин.

 

Несогласие заявителя кассационной жалобы с произведенной судами оценкой фактических обстоятельств дела, установленных на основании имеющейся доказательственной базы, само по себе не свидетельствует о незаконности принятых по делу судебных актов и о наличии оснований для их отмены по результатам кассационного пересмотра.

 

Оценка доказательственной базы и установление на ее основании фактических обстоятельств дела - прерогатива судов первой и апелляционной инстанций. В рамках настоящего дела суды выполнили данные процессуальные действия в соответствии с нормами действующего процессуального законодательства.

 

Суд кассационной инстанции не вправе переоценивать выводы судебных инстанций, основанные на представленных в материалы дела доказательствах, переоценивать данные доказательства, устанавливать или считать доказанными обстоятельства, которые не были установлены в решении или постановлении либо были отвергнуты судом первой или апелляционной инстанций (статьи 286, 287 АПК РФ).

 

Нарушений норм материального либо процессуального права, являющихся в соответствии со статьями 288 АПК РФ безусловными основаниями для отмены судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

 

Руководствуясь статьями  286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 27.01.2022, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2022 по делу № А51-12146/2021 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                              М.Ю. Бурлова-Ульянова

Судьи                                                                       В.А. Гребенщикова

С.И. Гребенщиков